Справа № 804/3071/18
Суддя: Дурасова Ю.В.
Дата ухвалення: 2019-01-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

17 січня 2019 року м. Дніпросправа № 804/3071/18

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Дурасової Ю.В.,
суддів: Божко Л.А., Іванова С.М.,
секретар судового засідання: Комар Н.В.,
за участю : позивача : ОСОБА_1

представника відповідача -2: Склярової Юлії Володимирівни

представника відповідача -1: Шульги Олексія Івановича

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11.09.2018 (суддя Захарчук-Борисенко Наталія Віталіївна, дата складання повного тексту 21.09.2018)

у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до відповідачів: Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області, Головного Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області, третя особа без самостійних вимог - Південно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції, про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до суду з позовом до відповідачів Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Дніпропетровській області в особі Ліквідаційної комісії УМВС України, Головного Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії. Просив (а.с. 5-26):

- визнати протиправними дії Ліквідаційної комісії ГУМВС України в Дніпропетровській області щодо відмови у виготовленні довідки для перерахунку його пенсії та зобов`язати зробити та направити довідку до Головного Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області з урахуванням повної інформації щодо основних та додаткових видів грошового забезпечення.

- визнати протиправними дії посадових осіб Ліквідаційної комісії ГУМВС України в Дніпропетровській області щодо відмови йому у перерахунку стажу служби з визначенням з цього періоду відсоткової надбавки за вислугу років в розмірі 35% та надбавки за безперервну службу в розмірі 70% в частині обчислення надбавки за особливі умови служби, кваліфікацію, професійний ризик та виконання особливо важливих завдань в розмірі 50%, яка передбачена п. 3 Указу Президента України №926/96 від 04.10.1996 з окладу грошового утримання в розмірі 125,75грн.

- визнати нечинною довідку про розмір грошового забезпечення для призначення пенсії за 2005, 2004, 2003 роки, які видані на ім`я ОСОБА_1 УФЗБО УМВС України в Дніпропетровській області в частині зазначення в ній наступних видів грошового забезпечення: надбавки за особливі умови служби, кваліфікацію, професійний ризик та виконання особливо важливих завдань в розмірі 50%, яка передбачена п. 3 Указу Президента України №926/96 від 04.10.1996, доплати від суми пенсії, передбаченої Указом Президента України №1207/2001, надбавки за безперервну службу, передбачену Указом Президента України №370/2003.

- зобов`язати Ліквідаційну комісію ГУМВС України в Дніпропетровській області зробити та направити до Головного Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області довідку для перерахунку пенсії станом на січень 2005 року з зазначенням видів грошового забезпечення у розмірах, що зазначені в позові (загальний розмір грошового забезпечення складає 5724,01грн.).

- зобов`язати до Головне Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області з 1 січня 2005 року провести обчислення і перерахунок пенсії, виходячи з грошового забезпечення по даний час та провести індексацію за втрату частини пенсії у зв`язку з порушенням строків її виплати.

- зобов`язати Ліквідаційну комісію ГУМВС України в Дніпропетровській області виконати рішення негайно з моменту набрання рішенням законної сили.

- встановити судовий контроль за виконанням рішення, зобов`язавши відповідача подати звіт про виконання рішення суду.

Позов обґрунтовано безпідставною та протиправною відмовою у проведенні перерахунку пенсії за вислугу років відповідно до Закону України від 09.04.1992 №2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 28.12.2016 року №1036, якою внесено зміни до Постанови Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 року №1294 «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб». На думку позивача, відповідачі порушили конституційні права та гарантії на належний соціальний захист позивача.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19.07.2018 року у справу залучена третя особа, без самостійних вимог - Південно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції (а.с. 126).

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2018 року у задоволені позову відмовлено. Свою позицію суд першої інстанції обґрунтував тим, що оскільки позивач проходив службу у підрозділах, закладах, установах виконання покарань МВС передані до Мінюсту, то ГУ МВС України в Дніпропетровській області не наділений повноваженнями видачі довідок для перерахунку пенсії у розмірах грошового забезпечення, передбачен6их законодавством для поліцейських; відповідна така довідка надходила від ГУ МВС України в Дніпропетровській області до Головного Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області (а.с. 159-165).

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивачем подано апеляційну скаргу, згідно якої просить скасувати оскаржуване рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Вважає, що оскаржуване рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права. Посилається на те, що законом регламентовано право пенсіонера на перерахунок пенсії у разі зміни рівня грошового забезпечення. Зазначає, що він працював в установі виконання покарань, яке відносилося до МВС. Вважає, що саме ГУ МВС України в Дніпропетровській області повинно видати йому зазначену довідку для перерахунку пенсії, оскільки він працював в системі МВС (а.с. 173-178).

Представником відповідача ГУ МВС України в Дніпропетровській області надано відзив, згідно якого зазначено, що право позивача на перерахунок пенсії передбачено положенням ч. 4 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 № 2262-ХІІ, відповідно до якої усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій. Натомість, у списку осіб для перерахунку пенсії, який надійшов до ліквідаційної комісії ГУМВС з ГУ ПФУ Твердохліб В.П. не зазначений. Ураховуючи вищевикладене, довідка про грошове забезпечення для перерахунку пенсії позивачу не складалася. Крім того, листом голови ліквідаційної комісії ГУМВС від 15.01.2018 № 1/Т-8193/Бр, ОСОБА_1 було повідомлено, що перерахунок пенсії відповідно до Закону в редакції № 900 мають право особи начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), посади яких станом на 06.11.2015 забезпечували виконання завдань та функцій міліції (Закон України «Про міліцію» з 07.11.2015 втратив чинність) і включені, зокрема до переліку. Оскільки позивач проходив службу в підрозділах, закладах та установах виконання покарань МВС, які передані до Мінюсту, тому саме Мінюст, а не МВС наділений правовими підставами для складання та подання до Головного управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області довідки про грошове забезпечення для перерахунку пенсії позивача. Посилається на правову позицію, що викладена у зразковому рішенні Верховного Суду від 12.03.2018 року, встановленій у типовій справі № Пз/9901/1/18. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін (а.с. 198-206).

Представником третьої особи без самостійних вимог - Південно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції, надано до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, згідно якого просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін (а.с. 210-211).

Позивачем надано відповідь на відзив, що поданий відповідачем ГУ МВС України в Дніпропетровській області. У відповіді на відзив зазначено, що позивач був звільнений з ОВС України 04.01.1998 року з посади начальника загону відділення по соціальній роботі з спецконтингентом в установі виконання покарань №94 УМВС України в Дніпропетровській області як пенсіонер МВС. На той час вказаний підрозділ перебував у складі міліції. Після того як він пішов на пенсію в 1999 році був утворений Державний департамент України з питань виконання покарань УМВС та виведено його із системи МВС. Оскільки на пенсію він вийшов із системи МВС, то і довідку слід видати органом з якого він звільнився - МВС (а.с. 217-219).

У судовому засіданні позивач підтримав доводи апеляційної скарги, просить апеляційну скаргу задовольнити, а рішення суду першої інстанції скасувати та задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Надав пояснення аналогічні викладеним в апеляційній скарзі.

Представник відповідача ГУ МВС України в Дніпропетровській області в судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечив, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. Суду пояснив, що в переліку осіб, які мають право на перерахунок пенсії посада, з якої вийшов на пенсію позивач не зазначена. При цьому така посада зазначена у іншому переліку, що відноситься до ведення Мінюсту.

Представник відповідача ГУ Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області в судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечив, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. Суду пояснив, що в переліку осіб, які мають право на перерахунок пенсії посада, з якої вийшов на пенсію позивач не зазначена. При цьому така посада зазначена у іншому переліку, що відноситься до ведення Мінюсту. Така довідка надана для здійснення перерахунку пенсії.

Представник третьої особи у судове засідання не з`явився, про час і місце судового засідання повідомлений належним чином.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 є пенсіонером органів внутрішніх справ України, має посвідчення № 83/20495 від 23.01.1998 року та перебуває на обліку у Головному управлінні Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області.

У період з 1980 року по 1998 рік позивач проходив службу в органах Міністерства внутрішніх справ СРСР та Міністерства внутрішніх справ України, а саме в установі ЯЄ 308/94 УМВС України в Дніпропетровській області.

Наказом УМВС України в Дніпропетровській області №149 о/с від 23.12.1997 позивача було звільнено з 04.01.1998 року із займаної посади «начальник загону» ВСРС УВП-94 УМВС України в Дніпропетровській області за ст.64 - б «Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ» у запас, через хворобу та призначено пенсію відповідно до вимог Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 року №2262-ХІІ.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що суд першої інстанції до даних правовідносин правильно застосував норми Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», норми Закону України від 23.12.2015 року № 900-VIII «Про внесення змін до деяких законів України щодо забезпечення гарантій соціального захисту колишніх працівників органів внутрішніх справ України та членів їх сімей», норми постанови Кабінету Міністрів № 988 від 11.11.2015 року «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції», Постанови Кабінету Міністрів України від 28.12.2016 №1036, якою внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2007 року №1294 "Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", норми Постанови Кабінету Міністрів від 13.02.2008 року № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб».

Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Досліджуючи правильність прийняття судом першої інстанції рішення, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне дослідити ряд норм законодавства, що регулюють дані правовідносини.

Так, Законом України «Про внесення змін до деяких законів України щодо забезпечення гарантій соціального захисту колишніх працівників органів внутрішніх справ України та членів їх сімей» від 23.12.2015 року № 900-VIII (далі - Закон № 900-VIII), статтю 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» доповнено новою частиною «перерахунку пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських».

Отже, зазначена норма надає право для перерахунку пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції).

Постановою КМУ «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції» від 11.11.2015 року №988, встановлені види грошового забезпечення поліцейських.

При цьому, Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» визначений постановою Кабінету Міністрів від 13.02.2008 року № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» (далі - Порядок № 45).

Пунктом 1 зазначеного Порядку № 45 встановлено: «Перерахунок раніше призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством».

На підставі зазначеного, в пункті 1 цього Порядку рішення Кабінету Міністрів України Міноборони, МВС, Мінінфраструктури, СБУ, Служба зовнішньої розвідки, ДПС, Управління державної охорони, Адміністрація Держспецзв`язку, Адміністрація Держприкордонслужби, ДПтС, ДСНС (далі - державні органи) повідомляють у 5-ти денний строк Пенсійному фонду України про підстави перерахунку пенсій військовослужбовцям.

В свою чергу Пенсійний фонд України повідомляє у 5-ти денний строк з момент надходження інформації від державних органів своїм головним управлінням Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі (далі - головні управління Пенсійного фонду України) про підстави для проведена перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії які підлягають перерахунку.

Головні управління Пенсійного фонду України складають у 10-ти денний строк з моменту надходження зазначеної інформації списки за формою згідно із додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії.

На підставі списків уповноважені органи готують для перерахунку пенсії довідки про розмір грошового забезпечення кожної особи, зазначеної списку, за формою згідно із додатком 2 та у місячний строї подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.

Відповідно до частини 4 статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 № 2262-ХІІ, Кабінетом Міністрів України 21.02.2018 прийнято Постанову №103 "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".

Так, згідно з п. 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 № 103, Кабінет Міністрів України встановив поточний перерахунок пенсій, призначених згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (далі - Закон) до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 р. № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб".

Згідно п. 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 № 103, виплату перерахованих відповідно до пункту 1 постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 р. у таких розмірах:

з 1 січня 2018 р. - 50 відсотків;

з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2019 р. - 75 відсотків;

з 1 січня 2020 р. - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.

Водночас, слід звернути увагу, що на підставі абз. 8 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704, схему тарифних розрядів за основними типовими посадами осіб начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби обчислюється відповідно до додатку 8 вказаної постанови.

Так, відповідно до п. 7 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 № 103, Міністерству юстиції, після набрання чинності вказаною постановою, необхідно забезпечити оформлення та подання до органів Пенсійного фонду України довідок про розміри грошового забезпечення, визначені в пункті 1 постанови, відповідно до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 р. № 45.

Оскільки, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 02.1 1.2006 №1522 «Про передачу органам пенсійного фонду України функцій з призначення і виплати пенсій деяким категоріям громадян» з 01.01.2007 функції з призначений, перерахунку та виплати пенсій здійснюють органи Пенсійного фонду України, то Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 103 від 21.02.2018 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб», якою внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", та внесено зміно до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393», в частині надання довідок про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій уповноваженими органами на підставі списків Пенсійного фонду. Для осіб, які проходили службу в органах, у підрозділах, закладах та установах виконання покарань МВС, у Державній кримінально-виконавчій службі (Державному департаменті з питань виконання покарань, Державній пенітенціарній службі, Мін`юсті) довідки будуть видаватися Мін`юстом».

Отже, вказаними нормами регламентовано видача довідок Мін`юстом, зокрема, особам, які проходили службу в органах, у підрозділах, закладах та установах виконання покарань МВС.

Відповідно до п. 5 постанови КМУ від 13.02.2008 року № 45 для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів:

- посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням;

- надбавки за знання та використання в роботі іноземної мови, почесне звання "заслужений" чи "народний", службу в умовах режимних обмежень, спортивні звання, доплата за науковий ступінь кандидата або доктора наук та вчене звання - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі;

- щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок;

- інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

До таких надбавок належить:

- надбавка за специфічні умови проходження служби в поліції в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за стаж служби;

- підвищення за службу в поліції особливого призначення (особам, які безпосередньо виконують функції із забезпечення громадського порядку та безпеки громадян) у розмірі до 100 відсотків посадового окладу;

- премія.

Абзацом 7 пункту 5 Постанови 45 встановлено, що додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), для перерахунку пенсії не враховуються.

При цьому, відповідно до абзацу 4 пункту 5 вказаного порядку інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

УМВС України в Дніпропетровській області не уповноважено самостійно визначати середні розміри додаткових видів грошового забезпечення.

Частина 2статті 51 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» передбачає, що перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії.

Отже, з урахуванням змін в грошовому забезпеченні, передбачених Постановою Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2015 року № 988 (набрала чинності 02 грудня 2015 року), у позивача дійсно виникло право на перерахунок пенсії з 01 січня 2016 року.

Відповідно до частини 3, 4статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»(у редакції, чинній на момент виникнення права на перерахунок пенсії) перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських.

Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.

Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 (Порядок № 45 - в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Пунктом 1 Порядку № 45 передбачено, що перерахунок раніше призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством.

Відповідно до абзацу 7 пункту 5 Порядку № 45 додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються.

Відповідно до абзацу 5 пункту 5 Порядку перерахунку пенсій інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

Колегія суддів апеляційної інстанції бере до уваги, що суд першої ін6станції зазначив, що за змістом п. 6 Порядку № 45 відповідною вважається посада, яка за класифікаційними характеристиками, зокрема назвою, розміром посадового окладу, функціональністю та організаційним рівнем підрозділу у структурі органу (організації, установи, військової частини тощо) прирівнюється до посади, з якої особа була звільнена.

Водночас, наказом Міністерства внутрішніх справ № 138 від 17.02.2017 затверджено Перелік посад осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", що прирівнюються посадам поліцейських.

Матеріалами справи підтверджено, що позивач був звільнений з посади начальника загону УВП-94 УМВС України в Дніпропетровській області, натомість, зазначена посада, з якої був звільнений позивач - відсутня у вищезазначеному переліку.

Матеріалами справи також містять лист Південно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції (третя особа без самостійних вимог у справі), згідно якого вбачається, що відомості про розмір грошового забезпечення відомі Міжрегіональному управлінню з довідки наданої Державною установою «Синельниківська виправна колонія (№94)». Зазначена довідка в оригіналі направлена позивачу за результатами розгляду його звернення на урядову гарячу лінію 1545 від 31.05.2018.

Отже, оскільки позивач проходив службу у підрозділах, закладах установах виконання покарань МВС, то відповідач ГУ МВС України в Дніпропетровській області, не наділений повноваженнями видавати довідки для перерахунку пенсії особам, що проходили службу в установах виконання покарань МВС. Водночас таким повноваженням наділений Мінюст. Саме тому вказана довідка відносно позивача не надходила і не могла надійти від ГУ МВС України в Дніпропетровській області до ГУ Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області.

Колегія суддів апеляційної інстанції також вважає за необхідне зазначити, що відповідно до абзацу 7 п. 5 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17.07.1992р. додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються.

Вказане узгоджується із правовою позицією викладеною у зразковому рішенні Верховного Суду від 12.03.2018 року встановленому у типовій справі № Пз/9901/1/18.

Отже, з позицією суду першої інстанції колегія суддів апеляційної інстанції в цілому погоджується та вважає рішення суду першої інстанції по суті правильним, однак, судом першої інстанції не враховано, що відповідно до частини 2 статті 122 КАС України для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Згідно з частини 3 статті 123 КАС України, якщо факт пропуску позивачем строку звернення до адміністративного суду буде виявлено судом після відкриття провадження в адміністративній справі і позивач не заявить про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, або якщо підстави, вказані ним у заяві, будуть визнані судом неповажними, суд залишає позовну заяву без розгляду.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 18 вересня 2018 року у справі № 199/5647/17, від 20.02.2018 у справі № 757/12134/14-а та від 30.01.2018 у справі № 408/2861/17-а, а також в постановах Верховного Суду України від 08 грудня 2015 року (справи №№ 21-5440а15, 21-5653а15) та від 08.06.2016 року (справа № 505/2135/14-а).

Так, з позовом до суду позивач звернувся 16.04.2018 року, що підтверджується штампом вхідної кореспонденції суду першої інстанції (а.с. 5).

Оскільки статтею 122 КАС України встановлений шестимісячний строк звернення до адміністративного суду, то у відповідності до приписів процесуального законодавства, позовні вимоги за період до 16.10.2017 року (6-ти місячний строк до звернення з позовом) - підлягають залишенню без розгляду у зв`язку з пропуском строку звернення до адміністративного суду. Отже в даному випадку, суду першої інстанції слід було вимоги за межами строку звернення до адміністративного суду залишити без розгляду. Порушення норм процесуального закону, тягне скасування рішення суду першої інстанції в частині вимог, які заявлені позивачем за період що виходить за межі 6-ти місячного строку звернення до адміністративного суду (до 16.10.2017 року). Отже, в цій частині колегія суддів апеляційної інстанції скасовує рішення суду першої інстанції та в частині вимог за період до 16.10.2017 року залишає позовні вимоги без розгляду. В іншій частині рішення суду першої інстанції слід залишити без змін.

Отже, перевіривши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги.

З огляду на результати апеляційного розгляду та відсутність документально підтверджених судових витрат, понесених учасниками справи у зв`язку з переглядом справи в суді апеляційної інстанції, судові витрати розподілу не підлягають.

Керуючись 241-245, 250, 315, 317, 321, 322, 327, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2018 р. - задовольнити частково.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11.09.2018 - скасувати в частині відмови в задоволенні позовних вимог за період до 16.10.2017 року та в цій частині позовні вимоги залишити без розгляду.

В іншій частині рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Постанова набирає законної сили 17.01.2019 та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду у відповідності до п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України, протягом 30 днів згідно ст. 329 КАС України.
Вступну та резолютивну частини постанови проголошено 17.01.2019.
В повному обсязі постанова виготовлена 24.01.2019.

Головуючий суддя Ю.В. Дурасова

суддя Л.А. Божко

суддя С.М. Іванов