Справа № 804/2065/18
Суддя: Панченко О.М.
Дата ухвалення: 2018-12-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

10 грудня 2018 року м. Дніпросправа № 804/2065/18

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Панченко О.М. (доповідач),

суддів: Іванова С.М., Чередниченка В.Є.,

за участю секретаря судового засідання Сонник А.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 31.05.2018 р. (суддя Єфанова О.В., м. Дніпро)

у справі № 804/2065/18

за позовом Приватного підприємства "Люкс Сервіс Дніпро"

до Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради

про визнання протиправним та скасувати рішення, зобов'язати вчинити певні дії, -

встановив:

У березні 2018 року позивач звернувся до суду першої інстанції з позовом, в якому просив:

- визнати протиправним та скасування рішення Головного архітектурно-планового управління Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради, виражене в формі листа №7/20-68 від 09.02.2018 р., про відмову Приватному підприємству "Люкс Сервіс Дніпро" у внесені змін до існуючих містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки загальною площею 0,0736 га (кадастровий номер :01:048:0001), розташованої за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248, щодо будівництва: "Багатоповерхового житлового комплексу";

- зобов'язати Головне архітектурно-планове управління Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради внести зміни до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки по об'єкту "Багатоповерхового житлового комплексу" у м. Дніпро.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 31.05.2018 р. позов задоволено. Рішення мотивовано тим, що позивачем виконані усі вимоги діючого законодавства для виконання будівельних робіт з будівництва "Багатоповерхового житлового будинку"; твердження відповідача щодо невідповідності намірів позивача щодо використання земельних ділянок вимогам містобудівної документації не відповідає дійсним обставинам справи, тому підстави для відмови у внесенні змін до містобудівних умов та обмежень, про які просив позивач, відсутні.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, скаржник оскаржив його в апеляційному порядку.

В апеляційній скарзі скаржник посилається на неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права. Зазначає, що відповідно до ч.1 ст.29 Закону України "Про регулювання містобудівної документації" містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на підставі затвердженої містобудівної документації на місцевому рівні. Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" планування територій на місцевому рівні здійснюється шляхом розроблення та затвердження генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій і детальних планів території, їх оновлення та внесення змін до них. Відповідно до ч.1 ст.17 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" генеральний план населеного пункту є основним видом містобудівної документації на місцевому рівні, призначеної для обґрунтування довгострокової стратегії планування та забудови території населеного пункту. Рішенням Дніпровської міської ради від 20.09.2017 року № 82/24 "Про затвердження проекту внесення змін до генерального плану розвитку м. Дніпра" було затверджено внесення змін до Генерального плану розвитку міста.

Відповідно до генерального плану розвитку міста земельні ділянки за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 242, 242 Г, 248, - розташовані на території існуючої садибної забудови, яка призначена в першу чергу для будівництва та експлуатації індивідуальних житлових будинків, господарських будівель та споруд. З урахуванням внесених змін до генерального плану розвитку міста, на сьогодні використання зазначених земельних ділянок для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового комплексу не відповідає вимогам містобудівної документації.

Відповідно до ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" невідповідність намірів забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні є підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень.

Враховуючи зазначене, відсутні підстави для внесення змін до містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки загальною площею 0,0736 га (кадастровий номер :01:048:0001), розташованої за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248, щодо будівництва "Багатоповерхового житлового комплексу".

Просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове - про відмову в задоволенні позову.

Позивач надіслав відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому зазначив, що передпроектна пропозиція згідно техніко-економічних показників передбачала будівництво 18 поверхового будинку. Тобто, Головне архітектурно-планове управління міської ради ще у 2016 році визначилось із містобудівною ситуацією по вул. Луговській, 248 щодо будівництва багатоповерхового житлового комплексу з висотністю до 18 поверхів, проте, зазначило про необхідність корегування проектних рішень та внесення проектної документації до містобудівного кадастру.

З метою здійснення будівництва багатоповерхового житлового комплексу цільове призначення земельної ділянки було змінено з "для обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, код виду цільового призначення земель (КВЦПЗ) 02.01" на "для будівництва багатоповерхового житлового комплексу, код виду цільового призначення земель (КВЦПЗ) 02.03" на підставі рішення Дніпровської міської ради №264/18 від 15.02.2017 року.

На виконання вимог наказу Мінрегіону від 07.07.2011 № 109 "Про затвердження Порядку надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст" (втратив чинність 06.11.2017 року) та вимог Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" позивач звернувся до відповідача із заявою про надання містобудівельних умов та обмежень.

На підставі зазначеного позивачем було отримано Містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, видані Головним архітектурно-плановим управлінням за №15/29-61 від 31 травня 2017 року, назва об'єкта - "Багатоповерховий житловий комплекс" за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248.

Позивачем була надана Декларація про початок виконання будівельних робіт "Будівництво багатоповерхового житлового будинку по вул. Луговській, 248, м. Дніпро", яку було зареєстровано Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради за №ДП №38 від 08 червня 2017 р.

Позивачем в 2018 році були придбані додатково дві земельні ділянки загальною площею 0,1 га та 0,0752 га, розташовані за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 242 та 242г (кадастровий номер №:01:48:0012 та №:01:048:0013).

Всі три земельні ділянки мають спільні межі та формують одну безроздільну територію, що дають можливість підвищення поверховості будівництва та додаткову прилеглу прибудинкову територію.

Таким чином, позивач, діючи в передбачений законом спосіб, збільшив нормативну територію та, маючи на меті підвищення багатоповерховості житлового комплексу, звернувся вдруге до відповідача для внесення змін до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки.

Законом України від 17.01.2017 № 1817-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення містобудівної діяльності", що набув чинності 10.06.2017, внесено зміни до статті 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" (далі - Закон), яким унормовано відносини, пов'язані з виданням містобудівних умов та обмежень.

Отже, на час звернення містобудівні умови та обмеження наразі надаються в порядку, визначеному статтею 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", за формою, передбаченою Порядком ведення реєстру містобудівних умов та обмежень, затвердженим наказом Мінрегіону від 31.05.2017 № 135.

Згідно абзацу другого ч. 8 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" внесення змін до містобудівних умов та обмежень може здійснювати орган, що їх надав, за заявою замовника, на виконання приписів головних інспекторів будівельного нагляду центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, або за рішенням суду.

До заяви про внесення змін до містобудівних умов та обмежень земельної ділянки, зареєстрованої за №20-004-04-2018, був доданий новий містобудівний розрахунок, який, з урахуванням додаткових земельних ділянок, передбачає будівництво 14 поверхового житлового комплексу.

Позивач звернувся до відповідача саме щодо внесення змін до містобудівних умов до об'єкта будівництва, що розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248. Містобудівний розрахунок передбачає використання додаткових земельних ділянок по вул. Луговській 242 та 242г як територію благоустрою прибудинкової території багатоповерхового житлового комплексу, а саме: дитячий майданчик, майдан для дорослого населення, майдан для заняття фізичною культурою, майдан для побутових цілей, проектні паркувальні місця. Жодної забудови додаткових земельних ділянок містобудівним розрахунком не передбачено. Крім того, передбачене будівництво комплексу не виходить за межі земельної ділянки №248, змінюється лише поверховість об'єкту будівництва.

Підставою відмови стало начебто невідповідність використання земельних ділянок по вул. Луговській, 242 та 242г вимогам містобудівної документації. Проте, містобудівним розрахунком 2018 року чітко визначено використання земельних ділянок по вул. Луговській, 242 та 242г, як територія благоустрою.

Пунктом 3.25в* Державних будівельних норм 360-92** "Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень" на території районів садибної забудови допускається розміщення майданчиків для ігор дітей дошкільного і молодшого шкільного віку та занять фізкультурою, автостоянок для тимчасового зберігання, майданчиків для сміттєзбірників загального користування, що фактично є прибудинковою територією житлового будинку.

Просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги відповідача, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

В судовому засіданні представник позивача проти задоволення апеляційної скарги відповідача заперечував.

Представник відповідача, належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, у судове засідання не з'явився, що не перешкоджає розгляду справи.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, перевіривши в межах доводів апеляційної скарги дотримання судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд дійшов наступного висновку.

Судом першої інстанції встановлено та знайшло своє підтвердження під час розгляду апеляційної скарги, що ПП "Люкс Сервіс Дніпро" здійснює будівництво об'єкту "Багатоповерховий житловий комплекс по вул. Луговській, 248 м. Дніпро".

Передпроектна пропозиція, підготовлена ПП Архітектурна майстерня "Аліпов", щодо будівництва об'єкту "Багатоповерховий житловий комплекс по вул. Луговській, 248 м. Дніпро" була розглянута та затверджена 15 липня 2016 року на засіданні архітектурно-містобудівної ради при Головному архітектурно-плановому управлінні міської ради.

Так, засіданням архітектурно-містобудівної ради було ухвалено: "Передпроектну пропозицію: Багатоповерховий житловий комплекс по вул. Луговській, 248. Відзначено відповідність розміщення об'єкта вимогам містобудівної документації. Зазначена необхідність коригування проектних рішень з урахуванням недостатньої нормативної території для розміщення об'єкта із зміненням об'ємно-просторового рішення з урахуванням містобудівної ситуації та середовищного аспекту. Матеріали проектної документації підлягають внесенню до містобудівного кадастру", що підтверджується витягом з протоколу №131 засідання архітектурно-містобудівної ради, залученим до матеріалів справи.

Передпроектна пропозиція згідно техніко-економічних показників передбачала будівництво 18 поверхового будинку.

З метою будівництва вказаного об'єкту позивачем придбано у власність земельну ділянку (кадастровий номер :01:048:0001, загальною площею 0,0736 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку) та домоволодіння, що розташовані за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248, що підтверджується Витягами з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №84161710 від 04.04.2017 р. та №84167555 від 04.04.2017 р.

На підставі рішення Дніпропетровської міської ради №264/18 від 15.02.2017 р. призначення вказаної земельної ділянки змінено з "для обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд" (код виду цільового при значення земель 02.01) на "для будівництва багатоповерхового житлового комплексу" (код виду цільового при значення земель 02.03).

На виконання вимог Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та вимог наказу Мінрегіону від 07.07.2011р. №109 "Про затвердження Порядку надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст" (втратив чинність 06.11.2017 року) позивач звернувся до Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради із заявою №40 від 25.05.2017 року про надання містобудівельних умов та обмежень, до якої було надано вичерпний перелік необхідних документів та містобудівельний розрахунок з техніко-економічними показниками, який з урахуванням недостатньої нормативної території для розміщення об'єкту передбачав будівництво 7 поверхового житлового будинку.

На підставі зазначеного позивачем отримано Містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, видані Головним архітектурно-плановим управлінням за №15/29-61 від 31 травня 2017 року, назва об'єкта "Багатоповерховий житловий комплекс" за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248.

Також позивачем була подана Декларація про початок виконання будівельних робіт "Будівництво багатоповерхового житлового будинку по вул. Луговській, 248, м. Дніпро", зареєстрована Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Дніпровської міської ради за №ДП №38 від 08 червня 2017 року.

В подальшому позивачем з метою підвищення багатоповерховості зазначеного будівництва у 2018 році придбано додатково житловий будинок загальною площею 105 кв.м. та земельну ділянку, кадастровий №:01:48:0012, загальною площею 0,1 га, які розташовані за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 242, а також домоволодіння загальною площею 52,8 кв.м. та земельну ділянку, кадастровий номер :01:048:0013, загальною площею 0,0752 га, які розташовані за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 242г.

Для подальшого збільшення поверховості будівництва багатоповерхового житлового комплексу позивач звернувся до Головного архітектурно-планового управління Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради із заявою №20-004-04-2018 від 26.01.2018 р. про внесення змін до існуючих містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки для будівництва багатоповерхового житлового комплексу по вул. Луговській, 248, від 31.05.2017 №15/29-61.

На вказану заяву позивача відповідачем надано відповідь у формі листа про відмову в внесені змін до існуючих містобудівних умов та обмежень №7/20-68 від 09.02.2018 р., в якій зазначено, що підставою відмови у внесені змін є невідповідність намірів забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Суд першої інстанції дійшов висновку про задоволенні позовних вимог позивача, оскільки:

- зміна цільового призначення земельної ділянки надала можливість позивачу розпочати підготовку для реалізації проекту "Будівництво багатоповерхового житлового комплексу";

- Головне архітектурно-планове управління міської ради у 2016 році визначилось із містобудівною ситуацією по вул. Луговській, 248 щодо будівництва багатоповерхового житлового комплексу з висотністю до 18 поверхів, проте, зазначило про необхідність корегування проектних рішень та внесення проектної документації до містобудівного кадастру;

- позивачем виконані усі вимоги діючого законодавства для початку виконання будівельних робіт з будівництва "Багатоповерхового житлового будинку";

- всі три земельні ділянки (розташовані за адресами: м. Дніпро, вул. Луговська, 242, вул. Луговська, 242 та вул. Луговська, 248) мають спільні межі та формують одну безроздільну територію, що, в свою чергу, надає можливість підвищення поверховості будівництва та облаштування додаткової прилеглої прибудинкової території;

- питання щодо визначення цільового призначення земельної ділянки по вул. Луговській, 248, на якій ведеться будівництво багатоповерхового житлового комплексу, було вирішено міською радою ще 15.07.2017 р., а саме: з моменту зміни цільового призначення цієї земельної ділянки на "для будівництва багатоповерхового житлового комплексу" (код виду цільового при значення земель 02.03), тобто орган місцевого самоврядування, який затверджує генеральний план міста Дніпра вже фактично вирішив питання цільового використання зазначеної земельної ділянки. Згідно з даними генерального плану 2016 року, який діяв на той час, та плану зонування території м. Дніпро, вказана земельна ділянка розташована в зоні змішаної багатоповерхової житлової та громадської забудови Ж-4. Отже, відповідно до генерального плану 2016 року всі землі в зоні планування будівництва віднесені до категорії земель Ж-4., тобто на момент отримання дозвільної документації та початку виконання будівельних робіт позивач діяв в рамках затвердженого на той час генерального плану міста і з дотриманням всіх встановлених вимог, що також не заперечується відповідачем відповідно до його відзиву на позов;

- земельні ділянки, розташовані по вул. Луговській, 242, 242г, фактично є однією цілісною земельною ділянкою з земельною ділянкою, розташованою по вул. Луговській, 248, що забезпечує проектну будівлю прибудинковою територією, та вільні від забудови;

- містобудівним розрахунком 2018 року визначено використання земельних ділянок по вул. Луговській, 242 та 242г, як території благоустрою;

- пунктом 3.25в* Державних будівельних норм 360-92** "Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень" передбачено, що на території районів садибної забудови допускається розміщення майданчиків для ігор дітей дошкільного і молодшого шкільного віку та занять фізкультурою, автостоянок для тимчасового зберігання, майданчиків для сміттєзбиральників загального користування, що фактично є прибудинковою територією житлового будинку.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції в частині визнання протиправним та скасування рішення Головного архітектурно-планового управління Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради у формі листа №7/20-68 від 09.02.2018 р., з огляду на таке.

Згідно з ч. 1, ч. 2 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" забудова територій здійснюється шляхом розміщення об'єктів будівництва. Суб'єкти містобудування зобов'язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об'єктів.

Частиною 4 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

За змістом приписів п. 7 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" містобудівна документація - це затверджені текстові та графічні матеріали з питань регулювання планування, забудови та іншого використання територій.

Відповідно до ч. 5 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку:

1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних;

2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31цього Закону, її експертизи;

3) затвердження проектної документації;

4) виконання підготовчих та будівельних робіт;

5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів;

6) реєстрація права власності на об'єкт містобудування.

При цьому, ч. 1 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що основними складовими вихідних даних є:

1) містобудівні умови та обмеження;

2) технічні умови;

3) завдання на проектування.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об'єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Відповідно до ч. 2 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" фізична або юридична особа, яка подала виконавчому органові сільської, селищної, міської ради або у разі розміщення земельної ділянки за межами населених пунктів - районній державній адміністрації заяву про намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об'єкта будівництва.

Частиною 3 ст. 29 цього Закону визначено, що містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на підставі містобудівної документації на місцевому рівні на безоплатній основі за заявою замовника, до якої додаються:

1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію;

2) копія документа, що посвідчує право власності на об'єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці, або згода його власника, засвідчена в установленому законодавством порядку (у разі здійснення реконструкції або реставрації);

3) викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:2000;

4) витяг із Державного земельного кадастру.

Для отримання містобудівних умов та обмежень до заяви замовник також додає містобудівний розрахунок, що визначає інвестиційні наміри замовника, який складається у довільній формі з доступною та стислою інформацією про основні параметри об'єкта будівництва. Цей перелік документів для надання містобудівних умов та обмежень є вичерпним.

Витяг з містобудівного кадастру для формування містобудівних умов та обмежень до документів замовника додає служба містобудівного кадастру (у разі її утворення).

Перелік об'єктів будівництва, для проектування яких містобудівні умови та обмеження не надаються, визначає центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, архітектури, містобудування.

Відповідно до ч. 6 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" надання містобудівних умов та обмежень або прийняття рішення про відмову в їх наданні здійснюється відповідним уповноваженим органом містобудування та архітектури протягом 10 робочих днів з дня реєстрації заяви, затверджується наказом такого органу.

При цьому, ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що підставами для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є:

1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень;

2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об'єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці;

3) невідповідність намірів забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Відмова у наданні містобудівних умов та обмежень здійснюється шляхом направлення листа з обґрунтуванням підстав такої відмови відповідним уповноваженим органом містобудування та архітектури у строк, що не перевищує встановлений строк їх надання.

Згідно з абз. 2 ч. 8 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" внесення змін до містобудівних умов та обмежень може здійснювати орган, що їх надав, за заявою замовника, на виконання приписів головних інспекторів будівельного нагляду центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, або за рішенням суду.

Отже, зазначені норми не розрізняють порядок надання містобудівних умов та обмежень та порядок внесення змін до містобудівних умов та обмежень, що були отримані раніше.

Судом першої інстанції встановлено та не заперечується відповідачем, що на час звернення до відповідача із заявою про внесення змін до існуючих містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки було додано до останньої всі необхідні документи, передбачені ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Зокрема, до заяви про внесення змін до містобудівних умов та обмежень земельної ділянки №20-004-04-2018 від 26.01.2018 р. позивачем був доданий новий містобудівний розрахунок, який, з урахуванням додаткових земельних ділянок, передбачає будівництво 14 поверхового житлового комплексу.

В обґрунтування відмови №7/20-68 від 09.02.2018 р. відповідач посилався на те, що за матеріалами генерального плану розвитку міста земельні ділянки по вул. Луговській, 242, 242г розташовані на території існуючої садибної забудови. Використання зазначених ділянок для обслуговування багатоквартирного житлового комплексу не відповідає вимогам містобудівної документації. Відповідно до ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" невідповідність намірів забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні є підставою для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень. Тому, за висновком відповідача, відсутні підстави для внесення змін до містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки.

У відзиві на позовну заяву відповідач зазначив, що на момент отримання дозвільної документації та початку виконання будівельних робіт позивач діяв в рамках затвердженого на той час генерального плану міста із дотриманням всіх встановлених вимог. Проте, при затверджені проекту внесення змін до генерального плану розвитку міста Дніпро у вересні 2017 року не було взято до уваги факт будівництва багатоквартирного комплексу на зазначеній земельній ділянці. Таким чином, оскільки на час звернення позивача за матеріалами генерального плану розвитку міста земельні ділянки по вул. Луговській, 242, 242г, розташовані на території існуючої садибної забудови та їх використання для обслуговування багатоквартирного житлового комплексу не відповідає вимогам містобудівної документації.

Однак, як зазначалося вище та не заперечується відповідачем, на засіданні архітектурно-містобудівної ради Головного архітектурно-планового управління міської ради 15.07.2016 р. було затверджено предпроектні пропозиції будівництва "Багатоповерхового житлового комплексу" по вул. Луговській, 248, м. Дніпро, відповідно до яких узгоджено поверховість будинку - 18 поверхів: 3 поверхи паркінгу, 15 житлових поверхів, при цьому матеріали проектної документації підлягали внесенню до містобудівного кадастру.

Питання щодо визначення цільового призначення земельної ділянки по вул. Луговській, 248, на якій ведеться будівництво багатоповерхового житлового комплексу, було вирішено міською радою 15.07.2017 р., а саме: з моменту зміни цільового призначення цієї земельної ділянки на "для будівництва багатоповерхового житлового комплексу" (код виду цільового при значення земель 02.03).

Згідно з даними генерального плану 2016 року, який діяв на той час, та плану зонування території м. Дніпро, вказана земельна ділянка розташована в зоні змішаної багатоповерхової житлової та громадської забудови Ж-4.

Отже, відповідно до генерального плану 2016 року всі землі в зоні планування будівництва віднесені до категорії земель Ж-4.

Тобто, на момент отримання дозвільної документації та початку виконання будівельних робіт позивач діяв в рамках затвердженого на той час генерального плану міста із дотриманням всіх встановлених вимог, що також не заперечується відповідачем відповідно до його відзиву на позов.

Крім того, земельні ділянки, що розташовані по вул. Луговській, 242, 242г, фактично є однією цілісною земельною ділянкою з земельною ділянкою, розташованою по вул. Луговській, 248, що забезпечує проектну будівлю прибудинковою територією, та вільні від забудови. Містобудівним розрахунком 2018 року визначено використання земельних ділянок по вул. Луговській, 242 та 242г, як території благоустрою.

Отже, посилання відповідача в обґрунтування відмови на п. 3 ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" є безпідставним, оскільки будівництво фактично здійснюється позивачем на земельній ділянці по вул. Луговській, 248, на яку позивачем було отримано дозвільну документацію та з початку виконання будівельних робіт позивач діяв в рамках затвердженого на той час генерального плану міста із дотриманням всіх встановлених вимог.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позову в частині визнання протиправною та скасування відмови відповідача у формі листа №7/20-68 від 09.02.2018 р. у зв'язку з її необґрунтованістю.

Щодо позовних вимог позивача про зобов'язання відповідача внести зміни до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки від 31.05.2017 року №15/29-61 колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з рекомендацією Комітету міністрів Ради Європи № R(80)2 державам-членам стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обрати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за певних обставин.

Дискреційні повноваження в більш вузькому розумінні - це можливість діяти за власним розсудом, в межах закону, можливість застосувати норми закону та вчинити конкретні дії (або дію) серед інших, кожні з яких окремо є відносно правильними (законними).

Відповідно до ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" внесення змін до містобудівних умов та обмежень у цій справі належить до виключної компетенції відповідача. При цьому, за результатом розгляду заяви відповідач може або відмовити у задоволенні заяви позивача, або внести зміни до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки від 31.05.2017 р. №15/29-61.

Отже, зобов'язання відповідача за своїм змістом є втручанням суду у його дискреційні повноваження, тому належним способом порушеного права позивача у цій справі є зобов'язання відповідача повторно розглянути заяву Приватного підприємства "Люкс Сервіс Дніпро" від 26.01.2018 р. щодо внесення змін до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки з урахуванням висновків суду.

З огляду на викладені обставини справи, суд апеляційної інстанції доходить висновку про те, що судом першої інстанції ухвалено рішення з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для скасування рішення суду від 31.05.2018 р. в частині зобов'язання відповідача внести зміни до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки від 31.05.2017 р. №15/29-61 по об'єкту "Багатоповерхового житлового комплексу" у м. Дніпро розташованого за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248, та позов у цій частині слід задовольнити частково, а саме: зобов'язати відповідача повторно розглянути заяву Приватного підприємства "Люкс Сервіс Дніпро" від 26.01.2018 р. щодо внесення змін до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки з урахуванням висновків суду. В решті рішення суду від 31.05.2018 р. слід залишити без змін.

Керуючись статтями 241-245, 250, 311, 315, 317, 321, 322, 327, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

постановив:

Апеляційну скаргу Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради задовольнити частково.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 31.05.2018 р. у справі № 804/2065/18 скасувати в частині зобов'язання Головного архітектурно-планового управління Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради внести зміни до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки від 31.05.2017 року №15/29-61 по об'єкту "Багатоповерхового житлового комплексу" у м. Дніпро, розташованого за адресою: м. Дніпро, вул. Луговська, 248, та задовольнити позов в цій частині частково.

Зобов'язати Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради повторно розглянути заяву Приватного підприємства "Люкс Сервіс Дніпро" від 26.01.2018 року щодо внесення змін до існуючих містобудівних умов та обмежень земельної ділянки з урахуванням висновків суду.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду за наявності підстав, передбачених частиною 5 статті 291, пунктом 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст постанови складено 17.12.2018 року.

Головуючий суддя О.М. Панченко

Суддя С.М. Іванов

Суддя В.Є. Чередниченко