Справа № 0440/5473/18
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2018-12-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а їн и

18 грудня 2018 року м. Дніпросправа № 0440/5473/18
Суддя І інстанції - Верба І.О.

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чепурнова Д.В. (доповідач),

суддів: Сафронової С.В., Мельника В.В.,

за участю секретаря судового засідання Царьової Н.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпрі апеляційну скаргу Департаменту патрульної поліції

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Департаменту патрульної поліції, третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Полк патрульної поліції в місті Кривий Ріг Управління патрульної поліції в Дніпропетровській області Департаменту патрульної поліції, про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, -

встановиВ:

ОСОБА_3 звернувся з вищевказаним позовом до суду в якому, з урахуванням уточнень, просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ Департаменту патрульної поліції по особовому складу від 23.06.2018 № 625 о/с відносно позивача;

- визнати протиправним переміщення позивача на посаду, нижчу ніж та, на якій він перебував та поновлення позивача на посаді командира батальйону у структурному підрозділі патрульної поліції Департаменту патрульної поліції.

В обґрунтування позову посилається на те, що переведення його на нижчу посаду відбулося без його згоди, та без пропозиції переведення на рівнозначну посаду при їх наявності, в той час як позивач неодноразово звертався до відповідача з відповідними рапортами, однак останній не взяв їх до уваги.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018 року позовні вимоги було задоволено.

Не погодившись з прийнятим рішенням суду першої інстанції Департамент патрульної поліції, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог. Вказують на те, що судом не повно розглянуто та не вірно встановлено обставини справи та були грубо порушені норми матеріального та процесуального права. Вказує, що позивач звертався із рапортом про переведення його лише на посаду командира батальйону полку патрульної поліції в м. Кривий Ріг управління патрульної поліції в Дніпропетровській області Департаменту патрульної поліції, а не на рівнозначну посаду, як про це зазначає суд першої інстанції. Саме Законом України «Про національну поліцію» повністю врегульовано процедуру звільнення та/або переведення поліцейського, іншими нормативними актами це питання не врегульовано. Крім того зазначає, про відсутність обмежень у часі з моменту попередження про можливе наступне звільнення, щодо переведення особи на іншу посаду.

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу позивач просить відмовити у її задоволенні та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги з викладених у ній підстав, позивач просив відмовити у її задоволенні та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної інстанції, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено та з матеріалів справи вбачається, що 07.11.2015 ОСОБА_1 призначений на посаду інспектора роти № 1 батальйону № 2 Управління патрульної поліції у місті Харкові Департаменту патрульної поліції.

23.09.2016 позивач призначений на посаду командира батальйону № 1 Управління патрульної поліції в місті Кривому Розі Департаменту патрульної поліції.

Відповідно до Положення про Управління патрульної поліції в місті Кривому Розі Департаменту патрульної поліції, затвердженого наказом від 29.12.2017 № 6458, Управління є територіальнім (відокремленим) підрозділом Департаменту патрульної поліції (т.2 а.с.74-84).

Згідно з витягу зі штату станом на 24.04.2018 в Управлінні патрульної поліції в місті Кривому Розі Департаменту патрульної поліції затверджено 717 посад, у тому числі (т.2 а.с.16-27):

- батальйон № 1: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота №1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 3: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; у батальйоні разом 153 посади;

- батальйон № 2: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота № 1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 3: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; у батальйоні разом 153 посади;

- батальйон № 3: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота №1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 3: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; у батальйоні разом 154 посади;

- батальйон № 4: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота №1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; рота № 3: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; у батальйоні разом 154 посади.

Наказом Національної поліції України від 25.04.2018 № 420 "Про організаційно-штатні зміни в Департаменті патрульної поліції Національної поліції затверджено Перелік змін у штатах Національної поліції (т.1 а.с.121-157).

Відповідно до Переліку змін у штатах Національної поліції по Управлінню патрульної поліції в місті Кривому Розі (реорганізується) скорочуються всі посади в кількості 717 (т.1. а.с.137) в Управлінні патрульної поліції в місті Кривому Розі Департаменту патрульної поліції:

- створюється (т.1 а.с. 138) Полк патрульної поліції в місті Кривому Розі Управління патрульної поліції в Дніпропетровській області: командир полку 1 посада; заступник командира полку 2 посади; відділення;

- - батальйон № 1: командир батальйону 1 посада, заступник командира батальйону 1 посада, рота № 1: командир роти 1 посада, заступник командира роти 1 посада, взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; рота № 2: командир роти 1 посада, заступник командира роти 1 посада, взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; у батальйоні 277 посад;

- - батальйон № 2: командир батальйону 1 посада, заступник командира батальйону 1 посада; рота № 1: командир роти 1 посада, заступник командира роти 1 посада, взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; рота № 2: командир роти 1 посада, заступник командира роти 1 посада, взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; у батальйоні 276 посад;

- - рота тактико-оперативного реагування 60 посад (т.1 а.с.144);

- - посад у полку 717 (т.1 а.с.144);

- батальйон № 1 - реорганізується, скорочуються всі посади 252 (т.1 а.с.144);

- батальйон № 2 - реорганізується, скорочуються всі посади 252 (т.1 а.с.146);

- батальйон № 3 - реорганізується, скорочуються всі посади 252 (т.1 а.с.149);

- батальйон № 4 - реорганізується, скорочуються всі посади 250 (т.1 а.с.150).

Полк патрульної поліції в місті Кривий Ріг Управління патрульної поліції в Дніпропетровській області Департаменту патрульної поліції є структурним підрозділом Управління патрульної поліції в Дніпропетровській області Департаменту патрульної поліції (т.1 а.с.88-98).

Згідно штатного розпису станом на 14.08.2018 у Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг Управління патрульної поліції в Дніпропетровської області Департаменту патрульної поліції визначені 717 посад, у тому числі (т.1 а.с.72-84):

- батальйон № 1: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота №1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; у батальйоні разом 277 посад;

- батальйон № 2: командир батальйону - 1 посада, заступник командира батальйону - 1 посада; рота №1: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; рота № 2: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада; взвод № 1, взвод № 2, взвод № 3; у батальйоні разом 276 посад;

- рота тактико-оперативного реагування: командир роти - 1 посада, заступник командира роти - 1 посада, взвод № 1, взвод № 2, у роті 60 посад.

Призначення на посади командирів батальйонів № 1 та № 2 Полку патрульної поліції, з числа командирів батальйонів № 1, № 2, № 3 та № 4 здійснювалось на підставі персонального рейтингу керівного складу за п'ятибальною системою (т.1 а.с.116-121).

Згідно з попередженням, 05.05.2018, командира батальйону № 1 Управління патрульної поліції в місті Кривому Розі старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1, у зв'язку із зміною в організаційній структурі поліції, структурних підрозділах Департаменту патрульної поліції, а також на виконання наказу Національної поліції України від 25.04.2018 № 420 «Про організаційно-штатні зміни в Національній поліції» попереджено про можливе звільнення зі служби в поліції із 25.06.2018 згідно статті 77 (у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) Закону України «Про національну поліцію» (т.1 а.с.159).

07.06.2018 позивачем складений рапорт, згідно якого він з запропонованою посадою командира роти № 1 батальйону № 1 полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг не згоден, просив признати чи його на рівнозначну посаду у штаті національної поліції України (т.2 а.с.71).

12.06.2018 позивач поштовим зв'язком направив рапорт від 07.06.2018 начальнику Департаменту патрульної поліції, в якому просив призначити його на рівнозначну посаду командира батальйону Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг. Поштове відправлення вручено 14.06.2018 (т.1 а.с.26-28).

12.06.2018 позивач поштовим зв'язком направив рапорт від 12.06.2018 начальнику Департаменту патрульної поліції в якому, зокрема, просив призначити його на рівнозначну посаду командира батальйону Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг, надати можливість використання позивача на службі шляхом переміщення або переведення на рівнозначну посаду (поштове відправлення вручено 14.06.2018) (т.1 а.с.29-32).

12.06.2018 позивачем начальнику Департаменту патрульної поліції направлено інформаційний запит про надання інформації про наявність вакантних посад командирів батальйону, заступників командирів батальйону, командирів роти патрульної поліції у Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг та інших підрозділах Департаменту патрульної поліції для вирішення питань про переміщення у зв'язку із реорганізацією (т.1 а.с.33-35).

Пунктом 1 доповідної записки т.в.о. командира полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг управління патрульної поліції в Дніпропетровській області ДПП старшого лейтенанта поліції ОСОБА_4. від 15.06.2018 начальникові Департаменту патрульної поліції підполковнику поліції ОСОБА_5. запропоновано призначити командира батальйону № 1 Управління патрульної поліції в місті Кривому Розі Департаменту патрульної поліції старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1 на посаду командира роти № 1 батальйону № 1 Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг управління патрульної поліції в Дніпропетровській області Департаменту патрульної поліції (т.1 а.с.161-164).

З довідки від 21.06.2018 № 781д/41/19/1/1/01-2018вбачається, що станом на 21.06.2018 вакантні посади командирів батальйонів та заступників командирів батальйонів полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг відсутні. В наявності вакантні посади командира роти № 1 батальйону № 1, роти № 2 батальйону № 1, роти № 1 батальйону № 2 (т.1 а.с.40).

З листа Департаменту національної поліції від 21.06.2018 № 155р/41/4/02-2018, що станом на 21.06.2018 в територіальних (відокремлених) підрозділах Департаменту національної поліції вакантні 12 посад командирів батальйонів, 16 посад заступників командирів батальйонів та 52 посади командирів рот (т.2 а.с.72).

Згідно з витягу з оскаржуваного наказу Департаменту патрульної поліції від 23.06.2018 № 625 о/с «По особовому складу» призначено по управлінню патрульної поліції в Дніпропетровській області: старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1 (0003446) командиром роти № 1 батальйону № 1 Полку патрульної поліції в місті Кривий Ріг, установивши посадовий оклад у розмірі 2 650 грн, звільнивши з посади командира батальйону № 1 Управління патрульної поліції в місті Кривому Розі (т.1 а.с.158).

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що при призначенні позивача на нижчу посаду відповідачем не було в межах двохмісячного строку запропоновано рівнозначні посади у структурі Департаменту патрульної поліції, які були вакантними, у зв'язку із чим наказ від 23.06.2018 є передчасним, та таким, що не відповідає вимогам статей 65, 68 Закону № 580-VIII.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.

Порядок проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, їх права і обов'язки регулюється Законом України «Про Національну поліцію», Дисциплінарним статутом органів внутрішніх справ України, затвердженого Законом України від 22 лютого 2006 року № 3460-IV (далі - Дисциплінарний статут) та Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року №114 (далі - Положення № 114).

В силу статті 68 Закону України «Про Національну поліцію» у разі здійснення реорганізації, внаслідок якої на підставі відповідного наказу скорочуються посади в органі чи окремому підрозділі органу (закладу, установи) поліції, поліцейський, посада якого буде скорочена, має бути персонально письмово попереджений про можливе наступне звільнення зі служби в поліції за два місяці до такого звільнення.

Поліцейський, посада якого скорочена, може бути призначений за його згодою з урахуванням досвіду роботи, освітнього рівня, стану здоров'я, ставлення до виконання службових обов'язків на іншу посаду в будь-якому органі (закладі, установі) поліції до закінчення двомісячного строку з дня його персонального попередження про можливе подальше звільнення зі служби в поліції відповідно до частини першої цієї статті.

Поліцейський, посада якого була скорочена і якого не призначено на іншу посаду в поліції відповідно до частини другої цієї статті, після закінчення двомісячного строку з дня попередження про можливе подальше звільнення зі служби в поліції має бути звільнений зі служби в поліції на підставі пункту 4 частини першої статті 77 цього Закону.

Перебування поліцейського, посада якого скорочена, на лікарняному, у відрядженні чи у відпустці не є перешкодою для його призначення на іншу посаду або звільнення зі служби в поліції відповідно до положень цієї статті, за умови його персонального у письмовій формі попередження у встановлений законом строк.

Переважне право на залишення на службі в поліції при реорганізації надається поліцейським з більш високими кваліфікацією та досягненнями у службовій діяльності. За рівних умов щодо кваліфікації та досягнень у службовій діяльності перевага в залишенні на службі надається особам, які мають таке право відповідно до вимог законодавства.

За змістом статті пункту 1 частини першої статті 40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках: змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

Частиною другою статті 40 КЗпП України обумовлено, що звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.

Згідно зі статтею 42 КЗпП України при скороченні чисельності чи штату працівників у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці.

При рівних умовах продуктивності праці і кваліфікації перевага в залишенні на роботі надається: 1) сімейним - при наявності двох і більше утриманців; 2) особам, в сім'ї яких немає інших працівників з самостійним заробітком; 3) працівникам з тривалим безперервним стажем роботи на даному підприємстві, в установі, організації; 4) працівникам, які навчаються у вищих і середніх спеціальних учбових закладах без відриву від виробництва; 5) учасникам бойових дій, інвалідам війни та особам, на яких поширюється чинність Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту»; 6) авторам винаходів, корисних моделей, промислових зразків і раціоналізаторських пропозицій; 7) працівникам, які дістали на цьому підприємстві, в установі, організації трудове каліцтво або професійне захворювання; 8) особам з числа депортованих з України, протягом п'яти років з часу повернення на постійне місце проживання до України; 9) працівникам з числа колишніх військовослужбовців строкової служби, військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, військової служби за призовом осіб офіцерського складу та осіб, які проходили альтернативну (невійськову) службу, - протягом двох років з дня звільнення їх зі служби.

Перевага в залишенні на роботі може надаватися й іншим категоріям працівників, якщо це передбачено законодавством України.

В силу статті 49-2 КЗпП України про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці.

При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством.

Одночасно з попередженням про звільнення у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, в установі, організації.

Приписами частини першої - другої статті 235 КЗпП України врегульовано, що у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв'язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

За загальним правилом пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовані спірні правовідносини.

Так, нормами спеціального законодавства, а саме статті 68 Закону України «Про Національну поліцію» передбачено, що призначення поліцейського, посада якого скорочується, на іншу посаду в будь-якому органі (закладі, установі) поліції здійснюється за умови можливості його подальшого використання на службі та з урахуванням його досвіду роботи, освітнього рівня, стану здоров'я, ставлення до виконання службових обов'язків.

В той же час, нормами загального трудового законодавства, а саме статтею 49-2 КЗпП України врегульовано, що одночасно з попередженням про звільнення у зв'язку зі змінами в організації виробництва і праці, власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому самому підприємстві, установі, організації.

Таким чином, наведеними нормами врегульовано процедуру призначення поліцейського, посада якого скорочується, на іншу посаду, а також порядок пропонування такої посади.

З огляду на відсутність в Законі України «Про Національну поліцію» спеціальних положень, які регулюють порядок пропонування поліцейському іншої вакантної посади, в даному випадку підлягають застосуванню загальні положення КЗпП України.

Суд першої інстанції вірно встановив, що фактично мала місце реорганізація із скороченням окремих керівних посад, незмінною залишилась загальна кількість штатних посад. В результаті змін в організаційній структурі (реорганізації) управління з 4 посад командирів батальйонів у полку створено (залишилось) 2 посади командирів батальйонів.

Як вбачається з матеріалів справи, 05 травня 2018 року позивача попереджено про наступне вивільнення, проте на протязі періоду перед виданням оскарженого наказу, тобто до 23 червня 2018 року жодних заходів на виконання вимог частини третьої статті 49-2 КЗпП України відповідачем проведено не було, оскільки позивачу взагалі не пропонувались вакантні посади, які були наявні в Департаменті патрульної поліції , про що вірно зазначено судом першої інстанції.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про протиправність оскарженого наказу.

Доводи апеляційної скарги зводяться до переоцінки висновків зроблених судом першої інстанції, в рішенні суду першої інстанції правильно дана правова оцінка обставин по справі, правильно застосовані норми матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись п.1 ч.1 ст. 315, ст. ст. 316, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Департаменту патрульної поліції - залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018 року - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення в повному обсязі.

В повному обсязі постанова складена 19 грудня 2018 року.

Головуючий - суддя Д.В. Чепурнов

суддя С.В. Сафронова

суддя В.В. Мельник