Справа № 2а-10585/10/2670
Суддя: Гімон М.М.
Дата ухвалення: 2019-02-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

26 лютого 2019 року

м. Київ

справа №2а-10585/10/2670

адміністративне провадження №К/9901/7560/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:

головуючого судді - Гімона М.М. (суддя-доповідач),

суддів: Стародуба О.П., Мороз Л.Л.,

розглянувши у попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Кацнельсон Романа на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27 липня 2010 року (головуючий суддя Федорчук А.Б.), ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 15 листопада 2010 року (головуючий суддя Федорчук А.Б.) і ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 7 грудня 2012 року (головуючий суддя Шурко О.І., судді: Василенко Я.М., Кузьменко В.В.) у справі №2а-10585/10/2670 за позовом ОСОБА_2, ОСОБА_3 до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи - ЗАТ «Житомирські ласощі», ЗАТ «Акція-Реєстр» про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію випуску акцій, -

ВСТАНОВИВ:

Позивачі звернулись до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовною заявою до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа Закрите акціонерне товариство «Житомирські ласощі», Закрите акціонерне товариство «Акція-Реєстр» про:

визнання протиправним і скасування з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію третього випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», в документальній формі, на загальну суму 5' 852' 210,88 грн., внаслідок якого було додатково випущено 5' 486' 437 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. одна акція, на суму 2' 633' 489,76 грн., на підставі якого було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №3/06/1/00;

визнання протиправним і скасування з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію четвертого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», в документальній формі, на загальну суму 7' 002' 211,20 грн., внаслідок якого було додатково випущено 2' 395' 834 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. одна акція, на суму 1' 150' 000,32 грн., на підставі якого було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №12/06/1/06;

визнання протиправним і скасування з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію п'ятого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», в документальній формі, на загальну суму 11' 502' 211,19 грн., внаслідок якого було додатково випущено 9' 375' 000 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. одна акція, на суму 4' 500' 000 грн., на підставі якого було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №08/06/1/08;

визнання протиправним і скасування з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію шостого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», в документальній формі, на загальну суму 14' 550' 211,20 грн., внаслідок якого було додатково випущено 6' 350' 000 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. одна акція, на суму 3' 048' 000 грн., на підставі якого було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №17/06/1/08;

зобов'язати Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію третього випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»№3/06/1/00 та зупинити обіг акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»третього випуску, випущених та розміщених на підставі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»№3/06/1/00;

зобов'язати Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію четвертого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»№12/06/1/06 та зупинити обіг акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»четвертого випуску, випущених та розміщених на підставі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»№12/06/1/06;

зобов'язати Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію п'ятого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі» №08/06/1/08 та зупинити обіг акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»п'ятого випуску, випущених та розміщених на підставі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі» №08/06/1/08;

зобов'язати Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію шостого випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»№17/06/1/08 та зупинити обіг акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»шостого випуску, випущених та розміщених на підставі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі» №17/06/1/08;

зобов'язати Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового рику видати ЗАТ «Житомирські ласощі» нове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Житомирські ласощі», згідно із яким статутний капітал ЗАТ «Житомирські ласощі» складає 3' 218' 721,12 грн. та поділений на 6' 705' 699 простих іменних акцій, номінальної вартості 0,48 грн., форма існування -документарна.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідач вчиняючи дії, приймаючи рішення, які є предметом даного адміністративного позову, не врахував усіх істотних обставин, що мали значення, чим і порушили права та охоронювані законом інтереси позивачів та не було дотримано вимог Закону України «Про господарські товариства» та Закону України «Про цінні папери і фондову біржу». Вказували, що з урахуванням змісту протоколу загальних зборів акціонерів №15 від 2 лютого 1999 року, який однією з умов емісії передбачав відчуження акцій додаткового випуску на користь особи, яка не була на той момент акціонером, умови третьої емісії акцій ЗАТ «Житомирські ласощі» суперечили закону в частині гарантування переважного права акціонерів на викуп акцій додаткової емісії. Четвертий випуск акцій ЗАТ був здійснений фактично на підставі додатку до протокольного рішення загальних зборів акціонерів (№ 23) від 23 травня 2006 року, з ігноруванням законодавчо встановлених етапів емісії цінних паперів при закритому (приватному) їх розміщенні. Стосовно п'ятої та шостої емісії акцій ЗАТ, то вони здійснені на підставі протокольних рішень загального зборів акціонерів ЗАТ відповідно 15 травня 2008 року та 6 листопада 2008 року (протоколи №№ 25 та 27), в яких зазначено, що на другому етапі розміщення заяви задовольняються виходячи з того, що перевагу в придбанні акцій мають особи, які володіють більшою часткою в статутному капіталі товариства, в подальшому - в порядку зменшення частки акцій, тобто з наданням переваги інвесторам з великим пакетом акцій, що суперечить ст. 32 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок».

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 27 липня 2010 року позов задоволено повністю: визнані протиправними та скасовані з часу прийняття рішення ЖТУ ДКЦПФР щодо реєстрації третього - шостого випусків акцій ЗАТ «Житомирські ласощі»; зобов'язано цей державний орган скасувати реєстрацію спірних випусків акцій, з анулюванням відповідних свідоцтв про реєстрацію та зупиненням обігу акцій; Комісію зобов'язано видати ЗАТ «Житомирські ласощі» нове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій; реєстроутримувач зобов'язаний привести систему реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» у стан, що існував до проведення третьої - шостої емісій акцій, зокрема анулювати в системі реєстру власників зазначені додаткові емісії акцій шляхом внесення визначених змін до цієї системи (зараховані зареєстрованим особам при спірних додаткових емісіях акції перевести з особових рахунків на рахунок емітенту, анулювати зазначені додаткові емісії в системі реєстру власників іменних цінних паперів та зменшити розмір статутного капіталу емітента в системі реєстру власників).

Окружним судом також зобов'язано: реєстроутримувача перевести необхідну кількість цінних паперів з відповідних інших особових рахунків акціонерів та/або номінального утримувача на особовий рахунок емітенту у випадку відсутності на відповідних особових рахунках зареєстрованих осіб необхідної кількості цінних паперів або закриття цих рахунків внаслідок відчуження паперів на інший особовий рахунок в системі реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі»; провести анулювання спірних додаткових емісій акцій в системі реєстру та зменшити розмір статутного капіталу емітенту в цій системі реєстру; закрити особові рахунки акціонерів та/або номінальних утримувачів в системі реєстру у випадку відсутності на них цінних паперів (якщо це буде виявлено при проведенні системи реєстру у попередній стан).

Оскільки частина акцій згаданих вище додаткових емісій знерухомлена акціонерами та обліковується на визначених рахунках, тобто переведена з документарної форми у бездокументарну шляхом депонування сертифікатів у сховищах зберігача цінних паперів та/або депозитарію з метою забезпечення подальшого їх обігу у вигляді облікових записів на рахунках зберігача цінних паперів та/або депозитарію, то представник ЗАТ «Акція-реєстр» звернувся до окружного суду з заявою про роз'яснення вказаного вище рішення окружного суду від 27 липня 2010 року в частині приведення системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Житомирські ласощі» у час, що існував до проведення цим ЗАТ спірних емісій акцій.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 15 листопада 2010 року заява про роз'яснення постанови цього суду від 27 липня 2010 року задоволена, роз'яснено, що судове рішення слід розуміти та виконувати у наступний спосіб:

ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» повідомляє зберігачів, на рахунках яких обліковуються акції третьої -шостої емісій емітовані ЗАТ «Житомирські ласощі», зокрема ВАТ «УніКредитБанк», ПАТ «Агрокомбанк», - про необхідність здійснення списання із відповідних рахунків акцій третьої -шостої емісій ЗАТ «Житомирські ласощі» та про надання йому розпоряджень на списання таких акцій з рахунків відповідних зберігачів, відкритих у цьому ПАТ; зберігачі надають ПАТ відповідні розпорядження на списання з рахунку в цінних паперах такого зберігача усіх наявних акцій третьої -шостої емісій ЗАТ «Житомирські ласощі», зокрема ВАТ «УніКредитБанк», ПАТ «Агрокомбанк» - розпорядження на списання з відкритого у ПАТ рахунку емітованих ЗАТ «Житомирські ласощі» акцій, які належать в числі інших власників і підприємству «Дельта кепітал СА», ОСОБА_4, ОСОБА_5; ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» здійснює відповідні облікові операції списання з рахунків у цінних паперах зберігачів, на яких обліковуються акції третьої -шостих емісій ЗАТ «Житомирські ласощі» на підставі наданих зберігачами розпоряджень.

Ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 7 грудня 2012 року, за наслідками розгляду апеляційних скарг Компанії "Дельта Кепітал СА", ОСОБА_4, ОСОБА_6, прокуратури м. Києва та осіб, які приєдналися до апеляційних скарг, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27 липня 2010 року та ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 15 листопада 2010 року залишено без змін.

Не погодившись з рішеннями судів попередніх інстанцій, ОСОБА_7 подав касаційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати судові рішення у цій справі та прийняти нове про відмову в позові. Також просить здійснити поворот виконання судового рішення у спосіб, визначений скаржником.

Касаційна скарга обґрунтована, зокрема тим, що судами порушено норми процесуального права в частині розгляду цієї справи в порядку адміністративного судочинства. Скаржник зазначає, що позивачі звернулися до суду з позовом, у зв'язку з тим, що під час реєстрації третього-шостого випусків акцій було порушено їхнє переважне право на придбання акцій. Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо визначення підсудності справ з питань приватизації та з корпоративних спорів» до підвідомчості господарських судів віднесено справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані зі створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

На думку скаржника, ця справа не є справою адміністративної юрисдикції, оскільки фактично предметом спору є рішення ЗАТ «Житомирські ласощі» про збільшення статутного фонду та розподіл акцій товариства від 2 лютого 1999 року, 23 травня 2006 року, 15 травня 2008 року та 6 листопада 2008 року, а вимога до ЖТУ ДКЦПФР про скасування реєстрації випусків є похідною від зазначених вимог (т.8 а.с.8). Крім того, вимоги про зобов'язання ЗАТ «Акція-Реєстр» вчинити певні дії не могли розглядатися в порядку адміністративного судочинства, оскільки ЗАТ «Акція-Реєстр» не є суб'єктом владних повноважень (т.8 а.с.9).

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 11 липня 2016 року відкрито касаційне провадження за вказаною касаційною скаргою.

З 15 грудня 2017 року розпочав роботу Верховний Суд як найвищий суд у системі судоустрою України, у зв'язку з чим відповідно до пункту 7 Розділу XII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 №1402-VIII Вищий адміністративний суд України припинив свою діяльність.

З цієї дати набрав чинності також Закон України від 03 жовтня 2017 року № 2147-VIII, яким, зокрема, Кодекс адміністративного судочинства України від 06 липня 2005 року № 2747-IV (далі - КАС України) викладено у новій редакції.

Згідно пункту 4 Перехідних положень КАС України касаційні скарги на судові рішення в адміністративних справах, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, передаються до Касаційного адміністративного суду та розглядаються спочатку за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

23 січня 2018 року касаційну скаргу передано для розгляду до Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду.

Відповідно до частини третьої статті 3 КАС України, в редакції чинній з 15 грудня 2017 року, провадження в адміністративних справах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Відповідно до частини шостої статті 346 КАС України справа підлягає передачі на розгляд Великої Палати Верховного Суду у всіх випадках, коли учасник справи оскаржує судове рішення з підстав порушення правил предметної юрисдикції.

З огляду на наведене та враховуючи те, що ОСОБА_7 оскаржує судові рішення з підстав порушення судами правил предметної юрисдикції, колегія суддів вважає, що ця справа підлягає передачі на розгляд Великої Палати Верховного Суду на підставі положень частини шостої статті 346 КАС України.

Керуючись положеннями статей 346, 347 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

УХВАЛИВ:

Справу №2а-10585/10/2670 за позовом ОСОБА_2, ОСОБА_3 до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи - ЗАТ «Житомирські ласощі», ЗАТ «Акція-Реєстр» про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію випуску акцій, передати на розгляд Великої Палати Верховного Суду.

Ухвала набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

...........................

...........................

...........................

М.М. Гімон

О.П. Стародуб

Л.Л. Мороз ,

Судді Верховного Суду