Справа № 0940/1429/18
Суддя: Довгополов Олександр Михайлович
Дата ухвалення: 2019-01-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2019 рокуЛьвів№ 857/4145/18

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Довгополова О.М.,

суддів Гудима Л.Я., Святецького В.В.,

з участю секретаря судового засідання Омеляновської Л.В.,

представника позивача Селянін В.О.,

представників відповідача Устінського А.В., Шешурак Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 жовтня 2018 року у справі № 0940/1429/18 (головуюча суддя Біньковська Н.В., час прийняття 15:06 год., м. Івано-Франківськ, повний текст складений 05 листопада 2018 року) за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" до Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В :

09 серпня 2018 року товариство з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" звернулось до суду з адміністративним позовом до Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради, в якому просило: а) визнати протиправною бездіяльність Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради щодо не внесення змін до проекту містобудівного документу „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" про віднесення земельної ділянки, яка належить на праві оренди товариству з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" кадастровий номер :24:001:00078 площею 4,0000 га зі сторони вулиці Романа Гурика в місті Івано-Франківську до території громадської забудови;

б) зобов'язати Департамент містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради привести проект „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" в частині земельної ділянки, яка належить на праві оренди товариству з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" та надана для будівництва розважально-відпочинкового центру, кадастровий номер :24:001:00078 площею 4,0000 га зі сторони вулиці Романа Гурика в місті Івано-Франківську у відповідність до цільового та функціонального призначення, шляхом віднесення даної території до території громадської забудови.

Рішенням від 29 жовтня 2018 року Івано-Франківський окружний адміністративний суд в задоволенні позову відмовив повністю.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, товариство з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" ( далі - ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд") подало апеляційну скаргу, оскільки вважає, що рішення прийняте при неповному з'ясуванні судом обставин, що мають значення для справи, та з неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

В апеляційній скарзі позивач зазначає, що суд першої інстанції не звернув належної уваги на ті обставини, що товариство впродовж строку дії договору оренди землі №79 від 14.03.2011 належним чином виконувало умови договору оренди, сплачувало оренду плату і намагалося (незважаючи на всілякі перешкоди) освоїти земельну ділянку у відповідності до умов договору оренди.

Зокрема, протягом усього періоду оренди позивач ініціював і приймав участь у розробці містобудівної документації на орендовану земельну ділянку, приймав участь у громадських слуханнях відносно обговорення її забудови, в судовому порядку довів факт перешкоджання зі сторони Івано- Франківської міської ради у праві на освоєння орендарем - ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" вказаної земельної ділянки (постанова Львівського апеляційного господарського суду у справі № 909/480/15 від 07.12.2015), а також факт отримання права на часткову забудову орендованої земельної ділянки і неправомірного затягування зі сторони Івано-Франківської міської ради виконання свого обов'язку щодо затвердження змін до Генерального плану Івано-Франківська (постанова Львівського апеляційного адміністративного суду від 28.11.2016 у справі № 344/15039/15-а).

26 липня 2018 року на офіційний сайтах Івано-Франківської міської ради та Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради було опубліковано Повідомлення про початок процедури розгляду та врахування пропозицій громадськості у проекті „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста".

Ознайомившись із графічною частиною даного містобудівного документу, ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" виявило, що Івано- Франківська міська рада як замовник Генерального плану, в цьому проекті віднесла територію, в межах якої знаходиться орендована позивачем земельна ділянка, за функціональним призначенням до земель зони зелених насаджень загального користування і відобразила на ній пішохідні доріжки, проходи і проїзди.

Тобто, в проекті змін до Генерального плану земельна ділянка ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" була віднесена до територій, які за своїм функціональним призначенням віднесені до території зелених насаджень загального користування.

Зазначене вище в жоден спосіб не узгоджувалося із попередньо розглянутими і у відповідний визначений законом спосіб затвердженими пропозиціями громадськості щодо внесення змін до Генерального плану, які в силу закону повинні були бути враховані і відображені в змінах до Генерального плану.

Окрім того, в цьому ж повідомленні було вказано, що замовником розробки даної містобудівної документації виступив Департамент містобудування, архітектури і культурної спадщини Івано-Франківської міської ради, як виконавчий орган міської ради.

За наведених обставин позивач вважає, що Департамент містобудування, архітектури і культурної спадщини, як суб'єкт владних повноважень, допустив протиправну бездіяльність в частині неврахування ним, як замовником змін до Генерального плану, діючих положень Закону України ,,Про регулювання містобудівної діяльності", норм відповідних ДБНів, громадської думки при розробці змін до містобудівного документу, а також судових рішень, які є обов'язковими до виконання (та в яких вказаний орган виступав як відповідач).

Враховуючи викладене, позивач просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Департамент містобудування, архітектури і культурної спадщини Івано-Франківської міської ради подав відзив на апеляційну скаргу, в якому обґрунтовує безпідставність вимог апеляційної скарги та законність і обґрунтованість оскарженого позивачем рішення суду першої інстанції.

Представник позивача в судовому засіданні апеляційного суду підтримав вимоги апеляційної скарги та просить їх задовольнити в повному обсязі.

Представники відповідача заперечили вимоги апеляційної скарги та просять залишити скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи скарги, апеляційний суд вважає, що скарга належить до задоволення з таких підстав.

Суд першої інстанції встановив та підтверджується матеріалами справи, що 14.03.2011 Івано-Франківська міська рада та ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" уклали договір оренди землі №79, згідно якого міська рада надала позивачу як орендарю в строкове платне користування земельну ділянку для будівництва розважально-відпочинкового центру по вул. Південний бульвар, в м. Івано-Франківську. В оренду передана земельна ділянка загальною площею 4,0 га, у тому числі 4,0 га пасовищ. Договір укладено строком на 3 роки. В умовах використання земельної ділянки зазначено, що земельна ділянка передається в оренду для будівництва розважально-відпочинкового центру із цільовим призначення для житлової та громадської забудови (а.с.15).

21.03.2014 на підставі пункту 49 рішення №6 сесії Івано-Франківської міської ради Івано-Франківська міська рада та ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" уклали Додаткову угоду, за умовами якої продовжено термін оренди земельної ділянки загальною площею 4,0 га, в тому числі 3,9519 га пасовищ та 0,0481 га інших угідь, на строк 3 роки (а.с.18).

На підставі Додаткової угоди від 21.03.2014 в Державному реєстрі речових прав 16.04.2014 зареєстроване право оренди (користування) позивачем земельної ділянки за кадастровим номером :24:001:0078, що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 10.01.2018 №110267588 (а.с.20).

11.04.2017 Івано-Франківська міська рада прийняла рішення №95-11/1 ,,Про заперечення у поновленні договору оренди земельної ділянки", яке рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 27.06.2017, залишеного без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2017, визнано недійсним (справа №909/395/17).

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 15.11.2017 у справі №909/939/17, залишеного без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 18.12.2017, задоволена позовна заява ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" до Івано-Франківської міської ради про визнання додаткової угоди про поновлення договору оренди землі укладеною.

Згідно зазначеного витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 10.01.2018 №110267588 строк дії права оренди земельної ділянки продовжено до 16.04.2020. Право власності на вказану земельну ділянку належить територіальній громаді міста Івано-Франківська в особі Івано-Франківської міської ради.

У відповідності до рішення Івано-Франківської міської ради від 18.06.2009, на виконання договору №551-13 від 03.06.2013 ДП ДІПМ ,,Містопроект" розроблено проект коригування (внесення змін) до генерального плану м.Івано-Франківська.

13.03.2015 відбулось засідання погоджувальної комісії, на якому розглядались питання в тому числі щодо території біля міського озера в межах вул.Ленкавського-Р.Гурика - Південний бульвар. Після доопрацювання пропозицій громадськості, комісії із загальної площі земельної ділянки 6 га (в тому числі 4,0 га орендованої позивачем) пропонувалась площа забудови земельних ділянок - 1.21 га, площа озеленення - 4,79 га. В результаті обговорення комісією прийнято рішення: ,,поставити питання щодо передбачення в коригуванні генерального плану міста територію під багатоквартирну житлову забудову згідно поданих пропозицій з подальшим розробленням ДПТ" (а.с.43).

30.06.2015 на підставі рішення сесії Івано-Франківської міської ради від 19.02.2015 ,,Про врахування громадських інтересів при розробленні проекту генерального плану міста Івано-Франківська" проведені громадські слухання щодо нового генерального плану м.Івано-Франківська у мікрорайонах міста, а також селах, що входять до складу Івано-Франківської міської ради.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 08.10.2015 та постановою Львівського апеляційного господарського суду від 07.12.2015 у справі №909/480/15, які набрали законної сили, в задоволенні позову Івано-Франківської міської ради про розірвання договору оренди землі №79 від 14.03.2011, додаткової угоди до договору оренди землі від 21.03.2014 та повернення земельної ділянки площею 4,0000 га на Південному бульварі в м. Івано-Франківськ власнику Івано-Франківській міській раді відмовлено, а позов ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" задоволений частково - ухвалено усунути перешкоди ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" в користуванні земельною ділянкою площею 4,0000 га по Південному бульвару в м. Івано-Франківськ згідно умов договору оренди землі №49 від 14.03.2011 за цільовим призначенням та зобов'язано Івано-Франківську міську раду як Орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар.

Вважаючи протиправним проведення громадських слухань 30.06.2015, ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" звернулося із позовною заявою до суду.

Постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 28.11.2016 у справі 344/15039/15а, 2а/344/59/16 позов задоволений. Суд визнав неправомірними дії Департаменту архітектури та містобудування виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради по проведенню 30.06.2015 громадських слухань з розгляду проекту містобудівної документації коригування генерального плану, суміщеного з історико-архітектурним планом м. Івано-Франківська (в межах Івано-Франківської міської ради) на території колишнього ЖЕО-7.

15.03.2017 одинадцятою сесію сьомого демократичного скликання Івано-Франківської міської ради, у зв'язку зі змінами функціонального використання територій, які відбулись за період реалізації генерального плану м. Івано-Франківська, з метою актуалізації стратегії розвитку м. Івано-Франківська та необхідністю удосконалення територіального розвитку, прийнято рішення №70-11 ,,Про внесення змін до генерального плану м. Івано-Франкіська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста".

У відповідності до вказаного рішення міська рада вирішила: розробити зміни до Генерального плану м. Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста; Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини міської ради в установленому порядку виступити замовником розроблення містобудівної документації, зазначеної у п. 1 цього рішення; виконавчому комітету міської ради у разі необхідності створити погоджувальну комісію для узгодження спірних питань пропозицій громадськості (а.с.97).

22.05.2017 Департамент містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради та державне підприємство „Український державний науково-дослідний інститут проектування міст „ДІПРОМІСТО" імені Ю.М.Білоконя уклали договір №542-01-2017 про закупівлю робіт на виконання проектно-вишукувальних робіт, згідно якого ДП „Український державний науково-дослідний інститут проектування міст „ДІПРОМІСТО" прийняв на себе виконання проектно-вишукувальних робіт з розробки містобудівної документації по об'єкту „Внесення змін до генерального плану м.Івано-Франківська" (а.с.98).

26.07.2018 в газеті ,,Західний кур'єр", на офіційних сайтах Івано-Франківської міської ради та Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради опубліковано повідомлення про початок процедури розгляду та врахування пропозицій громадськості у проекті ,,Внесення змін до генерального плану м.Івано-Франківська", розробленого ДП УДНДІПМ ,,Діпромісто" ім.Ю.М.Білоконя.

Згідно вказаного проекту містобудівного документу територія, в межах якої знаходиться орендована позивачем земельна ділянка, віднесена до території зелених насаджень загального користування.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що власник земельної ділянки наділений правом змінювати її цільове призначення, проект генерального плану розроблений проектною установою згідно рішення сесії міської ради №70-11 від 15.03.2017, містобудівну документацію розробляє та вносить до неї зміни розробник, зокрема, за результатами громадських слухань, позивач не приймав участі в громадських слуханнях щодо цього проекту.

Однак колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції, з огляду на такі обставини.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлені Законом України від 17.02.2011 № 3038-VI ,,Про регулювання містобудівної діяльності" (далі Закон № 3038-VI), який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Забудова земельної ділянки здійснюється в межах її цільового призначення, встановленого відповідно до законодавства (абзац другий частини другої статті 24 Закону №3038-VI).

Режим забудови територій, визначених для містобудівних потреб, встановлюється у генеральних планах населених пунктів, планах зонування та детальних планах територій (частина перша статті 25 Закону № 3038-VI).

Згідно ст.20 Земельного кодексу України(далі ЗК України) віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.

Зміна цільового призначення земельних ділянок здійснюється за проектами землеустрою щодо їх відведення.

Зміна цільового призначення земельних ділянок державної або комунальної власності провадиться Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про затвердження проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок та передачу цих ділянок у власність або надання у користування відповідно до повноважень, визначених статтею 122 ЗК України.

Види використання земельної ділянки в межах певної категорії земель (крім земель сільськогосподарського призначення та земель оборони) визначаються її власником або користувачем самостійно в межах вимог, встановлених законом до використання земель цієї категорії, з урахуванням містобудівної документації та документації із землеустрою.

Відповідно до ст. 125 ЗК України, право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Згідно п. ,,г" ч.1 ст.95 цього Кодексу, землекористувачі, якщо інше не передбачено законом або договором, мають право споруджувати жилі будинки, виробничі та інші будівлі і споруди.

Згідно договору оренди землі від 14.03.2011 №79 спірна земельна ділянка передана ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" для будівництва розважально-відпочинкового центру із цільовим призначення для житлової та громадської забудови.

ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" належним чином зареєструвало право оренди земельної ділянки в Державному реєстрі речових прав 16.04.2014 за кадастровим номером :24:001:0078.

Отже, ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" має право планування та забудови спірної земельної ділянки в межах її цільового призначення.

Матеріали справи свідчать, що Івано-Франківська міська рада та її виконавчі органи всупереч вимог законодавства протиправно чинять ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" усякі перешкоди для використання земельної ділянки, яка перебуває в оренді на законних підставах, для її функціонального використання - будівництва розважально-відпочинкового центру, тобто з метою, для якої ця земельна ділянка була надана в оренду товариству.

Даний факт підтверджується численними судовими рішеннями, що набрали законної сили.

Так, постановою від 07 грудня 2015 року у справі № 909/480/15 Львівський апеляційний господарський суд зобов'язав Івано-Франківську міську раду як Орендодавця розглянути питання щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар.

Своє рішення суд мотивував, зокрема, тим, що за приписами статей 525, 526 Цивільного кодексу України та статті 193 Господарського кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами, а зобов'язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог зазначених кодексів, інших актів цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 27 Договору Орендодавець має право вимагати від Орендаря використання земельної ділянки за цільовим призначенням згідно договору оренди.

Аналогічне право Орендодавця закріплене і в частині 1 статті 24 Закону України ,,Про оренду землі".

При цьому господарський суд встановив, що згідно витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку, надану в користування ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" в м. Івано-Франківську по вул. Південний Бульвар, земельна ділянка за своїм цільовим призначенням відноситься до земель: для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, а за категорією: до земель житлової і громадської забудови.

За змістом ч.4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку, що Івано-Франківська міська рада та її виконавчі органи мають своїм обов'язком не чинити позивачу перешкод у використанні земельної ділянки, а вимагати від нього використання земельної ділянки у відповідності до цільового призначення згідно договору оренди та сприяти у цьому.

Однак, свого обов'язку відповідно до постанови Львівського апеляційного господарського суду від 07 грудня 2015 року у справі № 909/480/15 в частині розгляду питання щодо внесення змін до генерального плану міста Івано-Франківська відносно земельної ділянки площею 4,0000 га по вул. Південний бульвар міська рада не виконала.

Доводи відповідача, з якими погодився суд першої інстанції, що рішення суду не містить зобов'язання внести зміни до генерального плану міста Івано-Франківська, а тільки зобов'язано розглянути відповідне питання, колегія суддів визнає безпідставними, оскільки міська рада не розглянула вказане питання та не прийняла відповідного рішення щодо його задоволення чи відхилення.

Фактично рішення суду, що набрало законної сили та відповідно до статті 129-1 Конституції України є обов'язковим до виконання, не виконане.

Таким чином, колегія суддів погоджується з доводами позивача щодо протиправної бездіяльності Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради, як виконавчого органу Івано-Франківської міської ради, до компетенції якого входить підготовка проекту змін до генерального плану міста.

Згідно з ч.1 ст. 16 Закону України від 17.02.2011 № 3038-VI ,,Про регулювання містобудівної діяльності " планування територій на місцевому рівні здійснюється шляхом розроблення та затвердження генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій і детальних планів території, їх оновлення та внесення змін до них. Містобудівна документація на місцевому рівні розробляється з урахуванням даних державного земельного кадастру на актуалізованій картографічній основі в цифровій формі як просторово орієнтована інформація в державній системі координат на паперових і електронних носіях.

Відповідно до витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку від 16.01.2018 року № НВ-018 цільове призначення земельної ділянки кадастровий номер :24:001:0078 - 03.15, для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови; категорія земель: землі житлової та громадської забудови.

Статтею 17 Закону № 3038-VI визначено, що генеральний план населеного пункту є основним видом містобудівної документації на місцевому рівні, призначеної для обґрунтування довгострокової стратегії планування та забудови території населеного пункту. На підставі затвердженого генерального плану населеного пункту розробляється план земельно-господарського устрою, який після його затвердження стає невід'ємною частиною генерального плану (частина 1).

Генеральний план населеного пункту розробляється та затверджується в інтересах відповідної територіальної громади з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів (частина 2).

Таким чином, під час проектування та затвердження генерального плану враховуються державні, громадські та приватні інтереси.

Крім того, відповідно до приписів пункту 4.2 ДБН Б.1.1-15:2012 ,,Склад і зміст генерального плану населеного пункту", затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 358 від 13.07.2012, при розробленні генерального плану враховують, зокрема, в) стратегії, прогнози і програми економічного, демографічного, екологічного, соціального розвитку відповідної території; г) чинну містобудівну документацію на місцевому рівні та проектну документацію; д) інформацію містобудівного, земельного та інших кадастрів; е) інвестиційні наміри юридичних і фізичних осіб щодо забудови та іншого використання території; ж) спеціалізовані схеми, проекти і програми розвитку інфраструктури населеного пункту, безпеки та організації дорожнього руху, охорони навколишнього природного середовища, охорони та збереження об'єктів культурної спадщини тощо.

За таких обставин колегія суддів погоджується з доводами позивача про те, що відповідач протиправно не вніс до проекту містобудівного документу „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" зміни в частині земельної ділянки, яка належить на праві оренди ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд" відповідно до цільового та функціонального призначення, шляхом віднесення даної території до території громадської забудови.

Крім того, колегія суддів зауважує, що при розгляді справи ,,Стретч проти Об'єднаного Королівства", Європейський суд з прав людини виходив з того, що передбачене договором оренди право орендаря на продовження цього договору має економічну цінність і юридично належить орендарю (тобто, укладаючи договір оренди, орендар обґрунтовано розраховував на продовження договору оренди).

В цьому сенсі легітимні очікування позивача безпосередньо випливають із конституційної норми ч. 2 ст. 19 Конституції України, оскільки укладаючи договір оренди земельної ділянки для будівництва розважально-відпочинкового центру, він мав справедливі та легітимні очікування на те, що орган місцевого самоврядування, їх посадові особи будуть діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, що забезпечить йому право на безперешкодне використання земельної ділянки згідно умов договору.

Також колегія суддів визнає правомірними доводи позивача про те, що згідно практики Європейського суду з прав людини (справа ,,Горнсбі проти Греції") право на звернення до суду було б ілюзорним, якби національна правова система Договірної Сторони дозволяла, щоб остаточне обов'язкове до виконання судове рішення залишалося невиконаним на шкоду одній зі сторін. Отже, виконання рішення, винесеного будь-яким судом, має розглядатися як невід'ємна частина ,, судового процесу".

Оскільки постанова Львівського апеляційного господарського суду від 07 грудня 2015 року у справі № 909/480/15 фактично виконана не була з формальних підстав, а саме: не було чітко визначено зобов'язання відповідача внести зміни до генерального плану в частині земельної ділянки, яка перебуває в оренді позивача, колегія суддів вважає правильним позов задовольнити та зобов'язати відповідача привести проект „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" в частині земельної ділянки, яка належить на праві оренди ТзОВ ,,РВЦ ,,Гаразд", у відповідність до цільового та функціонального призначення, шляхом віднесення даної території до території громадської забудови.

Відповідно до ч.4 ст. 245 КАС України суд може зобов'язати відповідача - суб'єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб'єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

Згідно цієї норми такі повноваження суд реалізує в разі встановлення факту порушення прав, свобод та інтересів позивача і необхідність їх відновлення таким способом, який би гарантував повний захист прав, свобод та інтересів позивача від порушень з боку відповідача, забезпечував його виконання та унеможливлював необхідність наступних звернень до суду.

Слід зазначити, що на законодавчому рівні поняття ,,дискреційні повноваження" суб'єкта владних повноважень відсутнє. У судовій практиці сформовано позицію щодо поняття дискреційних повноважень, під якими слід розуміти такі повноваження, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибирати один з кількох варіантів конкретного правомірного рішення (постанова Верховного Суду від 11 квітня 2018 року № 806/2208/17).

Водночас, повноваження державних органів не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обґрунтований варіант поведінки суб'єкта владних повноважень. Тобто, у разі настання визначених законодавством умов відповідач зобов'язаний вчинити конкретні дії і, якщо він їх не вчиняє, його можна зобов'язати до цього в судовому порядку.

Аналогічна правова позиція була висловлена Верховним Судом у постанові від 27 червня 2018 року (справа №807/3072/14), а відповідно до ч.5ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України суди зобов'язані привести свою судову практику у відповідність з рішенням Верховного Суду.

Враховуючи, що правові підстави для віднесення спірної земельної ділянки до території громадської забудови наведені вище, а міська рада та її виконавчі органи, ігноруючи судові рішення, що набрали законної сили, чинять позивачу протиправні перешкоди у належному використанні земельної ділянки згідно умов договору оренди, колегія суддів, використовуючи надане ч.4 ст. 245 КАС України право, дійшла висновку, що зобов'язання відповідача вчинити певні дії не є втручання суду у дискреційні повноваження суб'єкта владних повноважень, оскільки втручання належить відрізняти від судового захисту шляхом зобов'язання виконати обов'язок.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції належним чином не дослідив обставини справи, а тому дійшов помилкового висновку щодо безпідставності позовних вимог.

Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства (КАС) України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до ч.1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Враховуючи вищенаведене, апеляційний суд визнає, що суд першої інстанції, вирішуючи даний публічно-правовий спір, неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, а тому дійшов помилкового висновку щодо відсутності правових підстав для задоволення позову.

За таких обставин колегія суддів вважає правильним скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Керуючись ч.3 ст. 243, ст. 310, п. 2 ч. 1 ст.315, ст. ст. 317, 321, 322 , 325, 328, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" задовольнити.

Рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 жовтня 2018 року у справі № 0940/1429/18 - скасувати та ухвалити нове рішення.

Позов товариства з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" задовольнити.

Визнати протиправною бездіяльність Департаменту містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради щодо не внесення змін до проекту містобудівного документу „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" про віднесення земельної ділянки, яка належить на праві оренди товариству з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" кадастровий номер :24:001:00078 площею 4,0000 га зі сторони вулиці Романа Гурика в місті Івано-Франківську до території громадської забудови.

Зобов'язати Департамент містобудування, архітектури та культурної спадщини Івано-Франківської міської ради привести проект „Внесення змін до Генерального плану міста Івано-Франківська суміщеного з історико-архітектурним опорним планом міста" в частині земельної ділянки, яка належить на праві оренди товариству з обмеженою відповідальністю ,,Розважально-відпочинковий центр ,,Гаразд" та надана для будівництва розважально-відпочинкового центру, кадастровий номер :24:001:00078 площею 4,0000 га зі сторони вулиці Романа Гурика в місті Івано-Франківську у відповідність до цільового та функціонального призначення, шляхом віднесення даної території до території громадської забудови.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня її прийняття (проголошення), а у разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину судового рішення або розгляд справи (вирішення питання) здійснювався без повідомлення (виклику) учасників справи - протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя О. М. Довгополов
судді В. В. Святецький
Л. Я. Гудим
Повне судове рішення складено 08.02.2019 р.