Справа № 521/637/19
Суддя: Тополева Ю. В.
Дата ухвалення: 2019-01-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа №521/637/19
Провадження №2-а/521/62/19
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2019 року місто ОСОБА_1

Малиновський районний суд міста ОСОБА_1 у складі:

головуючого судді Тополевої Ю. В.,

за участю секретаря Манюка Д. В.,

-представника позивача ОСОБА_2,

-представника відповідача ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації про визнання протиправною та скасування постанови по справі про притягнення до адміністративної відповідальності,

ВСТАНОВИВ:

14 січня 2019 року до Малиновського районного суду м. Одеси звернувся із позовом ОСОБА_3 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації про визнання протиправною та скасування постанови по справі про притягнення до адміністративної відповідальності, в якому просив визнати протиправною та скасувати Постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації від 21 грудня 2018 року №50, про накладення адміністративного стягнення на ОСОБА_3 у вигляді штрафу у розмірі 1700 грн., і закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення в звязку з відсутністю події складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.145 КУпАП.

Позов обґрунтований наступними обставинами. Департаментом державного нагляду Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації у термін з 29 листопада 2018 року по 12 грудня 2018 року була проведена позапланова перевірка ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид» щодо дотримання вимог законодавства про радіочастотний ресурс України. Підставою для здійснення позапланової перевірки була заява Товариства від 20 вересня 2018 року №46 про проведення позапланової перевірки. За результатами перевірки 12 грудня 2018 року Товариству було надано ОСОБА_4 позапланової перевірки дотримання законодавства про радіочастотний ресурс України від 12 грудня 2018 року №98/пос/13/1.

Позивач зазначив, що при ознайомленні з ОСОБА_4 перевірки було виявлено факт наявності порушення, яке не вчинялося, обставини якого не відповідають дійсності, та необґрунтоване посилання на недотримання вимог нормативно-правового акту.

ОСОБА_4 перевірки директор ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид» ОСОБА_3 А вказав у ньому про свою незгоду з порушенням п.4.1.8. Ліцензійних умов.

Заступником начальника відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду НКРЗІ ОСОБА_5, уповноваженим НКРЗІ для здійснення державного нагляду за користуванням радіочастотним ресурсом України та ринком телекомунікацій, за порушення вимог п. 4.1.8. Ліцензійних умов, було складено відносно Позивача ОСОБА_6 №50 від 12 грудня 2018 року про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст.145 КУпАП.

21 грудня 2018 року Позивачем були надані Начальнику відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду НКРЗІ ОСОБА_7, уповноваженому НКРЗІ для здійснення державного нагляду за користуванням радіочастотним ресурсом України та ринком телекомунікацій письмові пояснення (додаткові) до протоколу, які, на думку позивача, не були перевірені та не спростовані.

21 грудня 2018 року уповноважений НКРЗІ ОСОБА_7 виніс Постанову №50, якою на позивача накладено штраф в розмірі 1700 грн. за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.145 КупАП, яку позивач вважає такою, що має бути визнана протиправною та скасована, а провадження у справі має бути закрито на підставі п.1 ст. 247 КУпАП.

У відкритому судовому засіданні, призначеному на 24 січня 2019 року представник позивача позов підтримав, просив його задовольнити.

Представник Відповідача у відкритому судовому засіданні проти позову заперечувала, надала відзив, в якому зазначила, що НКРЗІ повністю не погоджується із вказаним позовом та не визнає його.

Обґрунтовуючи відзив на позов представник відповідача зазначила, що в період з 29 листопада 2018 по 12 грудня 2018 комісією уповноважених НКРЗІ посадових осіб у складі голови комісії начальника відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду ОСОБА_7 та члена комісії заступника начальника відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду ОСОБА_5, була проведена позапланова перевірка користувача радіочастотного ресурсу України ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид». Предметом перевірки, згідно з посвідченням було визначено: перевірити питання початку та повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензією на користування радіочастотним ресурсом № 8361, виданою 06.04.2016 та за ліцензією на користування радіочастотним ресурсом № 8503, виданою 01.08.2016 (підстава заява ТОВ «ТРК Краєвид» від 20.09.2018 № 46 про проведення позапланової перевірки).

Під час перевірки було встановлено порушення з боку ТОВ «ТРК Краєвид» пункту 4.1.8 Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗ від 19.08.2005 № 53, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.10.2005 за № 1237/11517, що й дало підстави НКРЗІ для притягнення до адміністративної відповідальності директора ТОВ «ТРК Краєвид», позивача у цій справі, згідно з протоколом про адміністративне правопорушення № 50 від 12.12.2018 та постановою від 21.12.2018 № 50 про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу у розмірі 1700 гривень за ч. 1 ст. 145 КУпАП, тобто за порушення умов і правил, що регламентують діяльність у сфері телекомунікацій та користування радіочастотним ресурсом України.

Щодо зауважень про не зазначення відповідачем в акті перевірки інформації про виконання Товариством вимог ліцензійних умов, що діяли станом на 2006 рік, щодо початку та повного освоєння радіочастотного ресурсу; про повне освоєння ліцензій відповідно до ліцензійних умов користування радіочастотним ресурсом, що діяли станом на 2006 рік, представник відповідача вказала, що НКРЗІ, згідно з предметом позапланової перевірки розглядала виключно питання початку та повного освоєння РЧР за ліцензіями від 06.04.2016 № 8361, та від 01.08.2016 № 8503 з урахуванням вимог Ліцензійних умов що діяли на момент проведення позапланової перевірки.

Щодо зауважень про невірну оцінку, яку зробила комісія стосовно договору від 15.01.2018 № 150118, між TOB «ТРК Краєвид» та ТОВ «Датагруп Медіа», представник відповідача вказала, що Договір від 15.01.2018 № 150118, між ТОВ «ТРК Краєвид» та ТОВ «Датагруп Медіа» не являється договором про надання телекомунікаційних послуг. Тобто, ТОВ «ТРК Краєвид» для виконання вищевказаних вимог і перебування у статусі оператора багатоканальної мережі повинно мати ліцензію на надання послуг з технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж, мереж ефірного теле- і радіомовлення, проводового радіомовлення та телемереж, видану НКРЗІ відповідно до пункту 4 частини 7 статті 42 Закону України «Про телекомунікації». В дійсності термін дії ліцензії, яку мало ТОВ «ТРК Краєвид» на надання послуг з технічного обслуговування і експлуатації телемереж від 23.04.2013 АЕ № 269009 закінчився 14.07.2018, і на момент проведення перевірки ліцензії, яка б діяла, у TOB «ТРК Краєвид» на дану послугу не було. Таким чином, НКРЗІ не визнає наданий ТОВ «ТРК Краєвид» договір від 15.01.2018 № 150118, як договір про надання телекомунікаційних послуг, у звязку з відсутністю на момент проведення перевірки у ТОВ «ТРК Краєвид» права на надання телекомунікаційних послуг, визначених цим договором, через відсутність відповідної ліцензії.

Щодо зауважень позивача стосовно «надання телекомунікаційних послуг з передавання даних (передавання та ретрансляції телевізійного зображення та звуку) каналами звязку вказаної мережі згідно п. 2.1 предмету Договору від 15.01.2018 № 150118 представник відповідача зазначила, що Товариством здійснюється використання РЧР у діапазоні частот 2300-2400 МГц для передавання телевізійного зображення та звуку, що не передбачає обмін даними між кінцевими обладнаннями абонентів, та не є телекомунікаційною послугою в розумінні норм законодавства у сфері телекомунікацій, ТОВ «ТРК Краєвид» не виконується вимога абзацу третього пункту 4.1.8 Ліцензійних умов щодо надання ліцензіатом у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг.

Щодо зауважень позивача про не встановлення відповідачем під час перевірки факту надання або ненадання Товариством телекомунікаційних послуг шляхом проведення відповідних вимірювань, зазначено, що НКРЗІ не проводила під час перевірки вимірювань параметрів телекомунікаційних мереж та перевірки значення показників якості послуг, виходячи з обставин, що виключали необхідність проведення таких вимірювань, а саме, на початку перевірки від керівництва TOB «ТРК Краєвид» була отримана інформація про ненадання будь яких телекомунікаційних послуг з використанням РЧР у смузі частот 2300-2400 МГц, крім передавання телевізійного зображення/звуку для потреб ТОВ «Датагруп Медія», що було зазначено в п. 7 Листа-довідки ТОВ «ТРК Краєвид» від 30.11.2018 р. № 63/2: З урахуванням вказаного НКРЗІ прийняла рішення не проводити вимірювань на телекомунікаційній мережі ТОВ «ТРК Краєвид».

В судовому засіданні представник позивача заперечував проти доводів представника відповідача, зазначивши, що з боку ТОВ ТРК Краєвид не було порушення пункту 4.1.8 Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗІ від 19.08.2005 № 53. Договір № 150118 від 15 січня 2018 року, укладений ТОВ ТРК Краєвид з ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА, як зі споживачем телекомунікаційних послуг, який отримує телекомунікаційні послуги для власних потреб. При цьому зазначив, що надання відповідних послуг ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА здійснюється у відповідності до вимог ст. 42 Закону України Про телекомунікації, відповідно до якої, діяльність у сфері телекомунікацій здійснюється за умови включення до реєстру операторів, провайдерів телекомунікацій, до якого ТОВ ТРК Краєвид включено, а відповідної ліцензії на вказану діяльність у випадку надання таких послуг споживачам не потрібно.

Суд, вивчивши позовну заяву, дослідивши письмові пояснення сторін, викладені у заявах по суті справи, дослідивши матеріали справи, вивчивши нормативно-правові акти, які регулюють спірні правовідносини, проаналізувавши і оцінивши докази в їх сукупності вважає, що у задоволенні позовних вимог потрібно відмовити, з наступних підстав.

Судом встановлені наступні факти та відповідні їм правовідносини.

Департаментом державного нагляду Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації у термін з 29 листопада 2018 року по 12 грудня 2018 року була проведена позапланова перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія Краєвид» щодо дотримання вимог законодавства про радіочастотний ресурс України. Підставою для здійснення позапланової перевірки була заява Товариства від 20 вересня 2018 року №46 про проведення позапланової перевірки. Предметом перевірки було перевірка питання початку та повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензією на користування радіочастотним ресурсом № 8361, виданою 06.04.2016 року та за ліцензією на користування радіочастотним ресурсом № 8503, виданою 01.08.2016 року.

За результатами перевірки НКРЗІ було складено ОСОБА_4 позапланової перевірки дотримання законодавства про радіочастотний ресурс України від 12 грудня 2018 року №98/пос/13/1, яким встановлено, що Договір від 15.01.2018 № 150118, укладений між ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид» та ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА, не є договором на надання телекомунікаційних послуг. Таким чином ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид» не надано комісії договорів про надання телекомунікаційних послуг, чим не забезпечено виконання умов повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензіями на користування радіочастотним ресурсом України від 06.04.2016 № 8361 та від 01.08.2016 № 8503 в частині надання у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг, що є порушенням вимог п. 4.1.8 Ліцензійних умов користування радіочастотним ресурсом України.

Таким чином, перевіркою встановлено, що ТОВ «Телерадіокомпанія Краєвид» не забезпечено виконання вимог законодавства про радіочастотний ресурс щодо повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензіями на користування радіочастотним ресурсом України від 06.04.2016 № 8361 та від 01.08.2016 № 8503, що є порушенням вимог п. 4.1.8 Ліцензійних умов.

Заступником начальника відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду НКРЗІ ОСОБА_5, уповноваженим НКРЗІ для здійснення державного нагляду за користуванням радіочастотним ресурсом України та ринком телекомунікацій було складено відносно Позивача ОСОБА_6 №50 від 12 грудня 2018 року про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст.145 КУпАП, з якого вбачається, що директором TOB «Телерадіокомпанія Краєвид» ОСОБА_3 вчинено правопорушення яке зафіксовано в ході проведення позапланової перевірки субєкта нагляду - «Телерадіокомпанія Краєвид», яка проводилась з 29 листопада по 12 грудня 2018 року, а саме, TOB «Телерадіокомпанія Краєвид» не забезпечено виконання умов повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензіями на користування радіочастотним ресурсом України від 06.04.2016 № 8361 та від 01.08.2016 № 8503 в частині надання у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг, що є порушенням вимог п. 4.1.8 Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗІ від 19.08.2005 № 53, та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.10.2005 за № 1237/11517.

28 грудня 2018 року начальником відділу державного нагляду по Південно-східному регіону управління державного нагляду Департаменту державного нагляду НКРЗІ ОСОБА_7В винесено постанову № 50 про накладення адміністративного стягнення на директора товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія Краєвид» ОСОБА_3, за правопорушення передбачене частиною першою статті 145 КУпАП, у вигляді штрафу в розмірі 100 (ста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 1700 (тисяча сімсот) гривень.

Таким чином правовідносини між сторонами виникли внаслідок здійснення позивачем господарської діяльності в сфері телекомунікацій та користування радіочастотним ресурсом України, а також перевірки цій діяльності, та регулюються Законами України Про телекомунікації, Про радіочастотний ресурс України та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють здійснення діяльності у сфері телекомунікацій та користування радіочастотним ресурсом України.

В постанові, яка оскаржується встановлено факт порушення ліцензійних умов користування радіочастотним ресурсом України, а саме, не забезпечено виконання умов повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензіями на користування радіочастотним ресурсом України від 06.04.2016 року № 8361 та від 01.08.2016 року № 8503 в частині надання у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг, що є порушенням вимог п. 4.1.8. Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗІ від 19.08.2005 № 53, та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.10.2005 за № 1237/11517, за що настає відповідальність, передбачена ст. 145 КупАП.

Відповідно до ч. 1 ст. 145 КупАП адміністративна відповідальність настає за порушення умов і правил, що регламентують діяльність у сфері телекомунікацій та користування радіочастотним ресурсом України, передбачену ліцензіями, дозволами.

Відповідно до п. 4.1. 8. Ліцензійних умов користування РЧР України, ліцензіат зобов'язаний дотримуватися термінів початку та повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензією відповідно до плану освоєння радіочастотного ресурсу, який надавався субєктом господарювання до заяви про видачу ліцензії на користування радіочастотним ресурсом, з урахуванням вимог цього підпункту, якщо інше не визначено умовами ліцензії.

Термін початку користування радіочастотним ресурсом за ліцензією - 6 місяців з дати оформлення ліцензії. У разі якщо ліцензія передбачає користування радіочастотним ресурсом у декількох регіонах, початок користування радіочастотним ресурсом для першого регіону - 6 місяців з дати оформлення ліцензії, для другого - 8, далі - з інтервалом 2 місяці.

Повним освоєнням радіочастотного ресурсу за ліцензією, яка надає права виключного користування номіналами, смугами радіочастот, є наявність у ліцензіата не менше одного дозволу на експлуатацію РЕЗ з користуванням певною частиною смуги радіочастот, визначеної в ліцензії для цього регіону, на кожні 500 тисяч населення відповідного регіону за умови надання цим ліцензіатом у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг. У разі наявності у ліцензіата кількох ліцензій в одній смузі радіочастот враховуються всі вказані ліцензії.

Відповідно до ст. 1 Закону України Про телекомунікації телекомунікаційна послуга - продукт діяльності оператора та/або провайдера телекомунікацій, спрямований на задоволення потреб споживачів у сфері телекомунікацій. При цьому споживачі в розумінні вказаного Закону це юридична або фізична особа, яка потребує, замовляє та/або отримує телекомунікаційні послуги для власних потреб.

Ч. 1 ст. 42 Закону України Про телекомунікації передбачає, що діяльність у сфері телекомунікацій здійснюється за умови включення до реєстру операторів, провайдерів телекомунікацій, а у визначених законом випадках також за наявності відповідних ліцензій та/або дозволів. При цьому, частиною 7 ст. 42 цього Закону визначено вичерпний перелік видів діяльності у сфері телекомунікацій, які підлягають ліцензуванню. До вказаного переліку входять такі види діяльності у сфері телекомунікацій, як надання послуг з технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж, мереж ефірного теле- і радіомовлення, проводового радіомовлення та телемереж.

Пунктом 2.1 договору № 150118 від 15 січня 2018 року передбачено, що ТОВ ТРК Краєвид зобов'язується надавати ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА послуги з обслуговування та технічної експлуатації Багатоканальної мережі виконавця, за допомогою якої кінцеві користувачі (абоненти ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА) отримують можливість підключення на договірних засадах, та подальшого доступу до Програмних послуг Замовника. При цьому, послуги передбачають здійснення Виконавцем для Замовника передавання даних (передавання та ретрансляцію телевізійного зображення та звуку) каналами зв'язку Багатоканальної мережі Виконавця.

Надаючи правову оцінку договору від 15 січня 2018 року, суд погоджується із позицією відповідача щодо невідповідності договору вимогам Ліцензійних умов користування РЧР України, так як предметом договору є надавання послуг з обслуговування та технічної експлуатації Багатоканальної мережі позивача, тобто діяльність, яка підлягає ліцензуванню. При цьому, відповідна ліцензія на час проведення перевірки діяльності позивача, за результатом якої його було притягнуто до адміністративної відповідальності, у позивача була відсутня.

Крім того, за договором, за допомогою Багатоканальної мережі позивача кінцеві користувачі (абоненти ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА) отримують можливість підключення на договірних засадах, та подальшого доступу до Програмних послуг Замовника.

Тобто, ТОВ ДАТАГРУП МЕДІА не є споживачем в розумінні Закону України Про телекомунікації, а виступає провайдером телекомунікацій без права на технічне обслуговування та експлуатацію телекомунікаційних мереж, який має право на надання в користування каналів електрозвязку.

При таких обставинах суд вважає, що висновок відповідача про те, що ТОВ ТРК Краєвид не забезпечено виконання умов повного освоєння радіочастотного ресурсу за ліцензіями на користування радіочастотним ресурсом України в частині надання у відповідному регіоні телекомунікаційних послуг за встановленими значеннями показників якості послуг, що є порушенням вимог п. 4.1.8. Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗІ від 19.08.2005 № 53 є обґрунтованим та таким, що відповідає законодавству України, яке регулює відносини, які виникли між сторонами.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1, 42 Закону України Про телекомунікації, п. 4.1.8. Ліцензійних умов користування РЧР України, затверджених рішенням НКРЗІ від 19.08.2005 № 53, ст. ст. 9, 77, 242-246, 286 КАС України суд, -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_3 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері звязку та інформатизації про визнання протиправною та скасування постанови по справі про притягнення до адміністративної відповідальності залишити без задоволення.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до П'ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення, з урахуванням п.15.5 Перехідних положень КАС України.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя: Ю.В. Тополева