Справа № 2240/3215/18
Суддя: Боровицький О. А.
Дата ухвалення: 2019-03-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 2240/3215/18

Головуючий у 1-й інстанції: Шевчук О.П.

Суддя-доповідач: Боровицький О. А.

19 березня 2019 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Боровицького О. А.

суддів: Курка О. П. Совгири Д. І. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Франчук А.О.,

представника позивача: Оцабрика Д.П.;

представників відповідача: Тесляра О.О., Данилюка Р.Т.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 05 грудня 2018 року у справі за адміністративним позовом публічного акціонерного товариства "Управління будівництва Хмельницької АЕС" до Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області про визнання відмови протиправною та зобов'язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

в вересні 2018 року позивач - публічне акціонерне товариство "Управління будівництва Хмельницької АЕС" звернулось до Хмельницького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області про визнання відмови протиправною та зобов'язання вчинити дії.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 05.12.2018 року позовні вимоги задоволено частково.

Не погодившись із прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та ухвалити нову постанову про відмову в задоволені позову. В апеляційній скарзі апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповне з'ясування всіх обставин справи що призвело до неправильного її вирішення.

У судовому засіданні представники відповідача підтримали доводи апеляційної скарги та просили суд її задовольнити.

Представник позивача заперечував проти доводів апеляційної скарги та просив суд залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги та відзив на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено матеріалами справи, що згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, ПАТ "УБ ХАЕС" здійснює діяльність відносно добування піску, гравію, глин і каоліну, при цьому основним видом діяльності 42.99 є будівництво інших споруд, н.в.і.у.

Рішенням Нетішинської міської ради від 27.03.2007 року №46 погоджено клопотання ПАТ "УБ ХАЕС" щодо надання дозволу на геологічне вивчення корисних копалин земельної ділянки площею 26,3781 га, яка прилягає до кар'єру "Стариця II".

Згідно з рішенням Славутської районної ради Хмельницької області №12 від 14.12.2007 року, встановлено, що клопотання ПАТ "УБ ХАЕС" про надання спеціального дозволу на користування надрами з метою геологічного вивчення ділянки площею 26,3781 га з метою розширення кар'єру "Стариця II" погоджено.

Рішенням Нетішинської міської ради від 29.09.2009 року №34 погоджено клопотання ПАТ "УБ ХАЕС" про надання спеціального дозволу на користування надрами з метою геологічного вивчення ділянки площею 26,3781 га з метою розширення кар'єру "Стариця II".

Державна служба геології та надр надала ПАТ "УБ ХАЕС" спеціальний дозвіл на користування надрами № 5300 від 13.01.2011 року на родовище "Стариця II Західна ділянка".

Встановлено, що з повідомлення Славутської РДА від 24.03.2014, будь-які зауваження та пропозиції громадських організацій та окремих громадян щодо наміру ПАТ "УБ ХАЕС" стосовно розробки родовищ будівельних пісків "Стариця II Західна ділянка" за період 30 календарних днів з моменту опублікування повідомлення в газеті "Трудівник полісся" від 20.02.2014 року № 8, відсутні.

Хмельницькою обласною радою 16.10.2014 року прийняте рішення № 31-26/2014 про надання ПАТ "УБ ХАЕС" гірничого відводу для розробки родовища пісків "Стариця II Західна ділянка".

Позивач стверджує, що Хмельницька обласна рада надала акт про надання гірничого відводу на розробку родовища пісків "Стариця II Західна ділянка" № 80 від 22.10.2014 року.

Наказом Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області від 05.08.2016 року №22-20091-СГ затверджено проект землеустрою земельної ділянки зі зміною цільового призначення із земель сільськогосподарського призначення в землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення для розміщення та експлуатації основних, підсобних та допоміжних будівель та споруд підприємствами, що пов'язані з користуванням надрами, змінено цільове призначення земельної ділянки кадастровий №:03:002:1089 площею 19,6124 га, з віднесенням до категорії земель промисловості транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення, зобов'язано ПАТ "УБ ХАЕС" відшкодувати втрати сільськогосподарського виробництва в сумі 136040 грн., які були сплачені позивачем, та приступити до використання землі після встановлення її меж в натурі (на місцевості) та здійснення державної реєстрації прав оренди у Державному реєстрі речових прав.

Згідно розпорядження № 554/3016-р від 05.12.2016 року, Хмельницькою ОДА затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для розміщення та експлуатації основних, підсобних та допоміжних будівель та споруд підприємствами, що пов'язані з користуванням надрами та передано в оренду земельну ділянку до 13.01.2029 року кадастровий № :03:002:1089 площею 19,6124 га.

Відповідно до вказаного вище розпорядження, 31.08.2017 року ПАТ "УБ ХАЕС" укладено договір №2 оренди земельної ділянки кадастровий № :03:002:1089 із Славутською РДА Хмельницької області строком до 13.01.2029 року з правом його пролонгації.

Розпорядженням Хмельницької ОДА від 05.10.2017 року №879/2017-р для ПАТ "УБ ХАЕС" надано дозвіл на розроблення робочого проекту землеустрою щодо зняття верхнього родючого шару земельної ділянки кадастровий №:03:002:1089 площею 19,6124 га.

ПАТ "Управління будівництва Хмельницької АЕС" 14.12.2017 року звернулось до відповідача з заявою №1104/284 від 13.12.2017 року про отримання дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки у зв'язку з проведенням розробки родовища будівельних пісків "Стариця II Західна ділянка".

Однак, 05.01.2018 року позивач отримав відмову у наданні дозволу, яка вмотивована тим, що робочий проект землеустрою не погоджений відповідачем, та зазначено, що проект потребує погодження структурним підрозділом у сфері містобудування та архітектури Нетішинської міської ради та що в проекті землеустрою відсутні матеріали ґрунтових обстежень.

В подальшому, позивач неодноразово звертався до відповідача з аналогічними заявами, виправляючи щоразу зазначені недоліки у винесених відмовах відповідача.

Звернувшись в черговий раз 29.08.2018 року позивач подав заяву №1104/163 від 29.08.2018 року до відповідача долучивши до неї лист №1104/162 від 29.08.2018 року, яким надав роз'яснення відповідачу про те, що в м. Нетішин архітектор відсутній, а повноваження голови чи заступників голови Нетішинської міської ради можна перевірити на офіційному сайті ради.

Також, позивач надав відповідачу роз'яснення про те, що він не зобов'язаний проводити будь-які погодження, оскільки погодження здійснює орган, що уповноважений на видачу дозволу.

На вказану заяву позивач отримав лист № 19-22-0.41-886/60-18 від 05.09.2018 року, згідно якого останньому відмовлено у видачі дозволу з посиланням на те, що у наданому робочому проекті відсутнє погодження виконавчого органу міської ради у сфері містобудування та архітектури, про що головним управлінням повідомлялося у листі від 23.07.2018 року № 19-22-0.41-661/60-18.

Вважаючи зазначені дії відповідача незаконними позивач звернувся до суду з адміністративним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів враховує наступне.

Згідно ст. 1 Закону України "Про охорону земель" від 19.06.2003 року №962-IV, ґрунт - природно-історичне органо-мінеральне тіло, що утворилося на поверхні земної кори і є осередком найбільшої концентрації поживних речовин, основою життя та розвитку людства завдяки найціннішій своїй властивості - родючості. Земля - поверхня суші з ґрунтами, корисними копалинами та іншими природними елементами, що органічно поєднані та функціонують разом з нею.

Правові та організаційні засади функціонування дозвільної системи у сфері господарської діяльності і встановлює порядок діяльності дозвільних органів, уповноважених видавати документи дозвільного характеру, та адміністраторів визначає Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" від 06.09.2005 року №2806-IV.

Відповідно до ст. 1 Закону №2806-IV, дозвільна система у сфері господарської діяльності - сукупність урегульованих законодавством відносин, які виникають між дозвільними органами, адміністраторами та суб'єктами господарювання у зв'язку з видачею документів дозвільного характеру, переоформленням, анулюванням документів дозвільного характеру. Дозвільні органи - суб'єкти надання адміністративних послуг, їх посадові особи, уповноважені відповідно до закону видавати документи дозвільного характеру.

Спеціально уповноважений орган з питань дозвільної системи у сфері господарської діяльності (далі - уповноважений орган) - центральний орган виконавчої влади, визначений Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ч. 2 ст. 168 Земельного кодексу України, власники земельних ділянок та землекористувачі не мають права здійснювати зняття та перенесення ґрунтового покриву земельних ділянок без спеціального дозволу центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері здійснення державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі, крім випадків передбачених цим кодексом.

Наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 04.01.2005 року № 1 затверджено "Порядок видачі та анулювання спеціальних дозволів на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельних ділянок" (далі - Порядок), який визначає процедуру видачі та анулювання спеціальних дозволів на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельних ділянок.

Пунктом 1.3 Порядку передбачено, що вимоги Порядку щодо отримання дозволів на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельних ділянок є обов'язковими для власників земельних ділянок та землекористувачів, діяльність яких пов'язана з порушенням поверхневого (родючого) шару ґрунту.

Розділом 2 Порядку встановлено, що ґрунтовий покрив земельних ділянок - поверхневий шар ґрунту, який характеризується родючістю. Спеціальний дозвіл на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельних ділянок (далі - дозвіл) - це офіційний документ, який видається на підставі затвердженого в установленому законом порядку проекту землеустрою і дає право власнику земельної ділянки чи землекористувачу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки.

Відповідно до п. 3.1, 3.3 Порядку, власники земельних ділянок та землекористувачі, які проводять гірничодобувні, геологорозвідувальні, будівельні та інші роботи, зобов'язані отримати дозвіл на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки, якщо це призводить до порушення поверхневого (родючого) шару ґрунту.

Дозвіл видається на підставі затвердженого в установленому законом порядку проекту землеустрою, у якому повинні бути визначені умови зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту та порядок проведення рекультивації порушених земель. Якщо в проекті ці умови не визначені чи визначені в неповному обсязі, відповідний орган спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади з питань земельних ресурсів (Держкомзему України /далі - Держкомзему) відмовляє у видачі дозволу.

Згідно п.3.4, 3.5 Порядку, визначено, що згідно пункту "з" статті 25, статті 26 Закону України "Про землеустрій" робочі проекти землеустрою щодо рекультивації порушених земель мають право розробляти юридичні та фізичні особи, які отримали ліцензії на проведення робіт із землеустрою.

Проект землеустрою повинен бути розроблений відповідно до вимог законодавчих та нормативно-правових актів, які регламентують порядок розробки, розгляду, погодження, затвердження та внесення змін до проектів землеустрою.

Частиною 2 статті 26 Закону України "Про землеустрій" визначено, що розробниками документації із землеустрою є зокрема, юридичні особи, що володіють необхідним технічним і технологічним забезпеченням та у складі яких працює за основним місцем роботи не менше двох сертифікованих інженерів-землевпорядників. які є відповідальними за якість робіт із землеустрою.

Пунктом 2 статті 54 Закону України "Про землеустрій" встановлено, що робочі проекти землеустрою розробляються на підставі рішення Верховної Ради Автономної "Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування.

Пунктом 4.1 Порядку встановлено, що для отримання дозволу власник земельної ділянки, землекористувач або їх представник звертається із письмовою заявою до відповідного органу Держкомзему.

Відповідно до п. 4.2 Порядку, до заяви додаються такі документи: копія документа, що посвідчує право власності чи право користування земельною ділянкою; копія паспорта громадянина (для військових - посвідчення офіцера; юридичних осіб - копія свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, копія статуту (положення), інформація щодо прізвища, ім'я та по батькові керівника (заступника), а також особи, відповідальної за додержання умов зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту, їх номери телефонів; представників - копія паспорта громадянина /посвідчення офіцера/, довіреність на отримання дозволу, інформація щодо прізвища, ім'я та по батькові особи, відповідальної за додержання умов зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту, її номер телефону); проект землеустрою із зазначенням його розробника, копія ліцензії на проведення робіт із землеустрою; копія агрохімічного паспорта земельної ділянки; копія договору на виконання земляних робіт (у разі, якщо заявник уклав договір на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки з іншою фізичною чи юридичною особою), прізвище, ім'я та по батькові особи, відповідальної за додержання умов зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту, її номер телефону; копія документа, що підтверджує сплату коштів за відшкодування втрат сільськогосподарського і лісогосподарського виробництва (у разі їх наявності).

Згідно п. 4.5 Порядку, за результатами розгляду матеріалів інспекційний орган Держкомзему видає дозвіл чи відмовляє у його видачі. У разі відмови у видачі дозволу інспекційний орган Держкомзему письмово повідомляє про це заявника із зазначенням причин відмови.

Відповідно до ч. 5 ст. 4/1 Закону №2806-IV, підставами для відмови у видачі документа дозвільного характеру є: подання суб'єктом господарювання неповного пакета документів, необхідних для одержання документа дозвільного характеру, згідно із встановленим вичерпним переліком; виявлення в документах, поданих суб'єктом господарювання, недостовірних відомостей; негативний висновок за результатами проведених експертиз та обстежень або інших наукових і технічних оцінок, необхідних для видачі документа дозвільного характеру.

Відмова у видачі документа дозвільного характеру за підставами, не передбаченими законами, не допускається.

У разі усунення суб'єктом господарювання причин, що стали підставою для відмови у видачі документа дозвільного характеру, повторний розгляд документів здійснюється дозвільним органом у строк, що не перевищує п'яти робочих днів з дня отримання відповідної заяви суб'єкта господарювання, документів, необхідних для видачі документа дозвільного характеру, і документів, які засвідчують усунення причин, що стали підставою для відмови у видачі документа дозвільного характеру, якщо інше не встановлено законом.

При повторному розгляді документів не допускається відмова у видачі документа дозвільного характеру з причин, раніше не зазначених у письмовому повідомленні заявнику (за винятком не усунення чи усунення не в повному обсязі заявником причин, що стали підставою для попередньої відмови).

Так, відповідно до вказаних вимог чинного законодавства України об'єкт, на який видається документ дозвільного характеру, зокрема, ґрунтовий покрив земельних ділянок, потребує від суб'єкта господарської діяльності отримання дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту ) земельної ділянки.

З матеріалів справи встановлено, що рішення відповідача про відмову у видачі дозволу на отримання дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки у зв'язку з проведенням розробки родовища будівельних пісків "Стариця II Західна ділянка" мають різні причини відмови без посилання на норми, передбачені законами, що суперечить вимогам частини п'ятої ст. 4/1 Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності".

Водночас, ПАТ "УБ ХАЕС" має усі необхідні погодження для проведення даного виду діяльності, а саме на користування надрами з метою геологічного вивчення.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, Хмельницька обласна рада прийняла рішення та надала акт, щодо надання гірничого відводу для розробки родовища пісків "Стариця II Західна ділянка", для ПАТ "УБ ХАЕС".

Разом з тим, Головним управлінням Держгеокадастру у Хмельницькій області видано наказ від 05.08.2016 року № 22-20091-СГ, яким затверджено проект землеустрою земельної ділянки зі зміною цільового призначення із земель сільськогосподарського призначення в землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення для розміщення та експлуатації основних, підсобних та допоміжних будівель та споруд підприємствами, що пов'язані з користуванням надрами, що безпосередньо стосується позивача.

Хмельницькою обласною державною адміністрацією затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для розміщення та експлуатації основних, підсобних та допоміжних будівель та споруд підприємствами, що пов'язані з користуванням надрами та передано в оренду земельну ділянку до 13.01.2029 кадастровий № :03:002:1089 площею 19,6124 га., при цьому право оренди земельної ділянки кадастровий № :03:002:1089 площею 19,6124 га зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 02.11.2017 року за позивачем.

З вищезазначеного вбачається, що позивач здійснив усі належні від нього підготовчі дії за для отримання дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву, при цьому не порушуючи ч. 2 ст. 168 ЗК України звернувся до відповідача з заявою на отримання такого дозволу.

У своїй апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що відповідно до листа Відділу містобудування та архітектури Хмельницької обласної державної адміністрації від 02.01.2019 року №01-14/1 необхідне погодження робочого проекту структурним підрозділом відповідної районної, Київської чи Севастопольської міської державної адміністрації у сфері містобудування та архітектури, а якщо місто не входить до території певного району - виконавчим органом відповідної міської ради у сфері містобудування та архітектури, а в разі якщо такий орган не утворений - органом виконавчої влади Автономної Республіки Крим з питань містобудування та архітектури чи структурним підрозділом відповідної обласної державної адміністрації з питань містобудування та архітектури.

Суд критично оцінює вказані посилання відповідача, оскільки робочий проект містить інформацію про те, що заходи з будівництва об'єктів та споруд на земельній ділянці не передбачаються, в зв'язку з чим погодження виконавчого органу міської ради у сфері містобудування та архітектури не здійснюється.

Водночас, суд апеляційної інстанції вважає необґрунтованими посилання відповідача у своїй апеляційній скарзі на те, що мотивована відмова у формі рішення має прийматися лише колегіальними органами, при цьому Головне управління не є колегіальним органом, а мотивована відмова (лист) приймаються керівником Головного управління одноособово.

Так, статтею 118 ЗК України не визначено прямого обов'язку уповноважених органів реалізувати ці повноваження у формі рішення, листа, тощо. Проте, зазначене питання має важливе значення для обрання ефективного способу захисту прав особи в суді.

Правовий статус Головного управління Держгеокадастру в області визначено відповідним Положенням, яке затверджене Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 29.09.2016 року № 333 (далі - Положення № 333).

Пунктом 8 Положення № 333 передбачено, що Головне управління у межах своїх повноважень видає накази організаційно-розпорядчого характеру. Відповідно до пункту 10 начальник Головного управління підписує накази Головного управління.

Рішення про надання дозволу або про відмову у наданні дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) на земельній ділянці і оформляється розпорядчим індивідуальним правовим актом - наказом Головного управління Держгеокадастру в Хмельницькій області, тому такі рішення не можуть оформлятися листами у відповідь на заяву.

Вказане свідчить про те, що відповідачем не прийнято жодного рішення з тих, які він повинен ухвалити за законом.

Крім того, слід зазначити, що при повторному розгляді документів відповідач відмовив у видачі документа дозвільного характеру з причин, раніше не зазначених у письмовому повідомленні заявнику, чим порушив вимоги статті 4/1 Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності".

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, щодо визнання протиправною та скасування відмови Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області №19-22-0.41-886/60-18 від 05.09.2018 року у наданні дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) на земельній ділянці родовища будівельних пісків "Стариця ІІ Західна ділянка" на території Нетішинської міської ради кадастровий №:03:002:1089.

Водночас, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що належним захистом прав позивача є зобов'язання відповідача повторно розглянути питання щодо видачі публічному акціонерного товариства "Управління будівництва Хмельницької АЕС" дозволу на зняття та перенесення ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) на земельній ділянці родовища будівельних пісків "Стариця ІІ Західна ділянка" на території Нетішинської міської ради кадастровий №:03:002:1089 та прийняти рішення у встановленому порядку.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції при вирішенні даного публічно-правового спору правильно встановив фактичні обставини справи та надав їм належну правову оцінку, а доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають правових підстав для скасування оскаржуваного судового рішення.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких підстав апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Головного управління Держгеокадастру у Хмельницькій області залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 05 грудня 2018 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 25 березня 2019 року.

Головуючий Боровицький О. А.

Судді Курко О. П. Совгира Д. І.