Справа № 1540/3787/18
Суддя: Аракелян М. М.
Дата ухвалення: 2018-12-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 1540/3787/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 грудня 2018 року м.Одеса

Зала судових засідань №19

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді - Аракелян М.М.

За участю секретаря - Гуманенко В.О.

За участю сторін:

Від позивача: ОСОБА_2 - за довіреністю.

Від відповідачів: ОСОБА_3 - за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "БІЛА АКАЦІЯ" до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування припису та постанови,-

ВСТАНОВИВ:

30 липня 2018 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшла адміністративна позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "БІЛА АКАЦІЯ", в якій позивач просить суд визнати протиправним та скасувати припис Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №384/18 від 10.07.2018р., яким ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" зобов'язано зупинити виконання підготовчих робіт за адресою: АДРЕСА_1, з 10.07.2018р. та отримати до 10.08.2018р. право на виконання підготовчих робіт; визнати протиправною та скасувати постанову Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №033/18/379вих від 24.07.2018р., якою на ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" накладено штраф у розмірі 18 410 (вісімнадцять тисяч чотириста десять) гривень 00 коп.

В обґрунтування позовних вимог представник позивача зазначив, що ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» є власником нежитлової будівлі загальною площею 1140,5 кв.м. (літ. «А, Г, Д»), яка знаходиться в АДРЕСА_1. У зв'язку з аварійністю будівлі позивачем було прийнято рішення про її демонтаж, у зв'язку з чим забезпечено розроблення та погодження Проекту виконання робіт із демонтажу будівель (літ. «А, Г, Д»), які розміщені за адресою: АДРЕСА_1, укладено з ТОВ «ЕКОСТРОЙ і К» Договір №11 від 25.05.2018р., предметом якого є обстеження та моніторинг стану сусідніх будівель і споруд з метою недопущення їх пошкодження під час проведення демонтажу будівлі, укладено з ПП «БАУТЕХ» договір підряду №31/05/8-01 від 31.05.2018р., предметом якого є виконання робіт із демонтажу будівлі до «0» відмітки, отримано дозвіл М2078 від 05.07.2018р.на порушення благоустрою (установку забору) для демонтажу будівлі.

У період з 04.07.2018р. по 09.07.2018р. Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради проведено позапланову перевірку ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» на предмет дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, результати якої оформлено Актом проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб'єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів, правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт №000833 від 10.07.2018р. Актом зафіксовано (абз. 3 стор. 17), що на момент проведення перевірки позивачем розпочаті роботи із демонтажу належної позивачу на праві власності будівлі за адресою: АДРЕСА_1 (літ. А, Г, Д). На думку відповідача вказані роботи є підготовчими та потребують оформлення дозвільних документів, які дають право на проведення підготовчих робіт. На підставі висновків акту перевірки відповідачем винесено Припис №384/18 від 10.07.2018р., яким зобов'язав позивача зупинити виконання підготовчих робіт на об'єкті в АДРЕСА_1, з 10.07.2018р. та отримати до 10.08.2018р. право на виконання підготовчих робіт на цьому об'єкті, а також прийнято Постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №033/18/379вих від 24.07.2018р., якою на позивача накладено штраф у розмірі 18410грн. за виконання підготовчих робіт без отримання документів, які дають право на їх виконання.

На думку позивача, оскаржувані припис та постанова є протиправними і підлягають скасуванню, оскільки, як зазначає представник позивача, жодних підготовчих робіт позивачем за адресою: АДРЕСА_1, не проводилось, а роботи із демонтажу аварійної будівлі не є підготовчими роботами і не потребують жодних дозвільних документів. Представник зазначив, що в Акті відсутні будь-які докази та обґрунтування того, що знесення будівлі проводиться з метою розгортання і здійснення якихось будівельних робіт. Крім того, як зазначає представник позивача, позивач не вчиняв жодних дій, направлених на проведення будь-яких будівельних робіт за адресою: АДРЕСА_1, в тому числі, але не виключно, не отримував містобудівних умов і обмежень, технічних умов для ведення будівництва, не подавав документів на отримання дозволу на виконання підготовчих або будівельних робіт. Укладений між позивачем та ТОВ «Баутех» договір підряду на демонтаж будівлі від 31.05.2018р. №31/05/18-01 не передбачає проведення будь-яких інших робіт, крім демонтажу будівель до « 0» відмітки.

Посилаючись на п. 8 Переліку будівельних робіт, які не потребують документів , що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об'єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію, затвердженого Постановою КМУ від 07.06.2017 року №406, представник позивача вказував на безпідставність та необґрунтованість оскаржуваних припису та постанови, оскільки позивач не допускав порушень.

Ухвалою суду від 01.08.2018 року адміністративну позовну заяву ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" залишено без руху у зв'язку недодержанням вимог ст. 169 КАС України, та встановлено 7-денний строк для усунення недоліків позовної заяви. У вказаній ухвалі визначено, що виявлені недоліки мають бути усунені шляхом надання до суду доказів зарахування суми сплаченого судового збору до спеціального фонду Державного бюджету України.

Ухвалою суду від 01 серпня 2018 року відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "БІЛА АКАЦІЯ" у забезпеченні позову по справі №1540/3787/18.

08 серпня 2018 року від представника позивача до суду надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви з додатками (вх.№23041/18).

Ухвалою суду від 13.08.2018 року відкрито провадження у справі №1540/3787/18. Розгляд справи вирішено проводити за правилами загального позовного провадження з повідомленням сторін та призначено підготовче засідання на 10.09.2018 року.

Підготовче засідання 10.09.2018 року перенесено на 02.10.2018 року у зв'язку перебуванням судді Аракелян М.М. у відпустці з 10.09.2018 року по 14.09.2018 року включно.

11 вересня 2018 року від представника відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву (вх.№ЕП/5040/18), в якому заперечуючи проти адміністративного позову ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ», посилаючись на положення Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», вимоги Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою КМУ №466 від 13.04.2011 року, представник відповідача зазначив, що в ході проведеної з 04.07.2018 року по 10.07.2018 року позапланової перевірки ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контролю встановлено порушення позивачем вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, а саме розпочато виконання підготовчих робіт за адресою: АДРЕСА_1 без отримання права на виконання такого виду робіт. Представник відповідача зазначив, що підготовчі роботи виконуються позивачем з метою підготовки (звільнення) площадки для подальшого будівництва, а саме будівництва іншого об'єкту. На думку представника відповідача, здійснення демонтажних робіт із знесення будівель та споруд відносяться до складу окремих видів підготовчих будівельних робіт та потребує відповідних дозвільних документів. Оскільки за результатами перевірки встановлено відсутність у позивача таких документів, припис Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №384/18 від 10.07.2018р., яким ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" зобов'язано зупинити виконання підготовчих робіт за адресою: АДРЕСА_1, з 10.07.2018р. та отримати до 10.08.2018р. право на виконання підготовчих робіт, та постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №033/18/379вих від 24.07.2018р., якою на ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" накладено штраф у розмірі 18410 грн. є правомірними та не підлягають скасуванню.

Ухвалою суду від 02.10.2018 року за клопотанням представника позивача продовжено строк підготовчого провадження у справі та оголошено перерву у підготовчому засіданні до 22.10.2018 року.

08 жовтня 2018 року від представника позивача до суду надійшла відповідь на відзив (вх.№29784/18), в якій представник позивача зазначив, що на момент демонтажу будівля не експлуатувалась і через її аварійний стан були відключена від електро-, газо-, тепло- та водопостачання. При цьому ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» не проводились будь-які інші роботи, окрім демонтажу вказаної будівлі, в тому числі будівельні. Позивач не декларував намірів проводити підготовчі та будівельні роботі, не розробляв відповідної проектної документації, не подавав документів на проведення підготовчих та будівельних робіт, оскільки, демонтаж будівлі не є підготовчими роботами у розумінні п.п. 3.2.8. ДБН А.3.1-5:2016. З огляду на зазначене, представник позивача просив суд задовольнити позовні вимоги ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ».

22 жовтня 2018 року від представника позивача до суду надійшло клопотання про закриття підготовчого провадження у справі та призначення справи до судового розгляду по суті 22.10.2018 року (вх.№31208/18).

Ухвалою суду від 22.10.2018 року закрито підготовче провадження у справі та призначено судове засідання на 08.11.2018 року.

У судовому засіданні 08.11.2018 року оголошено перерву до 06.12.2018 року для підготування учасників справи до судових дебатів.

У судовому засіданні 06.12.2018 року представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд їх задовольнити.

Представник відповідача заперечував проти задоволення адміністративного позову ТОВ «Біла Акація» з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги та заперечення відповідача, перевіривши їх доказами, суд дійшов наступного.

Судом встановлено, що 04.07.2018 року відповідно до ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст. 7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», п. 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року № 553, відповідно до Положення про Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеського міської ради від 21.03.2018 року №3043-VII, на підставі звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог містобудівного законодавства (електронне звернення ОСОБА_5 від 25.06.2018 року №37-О2-38307) відповідачем видано наказ №01-13/166ДАБК, яким вирішено провести позапланову перевірку на об'єкті будівництва: «Виконання підготовчих робіт з демонтажу будівель літ. «А», «Г», «Д» за адресою: АДРЕСА_1», замовником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю «Біла Акація», генеральним підрядником - Приватне підприємство «БАУТЕХ».

Предметом перевірки у вказаному наказі зазначено: «дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт».

04 липня 2018 року Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради видано направлення для проведення планового (позапланового) заходу №000833, згідно якого направлено посадову особу відповідача для здійснення позапланового заходу перевірки на об'єкті: «виконання підготовчих робіт з демонтажу будівель літ. «А», «Г», «Д» за адресою: м. Одеса, Приморський район, вул. Красна, 3. У вказаному направленні зазначено, що воно видано із строком дії з 04.07.2018 року по 10.07.2018 року, на ім'я головного спеціаліста інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Лисого Сергія Олександровича.

За результатами проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб'єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання будівельних робіт, Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради складено Акт №000833.

У вказаному акті вказано, що позивач є замовником об'єкта будівництва.

Згідно Акту №000833 перевірку було проведено у період з 04.07.2018 року 09:00 год. по 09.07.2018 року 16:00 год., форма заходу - позаплановий.

У розділі ІІІ Акту №000833 зазначено, що інженер з технічного нагляду за проведення робіт відповідно до наказу ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» №0625/2 від 25.06.2018 року Гончаренко Анатолій Дмитрович та виконавець робіт відповідно до наказу ПП «БАУТЕХ» №06/ОП від 25.06.2018 року ОСОБА_8 брали участь у проведення заходу державного контролю.

У розділі VI «Опис виявлених порушень» Акту №000833 вказано про порушення ч.1 ст.35 ЗУ №3038- VI, п.13 ПКМУ №466 та зазначено про те, що ході перевірки було надано такі документи: договір підряду за № 31/05/18-01 від 31.05.2018 року; проект виконання робіт з демонтажу будівель, які розміщені за адресою: АДРЕСА_1 (літ. А, Г, Д), виконаний ТОВ «Екострой і К»; Висновок експертизи №-1800.18 на відповідність проекту виконання робіт 05-2018-ПР на демонтаж споруд, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 (літ. А, Г, Д), виготовлений ТОВ «КАРПАТТЕХНОАЛЬЯНС» від 22.06.2018 року; Договір на здійснення робіт з обстеження примикаючих будівель та споруд до будівельного майданчика, укладений з ТОВ «Екострой і К» за № 1 від 25.05.2018 року; Наказ ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» за № 0625/1 від 25.06.2018 року про затвердження проектної документації виконання робіт із демонтажу будівель та споруд за даною адресою; Наказ ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» за № 0625/2 від 25.06.2018 року про призначення Гончаренка А.Д. відповідальною особою за здійснення технічного нагляду; Договір на здійснення авторського нагляду за даною адресою, укладений з ТОВ «Екострой і К» за № 2506/18-1 від 25.06.2018 року; Наказ ПП «БАУТЕХ» за № 06/П від 25.06.2018 року про призначення виконавцем робіт ОСОБА_8; Акт відповідності виконаних підготовчих робіт вимогам безпеки праці і готовності об'єкта до початку будівництва від 25.06.2018 року; Лист Головного управління Держпраці в Одеській області від 22.06.2018 року про погодження Проекту виконання робіт з демонтажу будівель, які розміщені за адресою: АДРЕСА_1 (літ. А, Г, Д), виконаний ТОВ «Екострой і К»; Дозвіл Департаменту муніципальної безпеки Одеської міської ради за № 2078 від 05.07.2018 року на виконання земляних та монтажних робіт та встановлення тимчасового огородження за даною адресою; Рішення виконавчого комітету Одеської міської ради за № 176 від 25.06.2015 року про визнання житлового АДРЕСА_1 не відповідним санітарним та технічним вимогам для проживання.

Також в акті зазначено, що відповідно до пред'явленого проекту виконання робіт з демонтажу будівель, які розміщені за адресою: АДРЕСА_1 (літ. А, Г, Д), виконаного ТОВ «Екострой і К», передбачено демонтаж будівель літ. «А», «І"» та «Д». На момент проведення перевірки встановлено, що роботи з демонтажу вказаних будівель розпочаті. Відповідно до даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно встановлено, що земельна ділянка за даною адресою площею 0,1565 га передана Одеською міською радою ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури на підставі договору оренди за № 617 від 23.03.2018 року, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю., терміном до 23.03.2038 року. Відповідно до даних Єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, відсутня інформація стосовно реєстрації дозвільних документів на проведення підготовчих або будівельних робіт за адресою: АДРЕСА_1. За таких обставин, перевіряючий дійшов висновку про те, що замовником будівництва - ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» та генеральним підрядником - ПП «БАУТЕХ» розпочато виконання підготовчих робіт за адресою: АДРЕСА_1 без отримання права на виконання такого виду робіт, чим порушено абз. 2 ч. 2 ет. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та п. 4 порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №466 від 13.04.2011 року.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, від підписання та отримання вказаного Акту 000833 посадова особа позивача відмовилась.

10 липня 2017 року перевіряючим складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, яким призначено розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності на 24.07.2018 року на 11:00.

10 липня 2018 року посадовою особою Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради складено Припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт №384/18, яким ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" зобов'язано зупинити виконання підготовчих робіт за адресою: АДРЕСА_1, з 10.07.2018р. та отримати до 10.08.2018р. право на виконання підготовчих робіт.

Вищезазначені протокол та припис були направлені на адресу позивача 11.07.2018 року засобами поштового зв'язку, у зв'язку з відмовою їх отримання уповноваженою особою позивача.

24 липня 2018 року заступник начальника управління - начальник інспекційного відділу №1 Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради Якименко Руслан Костянтинович, розглянувши матеріали справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, акт, складений за результатами проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб'єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт №000833 від 10.07.2018 року; протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності відповідно до п.1 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» від 10.07.2018 року; припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт від 10.07.2018 року; лист ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» за №46 та №47 від 20.07.2018 року, прийняв постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №033/18/379вих, якою на ТОВ "БІЛА АКАЦІЯ" накладено штраф у розмірі 18410 грн. за правопорушення, передбачене п. 1 ч.2 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Не погоджуючись з вищевказаними приписом та постановою, вважаючи їх прийнятими на підставі необґрунтованих висновків перевірки та такими, що підлягають скасуванню, позивач звернувся до суду.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлює Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 N3038-VI (далі - Закон N 3038-VI).

Процедуру здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт та ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов'язаної із створенням об'єктів будівництва визначає Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 № 553 (далі - Порядок № 553).

Згідно ст.1 Закону України, від 20.05.1999, № 687-XIV "Про архітектурну діяльність" архітектурна діяльність - діяльність по створенню об'єктів архітектури, яка включає творчий процес пошуку архітектурного рішення та його втілення, координацію дій учасників розроблення всіх складових частин проектів з планування, забудови і благоустрою територій, будівництва (нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту) будівель і споруд, здійснення архітектурно-будівельного контролю і авторського нагляду за їх будівництвом, а також здійснення науково-дослідної та викладацької роботи у цій сфері; об'єкти архітектурної діяльності (об'єкти архітектури) - будинки і споруди житлово-цивільного, комунального, промислового та іншого призначення, їх комплекси, об'єкти благоустрою, садово-паркової та ландшафтної архітектури, монументального і монументально-декоративного мистецтва, території (частини територій) адміністративно-територіальних одиниць і населених пунктів.

Згідно ст.9 Закону № 687-XIV до поняття «будівництво» віднесено: нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт об'єкта архітектури, яке здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Відповідно до ч.1 ст. 41 Закону № 3038-VI - державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил. Державний архітектурно - будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Порядок визначає процедуру здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Відповідно до п. 7 Порядку №553 позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи інспекції.

Підставами для проведення позапланової перевірки є: подання суб'єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об'єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність об'єкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; виявлення факту самочинного будівництва об'єкта; перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю; вимога головного інспектора будівельного нагляду Держархбудінспекції щодо проведення перевірки за наявності підстав, встановлених законом; звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати десяти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні.

Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язана пред'явити службове посвідчення та надати копію направлення для проведення позапланової перевірки.

Як вбачається з акту перевірки №000833, позапланова перевірка об'єкта будівництва проведена на підставі наказу Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради №01-13/166ДАБК, від 04.07.2018 року , направлення від 04.07.2018 року №000833 та на підставі звернення (електронного) ОСОБА_5 (№37-О2-38307 вх. 26.06.2018 року) про порушення суб'єктом містобудування вимог містобудівного законодавства.

Згідно із положеннями п. 17, п. 18, п. 19, п. 20, п. 21, п. 22 "Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 553 від 23 травня 2011 року у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки складається протокол та припис про усунення порушень.

Акт перевірки підписується посадовою особою інспекції і суб'єктом містобудування щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, якому надається копія акту та припис, в разі його винесення, а в разі незгоди з актом перевірки суб'єкт містобудування підписує його із зауваженнями, які є невід'ємною частиною акту.

В разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припис, посадова особа інспекції робить у акті відповідний запис, а в разі відмови від отримання акту та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Постанова про накладення штрафу у триденний строк після її прийняття вручається під розписку суб'єкту містобудування (керівнику або уповноваженому представнику суб'єкта містобудування) або надсилається рекомендованим листом з повідомленням, про що робиться запис у справі.

Як встановлено судом, ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» є власником нежитлової будівлі за адресою: АДРЕСА_1 (загальною площею 1140,5 кв.м, літ. «А», «Г», «Д»), що знаходяться на земельній ділянці, переданій позивачу Одеською міською радою для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури на підставі договору оренди за № 617 від 23.03.2018 року, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю., терміном до 23.03.2038 року.

Як зазначив представник позивача, вищевказані будівлі («А», «Г», «Д») з 2001 року є аварійною та внаслідок часткового обвалу позивачем прийнято рішення про їх демонтаж, про що було розроблено та погоджено проект виконання робіт із демонтажу будівель, укладено договір з ТОВ «ЕКОСТРОЙ і К» №11 від 25.05.2018 року щодо моніторингу стану сусідніх будівель і споруд. Також укладено договір підряду з Приватним підприємством «БАУТЕХ» №31/05/8-01 від 31.05.2018 року, за умовами якого останній здійснює роботи з демонтажу вказаних будівель.

Обґрунтовуючи протиправність прийнятих Управлінням ДАБК Одеської міської ради припису та постанови, представник позивача вказує на те, що демонтажні роботи не відносяться до підготовчих робіт та не потребують дозвільних документів на їх проведення.

Надаючи правову оцінку наявності встановлених в акті перевірки порушень, суд виходить з наступного.

Відповідно до абз. 3 п.2 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №466 від 13.04.2011 року підготовчі роботи - роботи з підготовки земельної ділянки, влаштування огородження будівельного майданчика та знесення будівель і споруд, порушення елементів благоустрою в межах відведеної земельної ділянки, вишукувальні роботи, роботи із спорудження тимчасових виробничих та побутових споруд, необхідних для організації і обслуговування будівництва, улаштування під'їзних шляхів, складування будівельних матеріалів, підведення тимчасових інженерних мереж, а також з винесення інженерних мереж та видалення зелених насаджень.

Згідно з п. 3 Порядку №466 надання (отримання), відмова у видачі чи анулювання (скасування) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю, визначеними статтею 7 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Відповідно до п.4 Порядку №466 підготовчі роботи, визначені будівельними нормами, стандартами і правилами, можуть виконуватися замовником після набуття права на земельну ділянку відповідного цільового призначення та подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю. Виконання підготовчих робіт може здійснюватися на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт або дозволу на виконання будівельних робіт (далі - дозвіл).

В свою чергу, будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та: подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з незначними наслідками (СС1) та об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта; видачі замовнику дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками. (п. 5 Порядку №466).

Пунктом 6 Порядку №466 встановлено, що документи, що надають право на виконання підготовчих робіт, діють до моменту отримання права на виконання будівельних робіт. Документи, що надають право на виконання будівельних робіт, є чинними до завершення будівництва.

Відповідно до п. 3.2.8 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва» підготовчі роботи - це роботи, які мають забезпечувати можливість розгортання і здійснення будівельних робіт.

Відповідно до п. 3.2.12 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва» проект підготовчих робіт (ПрПР) - розділ проектної документації об'єкта будівництва, який містить заходи з підготовки будівельного майданчика до виконання будівельних робіт.

Відповідно до п. 6.3.1 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва» підготовчі роботи виконуються для розгортання фронту робіт відповідно до затвердженої документації, в тому числі ПрПР.

Згідно з п. 6.3.2 ДБН А.3.1-«;2016 «Організація будівельного виробництва» відповідно до Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт підготовчими роботами є: а) роботи з підготовки земельної ділянки; б) влаштування огорожі будівельного майданчика; в)знесення будівель і споруд; г) порушення елементів благоустрою в межах відведеної земельної ділянки; д) вишукувальні роботи; е) роботи із спорудження тимчасових виробничих та побутових споруд, необхідних для організації і обслуговування будівництва; ж) улаштування під'їзних шляхів; і) складування будівельних матеріалів; к) підведення тимчасових інженерних мереж; л) винесення інженерних мереж; м) видалення зелених насаджень.

Згідно з п. 6.3.3 ДБН А.ЗД-5:2016 «Організація будівельного виробництва» до складу окремих видів підготовчих робіт належить: а) підготовка земельної ділянки: відведення в натурі майданчика (траси) для будівництва; зняття фунтового покриву земельної ділянки (родючого шару грунту), складування його в спеціально відведених місцях для подальшого використання під час рекультивації; б) влаштування огорожі будівельного майданчика: закріплення осьових ліній огорожі; улаштування основ під огорожі; влаштування необхідної огорожі будівельного майданчика, у тому числі, за необхідності, обладнаних охоронними, захисними, сигнальними системами; в) знесення будівель і споруд: знесення наземних та, за необхідності, підземних частин будівель та споруд; засипка та ущільнення грунту в місцях знесених підземних частин будівель та споруд; планування території будівельного майданчика; г) порушення елементів благоустрою в межах відведеної земельної ділянки: розбирання тротуарів, пішохідних доріжок, площадок, малих архітектурних форм, відкритих спортивних майданчиків; розчистка (з вивезенням відходів) та планування території будівельного майданчика; д) вишу кувальні роботи: інженерно-геодезичні; інженерно-геологічні; геотехнічні та інженерно-гідрогеологічні (у складі комплексних інженерно-геологічних вишукувань або окремо); інженерно-гідрометеорологічні; е) роботи із спорудження тимчасових виробничих та побутових споруд, необхідних для організації і обслуговування будівництва: розміщення мобільних (інвентарних) споруд (будівель) виробничого, складського, допоміжного, санітарно-побутового та громадського призначення, влаштування складських майданчиків і приміщень для матеріалів, конструкцій, обладнання, відходів, вторинної сировини; будівництво тимчасових споруд (будівель) за індивідуальним проектом або облаштування існуючих будівель і споруд у випадку використання їх для потреб будівництва; облаштування будівельного майданчика засобами освітлення, протипожежного водопостачання, пожежогасіння, сигналізації та зв'язку; ж) улаштування під'їзних шляхів: улаштування доріг, під'їздів, переходів, місць розвороту, розвантаження і завантаження транспортних засобів з облаштуванням, за необхідності, інженерної інфраструктури; к) складування будівельних матеріалів: улаштування майданчиків для складування матеріалів, конструкцій, деталей з облаштуванням (за необхідності) засобами малої механізації, устаткуванням, оснасткою, інвентарем, пристроями та інструментом; л) підведення тимчасових інженерних мереж

винесення в натуру трас: розміщення пунктів підключення до зовнішніх інженерних мереж; улаштування тимчасових інженерних мереж; м) винесення інженерних мереж: видалення інженерних мереж; зворотна засипка траншей (за необхідності); ущільнення ґрунту (за необхідності); - винесення інженерних мереж з глибини більше 5 м - за окремим проектом.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» після набуття права на земельну ділянку та відповідно до її цільового призначення замовник може виконувати підготовчі роботи, визначені будівельними нормами, стандартами і правилами, з повідомленням органу державного архітектурно-будівельного контролю. Форма повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, порядок його подання, форма повідомлення про зміну даних у поданому повідомленні визначаються Кабінетом Міністрів України. Виконання підготовчих робіт може здійснюватися на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт чи дозволу на виконання будівельних робіт. Виконання підготовчих робіт без подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт забороняється. Повідомлення про початок виконання підготовчих робіт не дає права на виконання будівельних робіт.

З аналізу вищезазначених норм вбачається, що здійснення знесення (демонтаж) будівель і споруд є окремим видом підготовчих робіт, отже передбачає наявність відповідних дозвільних документів щодо їх проведення.

Суд критично оцінює доводи представника позивача, що необхідність здійснення демонтажу будівель («А», «Г», «Д») за адресою: АДРЕСА_1 покликана їх аварійністю, не відноситься до підготовчих робіт та не потребує дозвільних документів, оскільки такі аргументи не відповідають приписам чинного законодавства України в сфері містобудування та містобудівної діяльності та фактичним обставинам справи.

Так, позивач посилається на п.8 Переліку будівельних робіт, які не потребують документів, що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об'єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію, затвердженого Постановою КМУ від 07.06.2017р. №406, відповідно до якого такими роботами є знесення і демонтаж будівель та споруд без подальшого будівництва, які не є підготовчими роботами, та без порушення експлуатаційної придатності інших будівель і споруд.

Суд вважає, що такий аргумент не може бути прийнятий до уваги, оскільки як убачається з копії Проекту виконання робіт із демонтажу будівель за адресою: АДРЕСА_1, ППР виконаний у відповідності із вимогами:

- ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва»;

- ДБН В.1.2-12-2008 «Будівництво в умовах ущільненої забудови. Вимоги безпеки» (а.с.18);

- ДБН А.2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво».

Пункт 8 Переліку вказує на знесення і демонтаж будівель і споруд, що не потребують документів, що дають право на їх виконання, виключно у разі, що такі роботи не є підготовчими.

Проте відповідачем в ході перевірки встановлено та не заперечується позивачем, що ТОВ «БІЛА АКАЦІЯ» користується земельною ділянкою за вищевказаною адресою на підставі договору оренди земельної ділянки від 23.03.2018р., за яким земельна ділянка передана Товариству в користування для будівництва та обслуговування будівель ринкової інфраструктури.

Отже знесення та демонтаж будівель та споруд відбувається відповідно до цільового призначення орендованої земельної ділянки, тобто не може здійснюватись виключно для руйнування аварійних об'єктів, без мети здійснення в подальшому будівництва.

Відповідно до п.8 Порядку №466 контроль за виконанням підготовчих та будівельних робіт здійснюється відповідними органами державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно з п. 9 Порядку №466 дані щодо надання (отримання), відмови у видачі чи анулювання (скасування), внесення змін до документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, вносяться Держархбудінспекцією до реєстру на підставі інформації, поданої відповідними органами державного архітектурно-будівельного контролю, протягом одного робочого дня з дня її надходження.

Пунктом 10 Порядку №466 передбачено, що видача дозволу здійснюється шляхом внесення даних до реєстру з дотриманням вимог Законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги".

Відповідно до п. 11 №466 замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданому ним повідомленні, за виконання будівельних робіт без подання повідомлення та за порушення вимог, визначених цим Порядком, відповідно до Закону України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності" та Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Згідно з ч. 2 ст. 35 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» виконання підготовчих робіт може здійснюватися на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт чи дозволу на виконання будівельних робіт.

Виконання підготовчих робіт без подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт забороняється.

Згідно вимог ч. 1 ст. 36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з незначними наслідками (СС1), об'єктах, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт.

Виконувати будівельні роботи без подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт забороняється.

Отримання замовником інших документів дозвільного характеру для виконання будівельних робіт, крім направлення повідомлення про початок виконання будівельних робіт до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю відповідно до частини першої цієї статті, не вимагається.

Таким чином, суд дійшов висновку, що вищезазначеними положеннями чинного законодавства України встановлено обов'язок замовника забезпечити наявність дозвільних документів на проведення підготовчих робіт відповідно до переліку, встановленого Порядком №466 та державними будівельними нормами України (ДБН А.3.1-5:2016), у разі, якщо роботи з демонтажу та знесення є підготовчими роботами.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» правопорушеннями у сфері містобудівної діяльності є протиправні діяння (дії чи бездіяльність) суб'єктів містобудування - юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що призвели до невиконання або неналежного виконання вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, державними стандартами і правилами. Вчинення суб'єктами містобудування правопорушень у сфері містобудівної діяльності тягне за собою відповідальність, передбачену цим та іншими законами України.

Відповідно до абз.2 ч.2 ст.35 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» виконання підготовчих робіт без подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт забороняється.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» суб'єкти містобудування, які є замовниками будівництва об'єктів (у разі провадження містобудівної діяльності), або ті, що виконують функції замовника і підрядника одночасно, несуть відповідальність у вигляді штрафу за виконання підготовчих робіт без повідомлення про початок їх виконання, а також наведення недостовірних даних у такому повідомленні - у розмірі десяти прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач допустив порушення ст.35 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» та п.4 Порядку №466, виконуючи підготовчі роботи по АДРЕСА_1 без повідомлення про початок їх виконання.

Враховуючи вищевикладене, суд прийшов до висновку, що оскаржувані припис про зупинення підготовчих робіт №384/18 від 10.07.2018 року та постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №033/18/379вих від 24.07.2018р прийняті відповідачем правомірно, у межах його повноважень, а тому позовні вимоги про визнання їх протиправними та скасування є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Відповідно до ч.1 ст.72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно п.1 ч.2 ст.72 ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами.

В силу ч.ч. 1 та 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Доводи відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву, підтверджується наявними в матеріалах справи доказами та відповідають положенням чинного законодавства України у сфері містобудування та містобудівної діяльності.

Враховуючи вищевикладене, перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів сторін, оцінивши докази суб'єкта владних повноважень на підтвердження правомірності своїх рішень, та докази, надані позивачем, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «БІЛА АКАЦІЯ».

Керуючись ст.ст. 241-246, 250, 255, 295, 297 КАС України, суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "БІЛА АКАЦІЯ" до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування припису та постанови відмовити повністю.

Рішення суду може бути оскаржено в порядку та в строки, встановлені ст. 293,295 КАС України.

Рішення суду набирає законної сили в порядку та в строки, встановлені ст. 255 КАС України.

Повне рішення складено та підписано суддею 18.12.2018 року у зв'язку із перебуванням судді М.М.Аракелян з 13.12.2018р. по 17.12.2018р. на лікарняному.

Суддя М.М. Аракелян

.