Справа № 2340/2910/18
Суддя: Шурко Олег Іванович
Дата ухвалення: 2019-03-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 2340/2910/18 Прізвище судді (суддів) першої інстанції: Чубай В.В. Суддя-доповідач Шурко О.І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2019 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Шурка О.І.,

суддів Василенка Я.М., Кузьменка В.В.,

при секретарі Коцюбі Т.М.,

розглянувши у письмовому провадженні апеляційну скаргу Чорнобаївського районного сектору УДМС України в Черкаській області на рішення Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 19 лютого 2019 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Управління Державної міграційної служби України в Черкаській області, Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області, завідувача Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області Рички О.П. третя особа: Виконавчий комітет Богодухівської сільської ради Чорнобаївського району Черкаської області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_3 звернувся з до суду з позовом до УДМС України в Черкаській області, Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області, завідувача Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області Рички О.П., третя особа - виконавчий комітет Богодухівської сільської ради Чорнобаївського району Черкаської області, про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії.

Рішенням Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 19 лютого 2019 року позов задоволено частково: визнано протиправним та скасовано рішення Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області № 2 від 18 квітня 2018 року про примусове повернення за межі України, громадянина Грузії ОСОБА_3; у задоволенні позову в іншій частині - відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій він просить оскаржуване рішення скасувати як таке, що постановлене із порушенням норм матеріального та процесуального права, та ухвалити нове рішення, яким в задоволені позову відмовити повністю.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що позивач, ІНФОРМАЦІЯ_1, є громадянином Грузії, має сина - ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_2.

Згідно з копією листа Чорнобаївського ВП Золотоніського ВП ГУНП в Черкасьікій області від 18 квітня 2018 року № 1626/68/03-2018 відповідача-3 в порядку взаємодії та з метою прийняття рішення згідно з чинним законодавством повідомлено про те, що під час проведення загальнодержавних профілактичних заходів під умовною назвою «Мігрант» виявлено позивача, який порушив міграційне законодавство (а.с. 62).

18 квітня 2018 року головним спеціалістом Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області Грицай І.Г. складено протокол серії ПР МЧК № 030362 про адміністративне правопорушення стосовно позивача, за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203 КУпАП (а.с. 50).

Постановою завідувача Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області

Рички О.П. від 18 квітня 2018 року серії ПН МЧК № 030362 на підставі вказаного протоколу на позивача накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 510,00 гривень в дохід держави за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203 КУпАП (а.с. 51). Позивачем штраф сплачено 20 квітня 2018 року.

Водночас 18 квітня 2018 року головним спеціалістом Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області Грицай І.Г. прийнято рішення № 2 про примусове повернення з України позивача, затверджене завідувачем Чорнобаївського РС УДМС України в Черкаській області Ричкою О.П., та зобов'язано його покинути територію України в термін до 4 травня 2018 року (а.с. 53).

Зі змісту оскаржуваного рішення вбачається, що позивач (з його слів) в 1994 році літаком через КПП «Бориспіль» прибув до України з Грузії у приватних справах до свого брата - ОСОБА_8, який мешкав в м. Черкаси. Потім позивач проживав в

смт. Єлизаветградка Олександрівського району Кіровоградської області разом з неофіційною дружиною ОСОБА_9, 1983 року народження. Станом на 18 квітня 2018 року проживав в

с. Богодухівка Чорнобаївського району Черкаської області, не продовжуючи терміну перебування на території України та не маючи законних підстав для проживання в Україні, що є порушенням пп 2 п. 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2012 року № 150 «Про затвердження Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України».

Судом встановлено, що оскаржуване рішення позивачем не виконано.

При цьому згідно з відомостями, які містяться в журналі Чорнобаївського РВ УМВС України в Черкаській області № 907, в 2010 році за № 5 зареєстровано прийняте рішення про видворення позивача від 12 березня 2010 року терміном на 6 місяців, яке виконано не було

(а.с. 59-61)

Згідно з копією листа Чорнобаївського ВП Золотоніського ВП ГУНП в Черкаській області від 1 серпня 2018 року № 3299/68/03-2018 протягом 2015-2017 років поліцейськими було здійснено 2 приводи позивача до відділення поліції, а саме: 17 серпня 2017 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 175-1 і ч. 1 ст. 178 КУпАП; 16 листопада 2015 року за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України (а.с. 57).

З копії листа Чорнобаївського ВП Золотоніського ВП ГУНП в Черкаській області від

29 серпня 2018 року № 3566/68/0-2018 вбачаэться, що позивач притягувався до кримінальної відповідальності за ст. 309 КК України; в поточному році повторно задокументовано факт незаконного зберігання наркотичних засобів позивачем, по даному факту триває досудове розслідування (а.с. 58).

Відповідно до копії листа Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 31 серпня 2018 року № 26/51/2018 позивач двічі притягувався до адміністративної відповідальності у 2011 році за ч. 1 ст. 203 КУпАП у вигляді адміністративного штрафу у розмірі 340,00 гривень; 21 вересня 2017 року вироком Чорнобаївського районного суду Черкаської області у справі № 709/1663/17 позивача притягнуто до кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 309 КК України у виді штрафу в розмірі 850,00 гривень (а.с. 63).

Згідно з копією листа служби у справах дітей Чорнобаївської РДА Черкаської області від 30 серпня 2018 року № 244 працівниками служби у справах дітей районного центру соціальних служб для сім'ї, дітей та молоді, органу опіки та піклування Богодухівської сільської ради Чорнобаївського району Черкаської області 1 серпня 2018 року проведено обстеження матеріально-побутових умов проживання сина позивача - малолітнього ОСОБА_6. В ході проведеної роботи з'ясовано, що останній є учнем 8 класу Богодухівського НВК, на момент обстеження проживав у дядька - ОСОБА_8 (брата позивача) та його співмешканки ОСОБА_10 за адресою: АДРЕСА_1, умови проживання дитини задовільні (а.с. 58). Вказані обставини також підтверджуються копією акту обстеження житлово-побутових умов (а.с. 55).

Суд першої інстанції, задовольняючи частково вимоги позивача, зазначив, що відповідач-2 при прийнятті оскаржуваного рішення діяв у межах своїх повноважень та у спосіб, передбачений чинним законодавством і підзаконними нормативно-правовими актами; однак застосування до позивача такого заходу як примусове повернення з України, без врахування при цьому прав та інтересів його сина, буде втручанням у право на повагу до сімейного життя позивача та його сім'ї, передбачене ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Колегія суддів вважає не погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України встановлює Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» № 3773-VI від 22.09.2011 (далі - Закон № 3773-VI).

Пунктом 7 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено, що іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в'їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Відповідно до ч. 3 ст. 9 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Відповідно до пп. 2 п. 2 Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2012 року № 150 іноземці та особи без громадянства, які на законній підставі прибули в Україну, можуть тимчасово перебувати на її території не більше як 90 днів протягом 180 днів у разі в'їзду іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в'їзду, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України. Порядок обчислення зазначеного строку встановлюється МВС.

В силу вимог ч. 1 ст. 26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом

24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Матеріали справи свідчать про порушення позивачем законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, зокрема правил перебування в Україні.

Згідно пункту 2 розділу І Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства затвердженої Наказом МВС України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, СБУ 23.04.2012 № 353/271/150 (далі - Інструкції) терміни «примусове повернення» та «примусове видворення» означають систему адміністративно-правових заходів, спрямованих на примушування іноземців, які незаконно перебувають в Україні, покинути територію України всупереч їх волі і бажанню.

Відповідно до пунктів 4, 5, 6 розділу І Інструкції - іноземці можуть бути примусово повернуті до країни походження чи третьої країни на підставі рішення органу ДМС або органу охорони державного кордону, або органу СБУ про примусове повернення чи примусово видворені на підставі винесеної за позовом цих органів/підрозділів постанови адміністративного суду про примусове видворення.

Підставами для прийняття рішення про примусове повернення іноземців до країни походження або третьої країни є: дії, що порушують законодавство України про правовий статус іноземців та осіб без громадянства; дії, що суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку; якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України; затримання іноземців органами охорони державного кордону у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України.

Згідно з частиною 3 статті 3 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземці та особи без громадянства зобов'язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Отже, виключень із загальних для всіх іноземців правил перебування на території України законодавством не передбачено, а тому те, що позивач являється батьком не є підставою для грубого систематичного порушення законодавства України.

У даному випадку відсутні обставини (факти), якими обґрунтовуються позовні вимоги та відповідно докази, якими вони підтверджуються.

Наявні матеріали справи доводять правомірність та обґрунтованість дій відповідачів, вчиненими останніми в межах повноважень та з дотриманням вимог чинного законодавства щодо прийняття спірного рішення стосовно позивача.

Колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції прийняте рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Апелянт надав до суду докази, що спростовують правомірність рішення суду першої інстанції.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 315, п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції вирішив його скасувати та ухвалити нове рішення, оскільки судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права.

Керуючись ст.ст. 242, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Чорнобаївського районного сектору УДМС України в Черкаській області - задовольнити.

Рішення Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 19 лютого 2019 року - скасувати, прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Головуючий суддя: Шурко О.І.

Судді: Василенко Я.М.

Кузьменко В.В.