Справа № 2540/2560/18
Суддя: Лічевецький Ігор Олександрович
Дата ухвалення: 2018-12-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 2540/2560/18 Суддя (судді) першої інстанції: Бородавкіна С.В.
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 грудня 2018 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого судді Лічевецького І.О., суддів Мельничука В.П., Земляної Г.В., при секретарі Бродацькій І.А., розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційними скаргами Чернігівського обласного військового комісаріату, Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 10 вересня 2018 року адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ІНФОРМАЦІЯ_2 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Військова частина НОМЕР_1 , про визнання протиправними та скасування наказів,

В С Т А Н О В И В

ОСОБА_1 звернувся у суд із позовом до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ІНФОРМАЦІЯ_2 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Військова частина НОМЕР_1 , у якому просив: визнати протиправним та скасувати наказ командуючого військ Командування від 02.06.2018 № 120 в частині переведення його на іншу посаду; скасувати наказ військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 від 07.06.2018 № 130 в частині, що його стосується.

В обгрунтування позовних вимог посилається на те, що оскаржуваними наказами він призначений на вищу посаду у порядку просування по службі, а саме: з шпк «капітан» на «майор». Однак, в атестаційному висновку відсутня інформація щодо можливості зарахування його в резерв для призначення на вищу посаду. Окрім того, позивач вказує на те, що ні у нього, ні у його дружини, яка також є військовослужбовцем Збройних Сил України, не запитували згоди на переміщення на нове місце служби, що є порушенням вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008.

Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 10 вересня 2018 року позов задоволено в повному обсязі.

Судове рішення умотивовано тим, що в порушення вимог Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170, Командуванням під час видачі наказу від 02.06.2018 № 120 не було враховано відсутність витягу із Резерву для просування по службі щодо ОСОБА_1 , наявність якого разом з поданням є обов`язковою умовою у випадку вирішення питання про призначення військовослужбовця на вищу посаду. Окрім того, усупереч Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, Командуванням питання про переміщення дружини позивача на нове місце служби ОСОБА_1 та можливість призначення її на посаду в межах м. Бахмут Донецької області вирішено не було.

Не погоджуючись із судовим рішенням, відповідачі подали апеляційні скарги, у яких просять скасувати рішення суду та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

В обгрунтування вимог апеляційної скарги посилаються на те, що дія особливого періоду та ситуація, яка склалась на сході України, вимагають від Збройних Сил України з метою захисту територіальної цілісності та недоторканості України укомплектування бойових військових частин особовим складом для можливості виконання ними покладених завдань щодо відсічі збройній агресії противника та збереження цілісності державного кордону України. Саме з цією метою відбулось переміщення позивача для подальшого проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 . Чернігівській обласний військовий комісаріат також вказує на те, що зобов`язаний був виконати наказ вищестоящого командування, тому його діями законні права та інтереси позивача не порушені.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, Шостий апеляційний адміністративний суд дійшов наступного.

Судом установлено, що відповідно до наказу Командування від 08.07.2016 № 128 позивач проходив військову службу в ІНФОРМАЦІЯ_4 на посаді офіцера відділення оперативних чергових, шпк «капітан».

У подальшому, з урахуванням подання військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 про призначення позивача на вищу посаду в порядку просування по службі: з шпк «капітан» на «майор» (а.с. 47-48), Командуванням прийнято наказ від 02.06.2018 № 120 про увільнення позивача від займаної посади і призначення його на посаду старшого оперативного чергового відділення бойового управління командного пункту 72 окремої механізованої бригади.

У зв`язку з наведеним, військовим комісаром ІНФОРМАЦІЯ_3 07.06.2018 винесено наказ № 130, яким виключено позивача із списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_3 та усіх видів забезпечення. Визнано його таким, що справи і посаду здав та вибув до нового місця служби в м. Бахмут Донецької області.

09.06.2018 командиром військової частини НОМЕР_1 винесено наказ № 146, яким позивача зараховано до списків особового складу частини та на всі види забезпечення з 09.06.2018. Позивача визнано таким, що справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків, шпк «майор».

Уважаючи накази про його переведення та виключення із списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_3 і усіх видів забезпечення протиправними, позивач звернувся у суд із даним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянтів, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до частини тринадцятої статті 6 Закону №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон №2232) військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Пунктом 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі Положення) передбачено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Пунктом 82 Положення визначено підстави призначення військовослужбовців на посади, зокрема, на вищі посади - у порядку просування по службі. Посада вважається вищою, якщо за цією посадою штатом (штатним розписом) передбачено вище військове звання, ніж за займаною посадою, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад.

Згідно із пунктом 4.1 Розділу IV Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 (далі Інструкція) військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі (далі - Резерв для просування по службі), Плану переміщення по службі з числа військовослужбовців (далі - План переміщення на посади), подань, службового документа, визначеного підпунктом 5 пункту 1.5 розділу I цієї Інструкції (якщо в умовах воєнного часу неможливо оформити подання), та клопотань посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України

За пунктом 4.9 Розділу IV Інструкції підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців, зокрема, на вищі посади є витяг із Плану переміщення на посади, а в разі здійснення незапланованого переміщення - подання (додаток 1) та витяг із Резерву для просування по службі та (або) витяг із рішення колегіального органу, визначеного Інструкцією про порядок заміщення на конкурсній основі вакантних посад науково-педагогічних працівників у вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, що належать до сфери управління Міністерства оборони України, затвердженою наказом Міністерства оборони України, Міністерства освіти і науки України від 19 жовтня 2016 року N 542/1255, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 10 листопада 2016 року за N 1461/29591 (далі - Інструкція про порядок заміщення вакантних посад науково-педагогічних працівників).

З матеріалів справи убачається, що підставою для видання спірних наказів стало подання військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 про призначення ОСОБА_1 на вищу посаду в порядку просування по службі, а саме: призначення йому старшого офіцерського звання шпк «майор» замість «капітан».

Разом із тим, усупереч вказаних вимог Інструкції, Командуванням під час видачі наказу від 02.06.2018 № 120 не було враховано відсутність витягу із Резерву для просування по службі щодо ОСОБА_1 , наявність якого разом з поданням є обов`язковою умовою у випадку вирішення питання про призначення військовослужбовця на вищу посаду.

Окрім того, Порядком та Інструкцією передбачено проведення атестування військовослужбовців з метою забезпечення правильного добору, розстановки, виховання і вдосконалення підготовки військових кадрів шляхом об`єктивного оцінювання професійного рівня, ділових та моральних якостей кожного військовослужбовця, відповідності їх посаді, визначення перспективи службового використання, створення резерву кандидатів для просування по службі.

Розділом VII Інструкції передбачено, що процес атестування військовослужбовців передбачає проведення комплексного та періодичного оцінювання військовослужбовців.

Комплексне оцінювання включає щорічне оцінювання, здійснене прямими командирами (начальниками), та незалежне оцінювання військовослужбовців, здійснене визначеним представником Головної інспекції Міністерства оборони України або комісій з перевірки військ (сил), утворених наказами Міністерства оборони України, у випадках, визначених пунктом 7.5 цього розділу.

За підсумками щорічного оцінювання складається оцінна картка військовослужбовця.

Залежно від результатів оцінювання службової діяльності військовослужбовців за рік посадові особи, які складають на військовослужбовців оцінні картки, роблять висновки щодо відповідності посадам, які вони займають, а також надають рекомендації стосовно їх подальшого службового використання, в тому числі: зарахування до Резерву для просування по службі; залишення на займаній посаді або продовження строку перебування на посаді.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, оціночна карта позивача не містить висновок щодо зарахування для призначення на вищу посаду.

Також, відповідно до пункту 114 Положення у разі коли переміщення військовослужбовця, який проходить військову службу за контрактом, на нове місце військової служби передбачає зміну місця проживання його сім`ї, а дружина (чоловік) військовослужбовця також проходить військову службу за контрактом, одночасно з прийняттям рішення про переміщення військовослужбовця на нове місце військової служби, крім випадків переміщення на підставі висновку атестації чи у порядку реалізації накладеного дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, а також якщо може виникнути обставина, що порушує вимоги частини першої статті 27 Закону України "Про запобігання корупції", вирішується (за їх згодою) питання щодо переміщення у цю ж місцевість його (її) дружини (чоловіка).

Переміщення на нове місце військової служби не здійснюється також, якщо військовослужбовці, які перебувають у шлюбі, не можуть бути одночасно призначені на військові посади в межах одного населеного пункту (гарнізону) та в разі відмови одного з них від звільнення з військової служби.

З матеріалів справи убачається, що відділом реєстрації актів цивільного стану по місту Шостка Шосткинського міськрайонного управління юстиції Сумської області 14.10.2006 в Книзі реєстрації шлюбів зроблено актовий запис № 483 про реєстрацію шлюбу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , про що видано відповідне свідоцтво. Відповідно до довідки військової частини НОМЕР_2 від 27.06.2018 № 1/442 ОСОБА_2 перебуває на військовій службі у вказаній військовій частині та має військове звання «старший солдат».

Однак, питання про переміщення дружини позивача на нове місце служби та можливість призначення її на посаду в межах м. Бахмут Донецької області вирішено не було, що не спростовується відповідачами.

Ураховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла до висновку, що призначення позивача на вищу посаду в порядку просування по службі з шпк «капітан» на «майор» та переведення на нове місце служби до м. Бахмут Донецької області (військова частина НОМЕР_1 ) відбулось за відсутності законодавчо встановлених підстав та з порушенням вимог чинного законодавства. Відтак, наказ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 02.06.2018 № 120, яким позивача призначено на посаду старшого оперативного чергового відділення бойового управління командного пункту 72 окремої механізованої бригади в порядку просування по службі з шпк «капітан» на «майор», є протиправним та підлягає скасуванню.

Вимога про скасування наказу Чернігівського ОВК від 07.06.2018 № 130 є похідною та також підлягає задоволенню.

При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Так, в апеляційній скарзі апелянти посилаються на правомірність своїх дій, однак не наводять жодного доводу відносно висновків місцевого суду щодо порушення вимог Положення та Інструкції в частині переведення позивача за відсутності необхідних документів та не вирішення питання про переміщення його дружини на нове місце служби.

Таким чином, доводи апеляційних скарг не спростовують висновки суду першої інстанції та не свідчать про порушення судом норм матеріального чи процесуального права, які могли б призвести до неправильного вирішення справи.

На підставі вищенаведеного, приймаючи до уваги, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, рішення суду є законним і обґрунтованим, висновки суду першої інстанції доводами апелянтів не спростовані, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для його зміни або скасування.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 315 КАС за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

За змістом частини 1 статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись статтями 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ

Апеляційні скарги ІНФОРМАЦІЯ_2 , Оперативного командування «Північ» залишити без задоволення, а рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 10 вересня 2018 року без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття.

Касаційна скарга на постанову суду може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Постанова складена в повному обсязі 26 грудня 2018 р.

Головуючий суддя І.О.Лічевецький

суддя В.П.Мельничук

суддя Г.В.Земляна