Справа № 440/4662/18
Суддя: К.І. Клочко
Дата ухвалення: 2019-02-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2019 року м. ПолтаваСправа №440/4662/18

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Клочка К.І.,

за участю:

секретаря судового засідання Вязун К.Ю.,

представника позивача ОСОБА_1,

представника відповідача ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Приватбудіндустрія" до Полтавської митниці ДФС України про визнання протиправним та скасування рішення, скасування картки відмови, зобов'язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В:

26 грудня 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Приватбудіндустрія" звернулося до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Полтавської митниці ДФС про визнання протиправним та скасування рішення від 05.12.2018 №КТ-UA-2018 відділу класифікації товарів та митно-тарифного регулювання Полтавської митниці ДФС про визначення коду товару за українською класифікацією товарів зовнішньо-економічної діяльності (УКТЗЕД), викладеного в додатку до Закону України від 19.09.2013 №584-VІІ "Про митний тариф України", яким товару - "суміш мастична бітумна" визначено код товару 2713 20 00 00; скасування картки відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску і пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UA806050/2018/00541; зобов'язання здійснити митне оформлення товару, отриманого за контрактом від 28.04.2017 №34/320, з урахуванням положень додаткової угоди від 08.10.2018 №17 за кодом УКТЗЕД, що вказаний у митній декларації №806050/2018/112879 від 14.11.2018.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що відповідач порушив права та інтереси позивача у сфері публічно-правових відносин через безпідставне визначення коду товару. Позивач не погоджується з висновками митниці, вважає їх необґрунтованими та такими, що порушують вимоги чинного законодавства, з огляду на те, що у контролюючого органу були відсутні правові підстави для прийняття оскаржуваних рішення про визначення коду товару та картки відмови в прийнятті митної декларації, оскільки не визначивши всіх необхідних характеристик згідно УКТЗЕД ввезеного ТОВ "Приватбудіндустрія" товару, відповідач змінив код за УКТЗЕД товару з коду НОМЕР_1 на код 2713 20 00 00. При цьому звернув увагу, що обставини, за яких орган доходів і зборів зобов'язаний самостійно визначати код товару, є чітко визначеними. В той же час, відповідачем не наведено в рішенні які саме правила класифікації були порушені під час митного оформлення товарів, а зроблено лише посилання на те, чим керувалися посадові особи митниці ДФС під час прийняття такого. Наведене, на думку позивача, свідчить про те, що відповідач вирішив самостійно класифікувати товари, не маючи на те законних підстав. Також, посилаючись на частину п'яту статті 69 Митного кодексу України, позивач зазначив, що, ініціюючи проведення процедури взяття проб (зразків) товару з подальшим дослідженням їх Управлінням експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції Департаменту податкових та митних експертиз Державної фіскальної служби України, відповідач не обґрунтував питання щодо суті суперечностей у тлумаченні положень УКТ ЗЕД, які начебто виникли при застосуванні їх до характеристик товару "суміш мастична бітумна" та стали підставою для прийняття спірного рішення. Таким чином, на думку позивача, контролюючий орган без достовірних даних здійснив віднесення імпортованого товару до товарної позиції 2713, що є необґрунтованим та неправомірним.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 02.01.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у адміністративній справі.

22.01.2019 до суду надійшов відзив на позов, у якому відповідач проти позову заперечував, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог. Зазначав, що під час здійснення митного контролю посадовими особами митниці з метою встановлення характеристик товару, визначальних для його класифікації згідно УКТ ЗЕД відібрані проби та зразки товару та направлені для проведення лабораторних досліджень до Управлінням експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції Департаменту податкових та митних експертиз Державної фіскальної служби України. Внаслідок проведення лабораторних досліджень виник складний випадок класифікації товару, у зв'язку з чим посадовою особою митного поста направлений відповідний запит від 05.12.2018 №141 до спеціалізованого підрозділу митниці. За результатами опрацювання запиту, відділом класифікації товарів та митно-тарифного регулювання митниці прийняте рішення про визначення коду товару від 05.12.2018 №КТ-UA-2018, яким класифікований товар задекларовано в товарній підкатегорії 2713 20 00 00 згідно з УКТЗЕД та визначений його опис. У зв'язку з прийняттям рішення про визначення коду товару продовження здійснення митного оформлення МД №UA806050/2018/112879 стало неможливим, у зв'язку з чим декларанту надана картка відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску і пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UA806050/2018/00541.

Також, відповідач зазначав, що позивачем до митного контролю та оформлення не надано жодного документу в підтвердження, що "суміш мастична бітумна" являє собою дорожній бітум або дорожній гудрон, або водну емульсію. Натомість, результати, викладені у висновку від 30.11.2018 №132 підтверджують інформацію, зазначену у товаросупровідних та комерційних документах, наданих позивачем, але це не дало можливості Полтавській митниці ДФС підтвердити правильність декларування позивачем в товарній підкатегорії 2715 00 00 91, оскільки показники товару не відповідають вимогам Пояснень до товарної позиції 2715 згідно УКТЗЕД.

Водночас, інформація товаросупровідних та комерційних документів щодо характеристик товару, задекларованого за МД №UA806050/2018/112879, а також, результати досліджень проб і зразків цього товару, викладені у висновку №132, надали можливість для класифікації товару в товарній позиції 2713, товарній підкатегорії 2713 20 00 00 згідно УКТЗЕД.

01.02.2019 до суду ТОВ "Приватбудіндустрія" подано відповідь на відзив, у якій позивач зазначав, що суміш мастична бітумна не є однокомпонентним продуктом, а є сумішшю мастичною на основі бітуму нафтового дорожнього марки 70/100, що вказано як в документах наявних у відповідача так і підтверджено його ж експертним висновком від 30.11.2018, в якому зазначено про виявленні в пробі відповідні сполуки та показники зольності, яка у бітумів взагалі відсутня або нижче 0. При цьому, відповідач залишає поза увагою те, що показник зольності свідчить про застосування при виробництві суміші мастичної бітумної концентрату кальцієвих сполук, які містять значну кількість мінеральних речовин, що також підтверджено виробником і в черговий раз вказує на вірність визначеного нами коду товару. В супровідних та комерційних документах чітко вказано склад даної суміші мастичної бітумної, яка виготовлена на основі нафтового бітуму марки 70/100, де бітум становить (не менше 70%), а наповнювач концентрат кальцієвих сполук (не більше 30%). Виявлена зольність свідчить про застосування при виробництві суміші мастичної бітумної концентрату кальцієвих сполук, які містять значну кількість мінеральних речовин. В акті експертизи торгово-промислової палати республіки Білорусь, про походження товару №806/2 від 10.05.2018 року вказані усі реагенти, які використовуються в технології отримання вказаної суміші. Їх наявність висновком №132 від 30.11.2018, управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції департаменту податкових та митних експертиз ДФС не спростовано. Наголошував, що суміш мастична бітумна згідно опису використовується не для покриття дорожнього полотна, (для чого згідно опису до товарної позиції 2713 використовують нафтовий бітум), а в якості компонента для приготування дорожніх мастик, які використовуються для гарячого заповнення тріщин в асфальтобетонних покриттях автомобільних доріг і аеродромів без застосування ґрунтовок, цементно-бетонних покриттях автомобільних доріг і аеродромів із застосуванням ґрунтовок для різних дорожньо-кліматичних зон. Зауважував, що акцентуючи свої доводи навколо опису характеристик товарної підкатегорії 2713 20 00 00 відповідач залишає поза увагою те, що температура кристалізації, бітуму визначена за методом ASTM D 938, (рівнозначний методу ISO 2207) є не нижче 30 °C. Однак згідно листа №873 СТОВ "ЛЛК-Нафтан" від 24.05.2017 (на який також посилається відповідач), та висновку № 132 від 30.11.2018 температура кристалізації вказаної суміші за методом ASTM D 938, (рівнозначний методу ISO 2207) не визначається. Її показники також відсутні у висновку № 132. Інші характеристики які використав відповідач для прийняття оскаржуваного рішення, є схожими тому, що у суміші мастичній бітумній нафтовий дорожній бітум марки 70/100 становить (не менше 70%). Крім того, позивач звертав увагу суду, що попередні партії аналогічного товару які завозилися протягом року, розмитнювалися виключно за кодом 2715 00 00 91. Таким чином, позивач вважає, що зміна митним органом коду УКТЗЕД без належних на те підстав є протиправною та порушує Конвенцію про Гармонізовану систему опису і кодування товарів.

07.02.2019 відповідачем подано заперечення на відповідь на відзив, у якій відповідач зазначав, що фактичний показник температури застигання становить 36 °C, що відповідає товарній підкатегорії 2713 20 00 00 УКТ ЗЕД й відповідає температурі кристалізації бітуму та є не нижче 30 °C. Отже, на думку відповідача, доводи позивача щодо неврахування контролюючим органом всіх показників товарної позиції 2713 УКТ ЗЕД є надуманими, необґрунтованими та не відповідають фактичним обставинам справи. Також, відповідач зазначав, що метод ASTM D1189 (відмінений у 1979 році, без відповідного методу EN/ISO у наявності) під час проведення досліджень проб товару не застосовувався. Згідно з поясненнями до товарної позиції 2715 УКТ ЗЕД індекс пенетрації для бітумінозної суміші, визначений за методом EN 1426 повинен становити не менш ніж 400 за температури 25 °C. Однак, згідно з висновком №132, товаросупровідними та комерційними документами індекс пенетрації визначений за методом EN 1426 становить менше 400 за температури 25 °C.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд задовольнити позов.

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечував, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, встановив наступні факти та відповідні до них правовідносини.

28.04.2017 між ТОВ "Приватбудіндустрія" (Покупець) та компанією СТОВ "ЛЛК-НАФТАН" (211440, м. Новополоцьк, Вітебська обл., Республіка Білорусь) (Продавець) було укладено контракт №34/320 на поставку товару, кількість, асортимент, вартість та умови і строк поставки яких визначаються в Додаткових угодах до даного Контракту.

08.10.2018 між ТОВ "Приватбудіндустрія" (Покупець) та компанією СТОВ "ЛЛК-НАФТАН" (Продавець) було укладено додаткову угоду №17 до вищевказаного Контракту на поставку згідно правил Інкотермс - 2000 на умовах DAF (кордон РБ/Україна) суміші мастичної бітумної в кількості 70,00 тон, вартістю 195,00 євро за 1 тону.

З метою митного оформлення вказаного товару, отриманого за зазначеним вище контрактом, 14.11.2018 ТОВ "Приватбудіндустрія" подано до митного оформлення митну декларацію №UA806050/2018/112879 на товар "суміш мастична бітумна" та додано:

- контракт №34/320 від 28.04.2017, з додатковою угодою №17 від 08.10.2018 та додатковою угодою №19 від 31.10.2018;

- рахунок-фактура (інвойс) №ЛЛК000254 від 27.10.2018;

- накладна №21663983 від 27.10.18;

- сертифікат про проходження товару, форми СТ-1 BYUA від 27.10.2018 року;

- акт експертизи торгово-промислової палати №806/2 від 10.05.2018;

- лист №873 від 24.05.2017;

- лист №825 від 16.05.2017;

- копія митної декларації країни відправлення №07242/271018/0017011 від 27.10.2018; - паспорт на суміш мастичну бітумну №3251 від 27.10.2018.

У графі 31 митної декларації ТОВ "Приватбудіндустрія" здійснено опис товару, де зазначено, що це суміш мастична бітумна - 64 659 кг, являє собою густу вязку рідину чорного кольору з запахом нафтопродуктів до складу якої входить аліфатичні вуглеводні, карбонати, сульфонати, сполуки кальцію, кремнію, натрію, тощо на основі нафтового бітуму марки 70/100 (не менше 70%) та наповнювача концентрату кальцієвих сполук (не більше 30%). Використовується в якості компонента для приготування дорожніх мастик, які використовуються для гарячого заповнення тріщин в асфальтобетонних покриттях автомобільних доріг і аеродромів без застосуванням грунтовок, цементно-бетонних покриттях автомобільних доріг і аеродромів із застосуванням грунтовок для різних дорожньо-кліматичних зон. Не містить в своєму складі будь-яких розчинників, не є антикорозійною мастикою.

У графі 33 митної декларації №UA806050/2018/112879 ТОВ "Приватбудіндустрія" зазначено код товару НОМЕР_1, за яким в УКТ ЗЕД визначено суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття):- інші.

14.11.2018 відповідачем проведено митний огляд товару та відібрано зразки для лабораторних досліджень.

На запит Полтавської митниці від 14.11.2018 №94 Управлінням експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції департаменту податкових та митних експертиз ДФС з метою встановлення характеристик визначальних для класифікації товару та перевірки задекларованої митної вартості проведено експертне дослідження та складено висновок №132 від 30.11.2018, відповідно до якого пробу ідентифіковано як непрозору нерухому речовину чорного кольору, яка за хімічними властивостями являє собою суміш аліфатичних вуглеводнів, ароматичних сполук, неорганічного наповнювача (неорганічні сполуки кальцію, сірки, магнію). Зольність (неорганічний залишок) після спалювання та прокалювання проби становить 6,51 мас.%. Температура застигання, становить + 36 °C. Густина проби за температурою 70 °C становить 1042,1кг/м3. Пенетрація (метод голки) проби при температурі 25 °C становить 244 од. Зазначено, що результати отримані в ході дослідження даної проби товару не суперечать інформації зазначеній в гр. 31 МД №UA806050/2018/112879 від 14.11.2018, в частині "до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, карбонати, сульфонали, сполуки кальцію, кремнію".

Даний висновок став підставою для прийняття відповідачем рішення про визначення коду товару від 05.12.2018 №КТ-UA-2018 згідно якого у графі 33 вантажно-митної декларації №UA806050/2018/112879 від 14.11.2018 код за УКТЗЕД 2715 00 00 91 змінено на код 2713 20 00 00.

У зв'язку з прийняттям рішення про визначення коду товару продовження здійснення митного оформлення МД №UA806050/2018/112879 стало неможливим, у зв'язку з чим декларанту надана картка відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску і пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UA806050/2018/00541.

Не погоджуючись з правомірністю прийняття відповідачем рішення про визначення коду задекларованого товару та картки відмови у прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення, позивач звернувся за захистом порушених прав та інтересів до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд виходить з такого.

Відносини з приводу митного контролю та митного оформлення товарів, транспортних засобів комерційного призначення, що переміщуються через митний кордон України, справлянням митних платежів, регулюються положеннями Митного кодексу України, а також положеннями Податкового кодексу України та інших законів України з питань оподаткування.

Відповідно до частин першої-п'ятої статті 69 Митного Кодексу України, товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД.

Органи доходів і зборів здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД.

На вимогу посадової особи органу доходів і зборів декларант або уповноважена ним особа зобов'язані надати усі наявні відомості, необхідні для підтвердження заявлених ними кодів товарів, поданих до митного оформлення, а також зразки таких товарів та/або техніко-технологічну документацію на них.

У разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів орган доходів і зборів має право самостійно класифікувати такі товари.

Під складним випадком класифікації товару розуміється випадок, коли у процесі контролю правильності заявленого декларантом або уповноваженою ним особою коду товару виникають суперечності щодо тлумачення положень УКТ ЗЕД, вирішення яких потребує додаткової інформації, спеціальних знань, проведення досліджень тощо.

Згідно частини сьомої статті 69 Митного Кодексу України, рішення органів доходів і зборів щодо класифікації товарів для митних цілей є обов'язковими. Такі рішення оприлюднюються у встановленому законодавством порядку. У разі незгоди з рішенням органу доходів і зборів щодо класифікації товару декларант або уповноважена ним особа має право оскаржити це рішення до органу вищого рівня відповідно до глави 4 цього Кодексу або до суду.

Із наведених положень слідує, що: класифікацію товарів за УКТ ЗЕД здійснює декларант; орган доходів і зборів здійснює контроль за такою класифікацією; орган доходів і зборів може самостійно визначити код задекларованого товару лише у тому разі, коли виявить порушення правил класифікації з боку декларанта.

Класифікація товару здійснюється відповідно до вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД, приміток, додаткових приміток до груп товарів, передбачених Законом України "Про Митний тариф України", Пояснень до УКТ ЗЕД, рішень Комітету з Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації, методичних рекомендацій щодо класифікації окремих товарів згідно з вимогами УКТ ЗЕД, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи.

Аналіз наведених правових актів свідчить, що вони чітко регулюють правила визначення коду товару. Відповідно, чіткими є ознаки діянь, які можуть кваліфікуватися як порушення таких правил. Ці ознаки не залишають місця для адміністративного розсуду при вирішенні органом доходів і зборів питання, чи допустив декларант порушення правил класифікації товару. Отже, обставини, за яких орган доходів і зборів зобов'язаний самостійно визначити код товару, є чіткими та ясними.

Матеріали справи свідчать про те, що винесенню рішення передувала процедура взяття проб (зразків) товару з подальшим дослідженням їх Управлінням експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції департаменту податкових та митних експертиз ДФС. Втім, відповідно до частини п'ятої статті 69 Митного кодексу України, така процедура можлива у складному випадку класифікації товару, коли "виникають суперечності щодо тлумачення положень УКТ ЗЕД, вирішення яких потребує додаткової інформації, спеціальних знань, проведення досліджень тощо".

Відповідно до пункту 3 розділу І Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 30.05.2012 №650 /далі - Порядок роботи відділу митних платежів/, контроль правильності класифікації товарів - це перевірка правильності опису товару та відповідного йому коду в митній декларації вимогам Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД під час проведення процедур його митного контролю та митного оформлення.

Згідно з Порядком роботи відділу митних платежів, декларант або уповноважена ним особа класифікує товари згідно з УКТ ЗЕД при їх декларуванні відповідно до статті 69 Митного кодексу України, а посадові особи митного поста здійснюють контроль правильності класифікації товарів під час проведення митних формальностей при митному оформленні товарів /пункти 1, 2 розділу ІІІ/.

Контроль правильності класифікації товарів здійснюється, зокрема, шляхом перевірки відповідності відомостей про товар та код товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах, шляхом перевірки дотримання вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД з урахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рекомендацій, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи відповідно до вимог ст.68 Митного кодексу України /пункт 4 розділу ІІІ Порядку роботи відділу митних платежів/.

Частинами першою, другою статті 356 Митного кодексу України визначено, що взяття проб (зразків) товарів здійснюється посадовими особами органу доходів і зборів в рамках процедур митного контролю та митного оформлення з метою встановлення характеристик, визначальних для, зокрема, класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД.

Взяття проб (зразків) товарів проводиться уповноваженими посадовими особами органу доходів і зборів на підставі вмотивованого письмового рішення керівника цього органу доходів і зборів або особи, яка виконує його обов'язки.

Декларанти або уповноважені ними особи мають право бути присутніми під час взяття проб (зразків) товарів посадовими особами органу доходів і зборів та інших державних органів /частина сьома статті 356 Митного кодексу України/.

Про взяття проб (зразків) товарів складається акт за формою, встановленою центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику /частина сімнадцята статті 356 Митного кодексу України/.

Однак, в порушення вказаних вимог, Полтавською митницею ДФС до матеріалів справи не надано вмотивованого письмового рішення керівника органу доходів і зборів або особи, яка виконує його обов'язки, про відбір проб (зразків).

Постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2012 №467 затверджено вичерпний перелік підстав, за наявності яких може проводитись огляд (переогляд) товарів, транспортних засобів комерційного призначення органами доходів і зборів України.

Проте, відповідачем не доведено і документально не підтверджено існування хоча б однієї з підстав, визначених цією постановою, для проведення огляду імпортованих товарів.

Поряд з цим, як встановлено зі змісту висновку Управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції ДПМЕ ДФС України від 30.11.2018 №142005701, в якості підстави направлення запиту до ДПМЕ ДФС України (пункт 8 Висновку) відповідачем зазначено стаття 356 Митного кодексу України.

Водночас випадки, у яких митний орган наділений правом відбирати проби (зразки) товару в рамках процедур митного контролю та митного оформлення чітко регламентовані частиною першою 356 Митного кодексу України. Згідно вичерпного переліку до таких випадків належать взяття проб (зразків) товару з метою встановлення характеристик, визначальних для:

1) класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД;

2) перевірки задекларованої митної вартості товарів;

3) встановлення країни походження товарів;

4) встановлення належності товарів до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, прекурсорів, сильнодіючих чи отруйних речовин;

5) встановлення належності товарів до предметів, що мають художню, історичну чи археологічну цінність;

6) встановлення належності товарів до таких, що виготовлені з використанням об'єктів права інтелектуальної власності, що охороняються відповідно до закону.

Разом з тим, відповідачем не конкретизовано, яка саме підстава статті 356 Митного кодексу України зумовила відібрання зразків.

Приписи статті 356 Митного кодексу України не передбачають виключень із правила обов'язковості письмового вмотивованого рішення щодо необхідності взяття проб (зразків) товарів.

Залучена відповідачем до матеріалів справи копія листа-звернення для отримання дозволу на відбір проб (зразків), у якому зазначена підстава для проведення досліджень: встановлення характеристик товару, визначальних для подальшої класифікації товару, з резолюцією начальника митного поста, не може вважатися письмовим вмотивованим рішенням у розумінні статті 356 Митного кодексу України.

У судових засіданнях на уточнюючі запитання суду, які саме суперечності виникли при перевірці відомостей про товар та код товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах та стали підставою для відібрання зразків представник відповідача вмотивованої відповіді не надав.

Таким чином, ініціюючи проведення досліджень, відповідач не обґрунтував питання щодо суті суперечностей у тлумаченні положень УКТ ЗЕД, які начебто виникли при застосуванні їх до характеристик заявленого позивачем товару "суміш мастична бітумна" та стали підставою для прийняття спірного рішення.

Зважаючи на викладене, суд приходить висновку про те, що Полтавською митницею ДФС не наведено підстав для проведення митного огляду та відбору проб спірного товару позивача, як і не надано документального підтвердження наявності та законності прийняття рішення про відбір проб (зразків) відповідно до положень статті 356 Митного кодексу України.

Щодо правомірності визначення відповідачем у спірному рішенні коду товару, заявленого позивачем до митного оформлення, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини першої статті 67 Митного кодексу України українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД) складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів та затверджується законом про Митний тариф України.

Згідно з частиною другою статті 67 зазначеного Кодексу в УКТ ЗЕД товари систематизовано за розділами, групами, товарними позиціями, товарними підпозиціями, найменування і цифрові коди яких уніфіковано з Гармонізованою системою опису та кодування товарів.

Частиною третьою статті 67 Митного кодексу України встановлено, що для докладнішої товарної класифікації використовується сьомий, восьмий, дев'ятий та десятий знаки цифрового коду.

Відповідно до частини четвертої статті 67 наведеного Кодексу структура десятизнакового цифрового кодового позначення товарів в УКТ ЗЕД включає код групи (перші два знаки), товарної позиції (перші чотири знаки), товарної підпозиції (перші шість знаків), товарної категорії (перші вісім знаків), товарної підкатегорії (десять знаків).

Згідно з частиною першою статті 68 цього ж Кодексу ведення УКТ ЗЕД здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Частиною першою статті 69 Митного кодексу України визначено, що товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД.

Органи доходів і зборів здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД /частина друга статті 69 Митного кодексу України/.

Відповідно до частини третьої статті 69 Митного кодексу України на вимогу посадової особи органу доходів і зборів декларант або уповноважена ним особа зобов'язані надати усі наявні відомості, необхідні для підтвердження заявлених ними кодів товарів, поданих до митного оформлення, а також зразки таких товарів та/або техніко-технологічну документацію на них.

Згідно із частиною четвертою статті 69 Митного кодексу України у разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів орган доходів і зборів має право самостійно класифікувати такі товари.

Положеннями частини п'ятої статті 69 Митного кодексу України визначено, що під складним випадком класифікації товару розуміється випадок, коли у процесі контролю правильності заявленого декларантом або уповноваженою ним особою коду товару виникають суперечності щодо тлумачення положень УКТ ЗЕД, вирішення яких потребує додаткової інформації, спеціальних знань, проведення досліджень тощо.

Частиною шостою статті 69 зазначеного Кодексу передбачено, що штрафи та інші санкції за несплату митних платежів та за інші порушення, виявлені у зв'язку з неправильною класифікацією товарів, застосовуються органами доходів і зборів виключно у разі, якщо прийняте органом доходів і зборів рішення про класифікацію цих товарів у складному випадку було прийнято на підставі поданих заявником недостовірних документів, наданої ним недостовірної інформації та/або внаслідок ненадання заявником всієї наявної у нього інформації, необхідної для прийняття зазначеного рішення, що суттєво вплинуло на характер цього рішення.

Відповідно до частини сьомої статті 69 цього ж Кодексу рішення органів доходів і зборів щодо класифікації товарів для митних цілей є обов'язковими. Такі рішення оприлюднюються у встановленому законодавством порядку. У разі незгоди з рішенням органу доходів і зборів щодо класифікації товару декларант або уповноважена ним особа має право оскаржити це рішення до органу вищого рівня відповідно до глави 4 цього Кодексу або до суду.

Висновки інших органів, установ та організацій щодо визначення кодів товарів згідно з УКТ ЗЕД при митному оформленні мають інформаційний або довідковий характер /частина восьма статті 69 Митного кодексу України/.

Відповідно до Указу Президента України "Про приєднання України до Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів" від 17.05.2002 №466/2002 /далі - Указ №466/ Україна приєдналась до вказаної системи.

Згідно з пунктом "а" статті 3 Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів від 14.06.1983, що є частиною національного законодавства України, кожна Договірна Сторона Конвенції зобов'язується, за виключенням випадків застосування положень (а) даного параграфу, що її митно-статистичні номенклатури будуть знаходиться відповідно до Гармонізованої системи з моменту набуття чинності даної Конвенції по відношенню до цієї Сторони. Тим самим вона зобов'язується по відношенню до своєї номенклатури митних тарифів і статистичної номенклатури: використовувати всі товарні позиції і субпозиції Гармонізованої системи, а також цифрові коди, що відносяться до них, без будь-яких доповнень або змін; застосовувати основні правила класифікації для тлумачення Гармонізованої системи, а також всі примітки до розділів, груп і субпозицій і не змінювати об'єм розділів, груп, товарних позицій і субпозицій Гармонізованої системи; дотримуватись порядку кодування, прийнятий в Гармонізованій системі.

Порядок ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 21.05.2012 №428 /далі - Порядок №428/.

Відповідно до пункту 3 Порядку №428 УКТ ЗЕД складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації /далі - Гармонізована система/ з урахуванням Комбінованої номенклатури Європейського Союзу /далі - Комбінована номенклатура/.

Згідно з пунктом 6 Порядку №428 пропозиції щодо внесення змін до УКТ ЗЕД у зв'язку із змінами, що вносяться Всесвітньою митною організацією до Гармонізованої системи, а також Європейським Союзом до Комбінованої номенклатури, надсилаються Держмитслужбою до Мінфіну для їх опрацювання та подання Мінекономрозвитку з метою врахування під час підготовки пропозицій щодо внесення змін до Митного тарифу України.

Відповідно до пункту 12 Порядку №428 пояснення до УКТ ЗЕД розробляються та затверджуються Держмитслужбою з урахуванням змін, які вносяться Всесвітньою митною організацією до пояснень до Гармонізованої системи та Європейським Союзом до пояснень до Комбінованої номенклатури. У разі потреби Держмитслужба розробляє пояснення до кодів товарів, що деталізовані на національному рівні.

Згідно розділу V Закону України від 19.09.2013 №584-VII "Про митний тариф України" /далі - Закон №584-VII/ "Мінеральні продукти" в групу 27 включено "Палива мінеральні; нафта і продукти її перегонки; бітумінозні речовини; воски мінеральні".

На час прийняття спірного рішення Пояснення до УКТ ЗЕД були затверджені наказом Державної фіскальної служби України від 09.06.2015 №401.

У відповідності до Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджених наказом Державної фіскальної служби України №401 від 09.06.2015, до товарної позиції 2715 включаються: сумiшi бiтумiнознi на основi природного асфальту або природного бiтуму, нафтового бiтуму, мiнеральних смол чи пеку мiнеральних смол (наприклад, бiтумiнознi мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

Товарна підпозиція 2715 00 00 91 охоплює інші сумiшi бiтумiнознi на основi природного асфальту або природного бiтуму, нафтового бiтуму, мiнеральних смол чи пеку мiнеральних смол (наприклад, бiтумiнознi мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

В додаткових поясненнях до товарної позиції зазначено, що зазначені бітумінозні суміші мають такі розпізнавальні характеристики:

- Індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом EN 1426, не менш як 400 за температури 25 °C,

- залишок дистиляції, одержаний за пониженого тиску методом ASTM D 1189 (відмінений у 1979 році, без відповідного методу EN/ISO у наявності), не менш як 60 мас. %, а індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом EN 1426, менш як 400 за температури 25 °C.

В свою чергу товарна підпозиція 2713 20 00 00 (встановлена рішенням відповідача) встановлюється длябітуму нафтового.

При цьому цей продукт має такі характеристики:

1. Температура кристалізації, визначена за методом ASTM D 938, (рівнозначний методу ISO 2207) не нижче 30°C;

2. Густина не менш як 0,942 г/см3 за температури 70 °C за методом EN ISO 12185;

3. Індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом EN 1426, менш як 400 за температури 25 °C.

Таким чином, визначальним при віднесення товару до бітуму нафтового або до сумішi бітумінозної є різні характеристики цих продуктів, які встановлюються за допомогою методів їх дослідження та обумовлюють сферу їх застосування

Більш того, в розумінні вказаних приміток віднесення продукту до товарної під позиції 2713 20 00 00 "бітум нафтовий" за приписами Закону №584-VII можливе виключно за умови якщо його характеристики визначені саме за міжнародними методами ASTM D 938, (рівнозначний методу ISO 2207), EN ISO 12185 та EN 1426.

Як вбачається із висновку Управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції ДПМЕ ДФС України, для визначення характеристик для класифікації товару за кодом УКТ ЗЕД 2713 20 00 00 експертом застосовувались наступні методи дослідження (підпункт 2 пункту 11 Висновку):

1) для визначення температури застигання - ASTM D 938 на приладі УТЗ 60 М, зав.№72;

2) для визначення індексу пенетрацї - приладом пенетрометром ПНУ-2, зав. №056;

3) для визначення густини - ареометром АОН-1.

Методи, що мають обов'язково застосовуватись для визначення вказаних характеристик - EN ISO 12185 та EN 1426 - в даному висновку експертом взагалі не зазначено та вони не застосовувались при дослідженні проб товару "суміш мастична бітумна".

Таким чином, доводи відповідача про отримані характеристики спірного товару за результатами досліджень не можуть бути взяті судом до уваги, оскільки вони визначені без застосування обов'язкових методів.

Вказані обставини не спростовані відповідачем. Більш того, у відзиві на позовну заяву Полтавська митниця ДФС сама вказує про необхідність застосування до визначення характеристик категорій товарів у підпозиціях 2715 00 00 91 та 2713 20 00 00 вимог, передбачених Поясненнями до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджених наказом Державної фіскальної служби України №401 від 09.06.2015.

Зазначене свідчить про те, що дослідження визначення характеристик ввезеної позивачем суміші мастичної бітумної проводилося експертом без дотримання вимог Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджених наказом Державної фіскальної служби України №401 від 09.06.2015, а тому зазначений висновок не є доказом неправильності заявленого позивачем коду.

Таким чином, суд приходить до висновку, що проведене експертне дослідження не спростовує правильності визначення декларантом коду товару та не містить жодних тверджень, які б надавали право митному органу самостійно визначити інший код УКТ ЗЕД.

Водночас, згідно висновку експертного товарознавчого дослідження №11 складеного 14.01.2019 судовим експертом сектору товарознавчих досліджень Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_3 зазначеному товару відповідають товарні характеристики групи 27, товарної позиції 2715 код 2715 00 00 91 (суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття): інші, згідно довідника УКТЗЕД України 2018 р. При цьому судовим експертом було враховано результати досліджень викладених у висновку від 30.11.2018 №132 Департаменту податкових та митних експертиз, які жодним чином не спростовують класифікацію за вказаним кодом УКТЗЕД.

Також, згідно висновку експертного дослідження №В-2 від 02.01.2019 Полтавської торгово-промислової палати суміш мастична бітумна повинна класифікуватися за кодом УКТ ЗЕД 2715 00 00 91.

Окрім того, 26.11.2018 з метою перевірки відповідності вказаної суміші мастичної бітумної паспортам виробника № 3251 від 27.10.2018 позивачем було проведено у акредитованій випробувальній лабораторії ПП "Захід-Інос" (атестат про акредитацію Національного агентства з акредитації України зареєстрований у Реєстрі від 05.10.2016 №2Т1444 на компетентність відповідно до вимог ДСТУ ISO/IES 17025:2006) лабораторні випробування, за результатами яких відповідно до протоколу випробувань №130-18 від 26.11.2018 представлений зразок суміші мастичної бітумної, на основі нафтового бітуму марки 70/100 відповідає вимогам паспорту виробника №3251 від 27.10.2018, СТОВ "ЛЛК-Нафтан".

Також, суд зауважує, що надані позивачем документи постачальника товару, подані митному органу разом з митною декларацією №UA806050/2018/112879, у тому числі:

- сертифікат про проходження товару, форми СТ-1 BYUA від 27.10.2018;

- акт експертизи торгово-промислової палати № 806/2 від 10.05.2018;

- лист №873 від 24.05.2017;

- лист №825 від 16.05.2017;

копія митної декларації країни відправлення №07242/271018/0017011 від 27.10.2018;

- паспорт на суміш мастичну бітумну №3251 від 27.10.2018,

та наявна в них інформація жодним чином не спростовані відповідачем та його висновком відомчого експертного дослідження від 30.11.2018.

Крім того, судом враховано те, що попередні партії аналогічного товару які завозилися протягом року, розмитнювалися виключно за кодом 2715 00 00 91, що підтверджується наданими позивачем митними деклараціями за 2018 рік /а.с. 113-122/ та свідчить про порушення відповідачем принципу "належного урядування", викладеного у практиці Європейського суду з прав людини.

Вирішуючи спір, суд вважає за доцільне виходити із суті класифікації спірного товару за кодом УКТ ЗЕД. При цьому, суд враховує, що товарна позиція 2715 00 00 91, на застосуванні якої наполягає позивач, включає "інші суміші бітумінозні", що відповідає товарній позиції 2715 (суміші бітумінозі), тоді як товарна позиція 2713 20 00 00, на застосування якої наполягає митний орган, встановлюється для "бітуму нафтового".

Вочевидь, що бітумінозні суміші та бітум мають різні призначення. Разом з тим, митний орган заперечуючи проти застосування до спірного товару товарної позиції 2715, жодним чином не спростував задекларованої позивачем інформації, що спірний товар є сумішшю, а не бітумом.

При цьому, посилання представника відповідача на те, що задекларований рівень пенетрації визначений за методом EN 1426 складає < 400, що свідчить про неможливість застосування товарної позиції 2715 суд не бере до уваги, оскільки додаткові пояснення до товарної позиції 2715 00 00 91 передбачають можливість рівня пенетрації за методом EN 1426 менше 400.

Представник відповідача, наполягаючи на тому, що в товаросупровідних документах не визначено точного співвідношення бітуму та інших складових, по-перше, не спростував складу бітумінозної суміші (70/100), задекларованої позивачем, у тому числі і за допомогою експертної установи; а, по-друге, не зміг пояснити суду, яким чином зміна співвідношення бітуму та інших сполук у бітумінозній суміші може вплинути на її класифікацію згідно УКТ ЗЕД.

За викладених обставин відповідач, як суб'єкт владних повноважень, не довів суду правомірності оскаржуваного рішення про визначення коду УКТ ЗЕД задекларованого позивачем товару.

Враховуючи встановлені обставини справи, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в частині визнання протиправним та скасувати рішення Полтавської митниці ДФС від 05.12.2018 №КТ-UA-2018 про визначення коду товару; визнання протиправною та скасування картки відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску і пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UA806050/2018/0054.

Щодо позовної вимоги про зобов'язання зобов'язання здійснити митне оформлення товару, отриманого за контрактом від 28.04.2017 №34/320, з урахуванням положень додаткової угоди від 08.10.2018 №17 за кодом УКТ ЗЕД, що вказаний у митній декларації №806050/2018/112879 від 14.11.2018 суд зазначає наступне.

У ході розгляду справи судом було підтверджено доводи позивача щодо правомірності визначення товарної підпозиції 2715 00 00 91, що вказана у митній декларації №806050/2018/112879 від 14.11.2018.

Суд зауважує, що частиною четвертою статті 78 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Водночас, статтею 370 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що судове рішення, яке набрало законної сили, є обов'язковим для учасників справи, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності, - за її межами.

Невиконання судового рішення тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

Отже, позовна вимога про зобов'язання здійснити митне оформлення товару, отриманого за контрактом від 28.04.2017 №34/320, з урахуванням положень додаткової угоди від 08.10.2018 №17 за кодом УКТ ЗЕД, що вказаний у митній декларації №806050/2018/112879 від 14.11.2018 є передчасною, оскільки судове рішення повинно бути наслідком чинного правового регулювання.

Відтак, в даній частині позовних вимог належить відмовити

Згідно частин першої, другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За викладених обставин, позовні вимоги є частково обґрунтованими та підлягають частковому задоволенню.

Відповідно до частини третьої статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України, при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб'єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.

На підстав вищевикладеного, керуючись статтями 2, 6, 8, 9, 72-77, 90, 108, 139, 243-246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Приватбудіндустрія" (АДРЕСА_1, 39600, ) до Полтавської митниці ДФС (вул. Анатолія Кукоби, 28, м. Полтава, Полтавська область, 36022, ) про визнання протиправним та скасування рішення, скасування картки відмови, зобов'язання вчинити дії задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення Полтавської митниці ДФС від 05.12.2018 №КТ-UA-2018 про визначення коду товару.

Визнати протиправним та скасувати картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску і пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UA806050/2018/0054.

У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Полтавської митниці ДФС (вул. Анатолія Кукоби, 28, м. Полтава, Полтавська область, 36022, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Приватбудіндустрія" (АДРЕСА_1, 39600, ) витрати зі сплати судового збору в розмірі 1762,00 грн /одна тисяча сімсот шістдесят дві гривні 00 копійок/.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду з урахуванням особливостей подання апеляційних скарг, встановлених пунктом 15.5 частини 1 Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України в редакції від 03.10.2017 року.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 12 лютого 2019 року.

Суддя ОСОБА_4