Справа № 127/29281/18
Суддя: Сушко О.О.
Дата ухвалення: 2018-12-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 127/29281/18

Головуючий у 1-й інстанції: Бойко В.М.

Суддя-доповідач: Сушко О.О.

26 грудня 2018 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Сушка О.О.

суддів: Смілянця Е. С. Мельник-Томенко Ж. М. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Платаш В.О.,

представника позивача: ОСОБА_2

представника відповідача: Скляра О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України у Вінницькій області на постанову Вінницького міського суду Вінницької області від 21 листопада 2018 року (м. Вінниця, 29 листопада 2018 року) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_4 до Управління Державної міграційної служби України у Вінницькій області про визнання протиправним та скасування рішень про примусове повернення з України та про заборону в`їзду в Україну,

В С Т А Н О В И В :

позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати рішення № 6 начальника відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення УДМС України у Вінницькій області Мазура Віталія Івановича про примусове повернення з України підданого Хашимітського королівства Йорданії ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 від 23.08.2018 року; визнати протиправним та скасувати рішення заступника начальника Управління начальника відділу у справах іноземців та осіб без громадянства ДМС України у Вінницькій області ДМС України у Вінницькій області Кушніра Володимира Миколайовича про заборону в'їзду в Україну.

Відповідно до постанови Вінницького міського суду Вінницької області від 21 листопада 2017 року позов задоволено повністю.

Не погоджуючись з вказаним рішенням відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позову.

На обґрунтування апеляційної скарги представник відповідача зазначив, що оскаржуємі рішення були прийняті на підставі подання відповідного органу та після скасування посвідки на проживанням іншим підрозділом ДМС - Головним управлінням ДМВС України у Донецькій області. Вважає, що допущенні позивачем порушення законодавства України є підставою для його примусового видворення і подальшої заборони в'їзду в Україну.

Представник відповідача в судовому засіданні просив задовольнити апеляційну скаргу.

Представник позивача в судовому засіданні просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги, і своєму відзиві зазначив, що повністю погоджується із рішенням суду першої інстанції.

Розглянувши матеріали справи, колегія суддів апеляційної інстанції, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що позивач отримав запрошення на продовження навчання у Вінницькому національному медичному університету імені М.І. Пирогова за реєстраційним № від 03.09.2018 року, яке дійсне до 03.03.2019 року.

30.09.2018 року відповідно до листа проректора з міжнародних зв'язків Вінницького національного медичного університету імені М.І. Пирогова проінформовано начальника ОКПП «Київ» про те, що 30.09.2018 року о 12.30, рейсом РС1720, сполученням Анкара-Київ (Жуляни), прибув для повторного навчання на 5 курсі іноземний громадянин ОСОБА_4 та забезпечено зустріч іноземного громадянина заступником декана підготовчого факультету Чернякевич С.І..

30.09.2018 позивач прибув до України та в аеропорту Київ «Жуляни» під час проходження прикордонного пункту ОКПП «Київ» у паспорті зроблено відмітку про заборону в'їзду в Україну терміном на 3 роки до 13.08.2021 року, що підтверджується копією копія паспорту позивача. Підставами для заборони в'їзду на територію України позивачу є рішення від 13.08.2018 року Управління Державної міграційної служби у Вінницькій області «Про заборону в'їзду в Україну».

До вказаних вище подій, у липні 2018 року до управління ДМС України у Вінницькій області надійшло подання з управлінням боротьби з злочинами пов'язаними з торгівлею людьми ГУ НП у Вінницької області за № 871/16/02-2018 щодо скасування посвідки на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 виданої позивачу на підставі пп.1 п.63 Порядку затвердженого постановою КМУ від 25 квітня 2018 року № 322. Подання мотивоване тим, що Управлінням БЗПТЛ ГУ НП у Вінницькій області в період з 26.07.18 до 31.08.2018 року на території області проводились цільові профілактичні заходи з нагляду та контролю в міграційній сфері під умовною назвою «Мігрант».

В рамках профілактичних заходів встановлено, що позивач, тоді студент ВНМУ імені Пирогова, 04.05.2018 року о 13 годин 12 хвилин в м. Вінниці, Хмельницьке Шосе, 70 керуючи транспортним засобом марки ВМW скоїв ДТП чим порушив вимоги правил дорожнього руху пп. 10.1, 12.1, 13.1, за що відповідальність передбачена ст. 124 та 122-4 КУпАП.

Відповідно до постанови Вінницького міського суду Вінницької області від 29.05.2018 року у справі № 127/11278/18 позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 124 та 122-4 КУпАП та застосовано адміністративне стягнення у виді позбавлення керування усіма видами транспортних засобів строком на 6 місяців. Дана постанова набрала законної сили 09.06.2018 р.

30.10.2018 р. державним виконавцем Центрального відділу державної виконавчої служби м. Вінниця ГТУЮ у Вінницькій області Ясінським К.П. винесено постанову про закінчення, у зв'язку з погашенням боржником суми боргу в повному обсязі виконавчого провадження з виконання вказаної вище постанови.

У поданні зазначено, що позивач порушив норми пп.1 п. 63 Порядку яким передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі отримання від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів.

24.07.2018 року першим заступником начальника ГУ УДМС в Донецькій області як органом який видавав тимчасову посвідку прийнято рішення за № 5343/2013 про скасування посвідки на тимчасове проживання на підставі п.2 ст.63 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постава КМУ від 25 квітня 2018 року № 322.

Вказане рішення позивачу не вручалось, про що свідчить відсутність підпису останнього, а відповідно до відмітки направлено поштою, будь-які докази про направлення та вручення рішення поштою відсутні (копія рішення додається). Таким чином, позивач позбавлений був права оскаржити рішення ГУ ДМС України в Донецькій області від 24.07.2018 року.

Суд бере до уваги, що станом 23.08.2018 року позивач перебував на території України, про що свідчить відповідна відмітка у паспорті управління ДМС України у Вінницькій області, і останнього не було повідомлено про прийняте рішення про заборону в'їзду в Україну від 13.08.2018 року, чим позбавлено його права на оскарження рішення до суду.

Рішенням № 6 від 23.08.2018 р. начальника відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення УДМС України у Вінницькій області Мазура Віталія Івановича вирішено примусово повернути з України позивача.

Даючи оцінку рішенню суду першої інстанції та доводам представників сторін, колегія суддів приходить до наступного.

Згідно ч.1 ст. 26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України).

В силу ч.2 ст. 26 Закону, рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у ч. 1 цієї статті, може супроводжуватися забороною щодо подальшого в'їзду в Україну строком на три роки. Строк заборони щодо подальшого в'їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення. Порядок виконання рішення про заборону щодо подальшого в'їзду в Україну визначає Кабінет Міністрів України.

При цьому, управлінням ДМС України у Вінницькій області в порушення вимог ч.2 ст. 26 Закону 13.08.2018 року прийнято рішення про заборону в'їзду в Україну позивачу, а в подальшому прийнято рішення про примусове повернення останнього від 23.08.2018 року.

За змістом Інструкції про порядок прийняття Державної міграційною службою України її територіальними органами рішень про заборону в'їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства затвердженої наказом МВС України №1235 від 17.12.2013 р., рішення про заборону в'їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства приймається ЗІС та її територіальними органами за наявності підстав, зазначених в абзацах 2, 3 та 7 ч. 1 ст. 13 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 року.

У відповідності до абзаців 1,2 ч.1 ст.13 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» в'їзд в Україну іноземцю або особі без громадянства не дозволяється: в інтересах забезпечення національної безпеки України або охорони громадського порядку; якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, які проживають в Україні.

Вимогами пп. «б» п.4 Інструкції передбачено, що рішення про заборону в'їзду в Україну особам приймається ДМС та її територіальними органами за ініціативою підрозділів кримінальної поліції - у разі встановлення підстав для заборони в'їзду в Україну особам під час здійснення оперативно-розшукової діяльності.

Положеннями п.7 ч.1 ст.1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено, що іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в'їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Частиною 3 ст.9 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» встановлено, що строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Статтею 26 Конституції України передбачено, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов'язки, як і громадяни України, - за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Суд вважає, що відсутні будь-які докази видачі посвідки на проживання позивачу на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів. Крім того, викладені у поданні обставини щодо виявлення управлінням БЗПТЛ ГУНП у Вінницькій області факту не виконання позивачем накладеного адміністративного стягнення у виді позбавлення права керування транспортними засобами, не відповідають дійсності, так як останнє було виконане, про що свідчить відсутність встановлених порушень у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху. Стягнення судового збору з позивача у справі про адміністративне правопорушення не є адміністративним стягненням, і у разі його несвоєчасної оплати, не може бути підставою для заборони в'їзду в Україну.

Також, зазначені у вищевказаному поданні порушення ст. 7 Закону України «Про основи Національної безпеки України» у частині злочинної діяльності проти миру і безпеки людства, та п. 1 ст. 3 ЗУ «Про основи Національної безпеки України» з боку позивача відповідача не доведенні.

Таким чином, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, яке регулює спірні правовідносини, та повністю спростовуються встановленими у справі обставинами.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України у Вінницькій області залишити без задоволення, а постанову Вінницького міського суду Вінницької області від 21 листопада 2018 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий Сушко О.О.

Судді Смілянець Е. С. Мельник-Томенко Ж. М.