Справа № 522/3579/18
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2019-02-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 лютого 2019 р.м.ОдесаСправа № 522/3579/18

Категорія: 3.4 Головуючий в 1 інстанції: Бондар В.Я.
Місце та час укладення судового рішення « 16:57», м. Одеса

Повний текст судового рішення складений 03.07.2018 р.

П'ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,

за участю секретаря судового засідання Чугунова С.О.,

позивача ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 05 грудня 2018 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до провідного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, начальника Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним та скасування протоколу, постанови у справі про притягнення до адміністративної відповідальності, -

ВСТАНОВИВ:

28.02.2018р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до провідного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, начальника Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним та скасування протоколу №000195 від 19.02.2018 року щодо скоєння ним адміністративного правопорушення передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП, порушення правил перебування в Україні, а саме проживання без документів на право проживання в Україні; визнання протиправною та скасування постанови №000195 від 19.02.2018 року про притягнення його до адміністративної відповідальності за скоєння правопорушення передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП, накладення на нього адміністративного стягнення в розмірі 510грн.; закриття провадження у адміністративній справі. /а.с.77-78/

Рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 05.12.2018р. визнано протиправною та скасовано постанову №000195 від 19.02.2018 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності передбаченої ч.1 ст.203 КУпАП; провадження у адміністративній справі закрито; в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області подало апеляційну скаргу, в якій посилається на помилкове застосування судом при вирішенні справи норм матеріального права, внаслідок чого просить рішення суду скасувати та прийняте нове про відмову у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1, народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в місті Ревда, Сведловської області, Російської Радянської Федеративної Соціалістичної Республіки. Батько: татарин ОСОБА_3; мати: росіянка ОСОБА_4, що підтверджується свідоцтвом про народження серії НОМЕР_1 від 06.08.1986р. /а.с.8/

У 1991 році позивач прибув на територію України з метою відпочинку та відвідування родичів.

З 05.10.2001 року по 14.06.2003 року ОСОБА_1 навчався та виховувався у Андрієво-Іванівській школі-інтернаті Миколаївського району Одеської області, що підтверджується довідкою директора школи-інтернату. /а.с.9/

З 01.09.2003 року по 30.06.2006 року позивач навчався у Ісаєвському професійному аграрному ліцеї за професією «електрогазозварник, водій автотранспортних засобів (категорії «С»)». /а.с.10/

19.02.2018 року співробітниками ГУ ДМС України в Одеській області о 12.00 у м. Одесі по вул. Генуезька, 36 було виявлено ОСОБА_1 без документів, який назвався громадянином Російської Федерації та надав пояснення, що звертався до посольства Російської Федерації для отримання паспорта громадянина Росії, з підстав народження у Росії, але через недостатність коштів паспорт він не отримав, вважає себе емігрантом.

19.02.2018р. провідним спеціалістом відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області складено протокол про адміністративне правопорушення серії ПР МОЗ №000195, щодо порушення ОСОБА_1 правил перебування в Україні, а саме проживання без документів на право проживання в Україні (ч.1 ст.203 КУпАП), згідно якого позивач зазначив, що він є громадянином Росії, неодноразово звертався до посольства РФ з метою документування паспортом. Зобов'язується повторно звернутися до посольства, та отримати паспорт громадянина Росії.

Статтею 268 КУпАП встановлено перелік прав особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, зокрема: особа має право знайомитися з матеріалами справи, давати пояснення, подавати докази, заявляти клопотання, при розгляді справи користуватися юридичною допомогою адвоката, іншого фахівця у галузі права; справа про адміністративне правопорушення розглядається в присутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; під час відсутності цієї особи справу може бути розглянуто лише у випадках, коли є дані про своєчасне її сповіщення про місце і час розгляду справи і якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Статтею 248 КУпАП передбачено, що розгляд справи про адміністративне правопорушення здійснюється на засадах рівності перед законом і органом (посадовою особою), який розглядає справу, всіх громадян незалежно від раси, кольору, шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, мови та інших обставин.

Як вбачається з протоколу, позивачу у передбаченому законом порядку було роз'яснено зміст ст.63 Конституції України, а також права та обов'язки передбачені ст.268 КУпАП.

Позивачу під підпис повідомлено про розгляд стосовно нього справи про адміністративне правопорушення о 14.00 19.02.2018р. у приміщенні територіального органу ДМС України, розташованому за адресою: м.Одеса, вул. Преображенська, 44. /а.с.14-15/

Постановою про накладення адміністративного стягнення серії ПН МОЗ №000195 від 19.02.2018 року позивача визнано винним у скоєнні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП, щодо порушення правил перебування в Україні, а саме проживання без документів на право проживання в Україні та до нього застосовано адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 510грн.

Позивачу 19.02.2018р. вручено постанову про притягнення до адміністративної відповідальності, яку він у цей же день виконав, та згідно квитанції №1145-5286-1206-8000 сплатив штраф у розмірі 510грн. /а.с.16-17/

Не погоджуючись з постановою про притягнення до адміністративної відповідальності, позивач звернувся до суду з даним позовом.

З позовної заяви вбачається, що позивач, - 04.08.1986р.н., тобто в віці 32 років є особою, яка має всі підстави для отримання громадянства України, однак він не реалізував своє право на отримання громадянства України та паспорту. В подальшому, ОСОБА_1 має наміри звернутися до органів ДМС України для отримання громадянства України та паспорту. /а.с.4/

Перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що суд першої інстанції, при вирішенні справи, дійшов до безпідставного висновку щодо обґрунтованості позовних вимог виходячи з наступного.

Відповідно до частини 2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч.1 ст.203 КУпАП порушення іноземцями та особами без громадянства правил перебування в Україні, тобто проживання без документів на право проживання в Україні, за недійсними документами або документами, термін дії яких закінчився, або працевлаштування без відповідного дозволу на це, якщо необхідність такого дозволу передбачено законодавством України, або недодержання встановленого порядку пересування і зміни місця проживання, або ухилення від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування, неприбуття без поважних причин до визначеного місця навчання або працевлаштування після в'їзду в Україну у визначений строк, а так само порушення правил транзитного проїзду через територію України, передбачених частиною другою цієї статті, тягнуть за собою накладення штрафу від ста до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Статтею 5 Закону України «Про громадянство України» визначено, що документи, що підтверджують громадянство України зокрема є: паспорт громадянина України; паспорт громадянина України для виїзду за кордон; тимчасове посвідчення громадянина України; дипломатичний паспорт; службовий паспорт; посвідчення особи моряка; посвідчення члену екіпажу; посвідчення особи на повернення в Україну.

Відповідно до ст.9 КУпАП саме винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність суб'єкта адміністративної відповідальності є однією з ознак адміністративного правопорушення (проступку).

Відповідно до ст.ст.245, 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи, зокрема, зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи, характер вчиненого правопорушення, особу порушника, ступінь його вини, майновий стан, обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність; повинен своєчасно, всебічно, повно і об'єктивно з'ясувати обставини справи, вирішити її в точній відповідності до закону тощо.

Згідно зі ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Як вбачається з матеріалів справи, Російське громадянство ОСОБА_1 встановлено органами міграційної служби з: особистих неодноразових та наполегливих пояснень позивача, також з приводу того, що він звертався декілька раз до посольства Російської Федерації для отримання паспорту; копії свідоцтва про народження, згідно якого позивач народився на території Російської Федеративної Радянської Соціалістичної Республіки від матері росіянки та батька татарина.

При цьому, позивач усвідомлює, що він є іноземцем чи особою без громадянства та порушує правила перебування в Україні, тобто проживання без документів на право проживання в Україні.

Разом з тим, тільки після притягнення його до адміністративної відповідальності за порушення правил перебування в Україні, та складення стосовно нього рішення про примусове повернення в країну походження, ОСОБА_1 обіцяє в подальшому звернутися до органів ДМС України для отримання громадянства України та паспорту.

З матеріалів справи вбачається, що в обґрунтування позовних вимог позивачем не надано до суду жодних доказів щодо будь-яких спроб через ДМС України документально оформити законність свого перебування на території України, здійснення дій щодо отримання громадянства та паспорту України, надання відомостей про наявність родичів на території України, місця проживання та працевлаштування.

Згідно зі ст.72 КУпАП доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі письмових, речових і електронних доказів; висновків експертів; показаннями свідків.

Таким чином, оскільки позивач з підстав відсутності у нього документів, що підтверджують громадянство, фактично є особою без громадянства, та ним порушено правила перебування в Україні, тобто проживання без документів на право проживання в Україні, тому ГУ ДМС України в Одеській області з належних підстав та відповідно до матеріалів справи в передбаченому законом порядку притягнуто ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203 КупАП та складено спірну постанову про накладення адміністративного стягнення №000195 від 19.02.2018 року.

Водночас, позовна вимога щодо визнання протиправним та скасування протоколу про адміністративне правопорушення №000195 від 19.02.2018 року також не підлягає задоволенню, оскільки протокол про адміністративне правопорушення не є рішенням суб'єкта владних повноважень у розумінні КАС України, а складається уповноваженою особою за наслідками вчинення адміністративного правопорушення у порядку та випадках, встановлених КУпАП, та відповідно до ст.251 КУпАП, є доказом у справі про адміністративне правопорушення.

На підставі викладеного, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, в порядку ст.317 КАС України рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.272, 286, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області задовольнити, рішення Приморського районного суду м. Одеси від 05 грудня 2018 року скасувати в частині визнання протиправною та скасування постанови Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області №000195 від 19.02.2018р. про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за скоєння правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП; закриття провадження у адміністративній справі.

Ухвалити в цій частині нове рішення, яким відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог про визнання протиправною та скасування постанови Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області №000195 від 19.02.2018р. про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за скоєння правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203 КУпАП; закриття провадження у адміністративній справі.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Крусян А.В.
Судді Градовський Ю.М. Яковлєв О.В.