Справа № 805/5046/15-а
Суддя: Міронова Галина Михайлівна
Дата ухвалення: 2018-12-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2018 року справа №805/5046/15-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Міронової Г.М., суддів Арабей Т.Г., Геращенка І.В., за участю секретаря судового засідання Тішевського В.В., за участю позивача особисто, розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2018 р. у справі № 805/5046/15-а (головуючий І інстанції суддя Галатіна О.О.) за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Красноармійського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Димитрівського міського відділу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Міністерства внутрішніх справ України про скасування наказу № 378 о/с від 06.11.2015 в частині звільнення ОСОБА_1, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) 08.12.2015 року звернувся до суду з позовом до Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Красноармійського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області, Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Димитрівського міського відділу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Міністерства внутрішніх справ України (далі - відповідачі), в якому, з урахуванням заяви про зміну позовних вимог, просив скасувати наказ № 378 о/с від 06.11.2015 Головного управління Національної поліції в Донецькій області в частині рішення про звільнення з органів внутрішніх справ майора міліції ОСОБА_1, начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитровського міського відділу, з 06 листопада 2015 року; поновити його на роботі в якості виконуючого обов'язки інспектора кримінальної поліції Красноармійського відділу Головного управління Національної поліції в Донецькій області; стягнути з Міністерства внутрішніх справ України на його користь виплату грошового забезпечення за весь час вимушеного прогулу.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 08 червня 2016 року у справі № 805/5046/15-а у задоволенні адміністративного позову відмовлено (т. 2 а.с. 162-166).

Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 26 липня 2016 року апеляційну скаргу залишено без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін (т. 2 а.с. 242-244).

Постановою Верховного Суду від 16 травня 2018 року касаційну скаргу позивача задоволено частково, постанову Донецького окружного адміністративного суду від 08 червня 2016 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 26 липня 2016 року у справі № 805/5046/15-а скасовано та направлено справу на новий розгляд до суду першої інстанції (т. 3 а.с. 56-60).

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2018 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено (т. 3 а.с. 145-147).

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги посилається на ст. 24 ч. 3 КЗпП України та зазначає, що у даному випадку роботодавцем є Красноармійський відділ Головного управління Національної поліції в Донецькій області в особі його керівництва та перед фактичним допуском позивача до роботи останній повинен був прийняти рішення щодо укладення трудового договору (угоди) з ОСОБА_1 Допуск позивача керівництвом відділення поліції на виконання трудових функцій на посаді виконуючого обов'язки інспектора кримінальної поліції Красноармійського відділу Головного управління Національної поліції в Донецькій області свідчить про наявність у уповноваженого органу рішення про укладення трудового договору з позивачем.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Позивач доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсязі.

Представники відповідачів до суду не прибули, про розгляд справи повідомлені належним чином. Від Покровського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області надійшов лист, в якому він повідомляє про розгляд справи без участі його представника.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що позивач з 16.09.2002 позивач проходив службу в органах внутрішніх справ, про що зроблено запис у трудову книжку позивача серії НОМЕР_2 (т.1 а.с. 10).

Наказом Головного управління МВС України в Донецькій області від 05.08.2013 №273 о/с призначено майора міліції ОСОБА_1 (НОМЕР_1) начальником сектора БНОН Димитрівського міськвідділу, з посадовим окладом 900 гривень, увільнивши його він посади начальника сектора БНОН цього міськвідділу (т. 1 а.с. 213).

Наказом Димитровського міського відділу Головного управління МВС України в Донецькій області від 25.06.2015 № 352 майор міліції ОСОБА_1 начальник СБНОН Димитровського МВ (НОМЕР_1) був відряджений для забезпечення правопорядку в район проведення АТО до м. Авдіївка: згідно графіку з 27.06.2015 по 26.07.2015 включно (том 1, а.с.17). Зазначене також підтверджується посвідченням про відрядження до м. Авдіївка строком на 30 діб.

Відповідно до довідки Головного управління МВС України в Донецькій області про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України від 24.12.2015 № 252 лк/мт, майор міліції ОСОБА_1 дійсно в період з 01.02.2015 по 06.11.2015 брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької області (т. 1 а.с. 154).

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.09.2015 № 730 «Про утворення територіальних органів Національної поліції та ліквідацію територіальних органів Міністерства внутрішніх справ» утворено як юридичні особи публічного права територіальні органи Національної поліції за переліком згідно з додатком 1. Ліквідовано як юридичні особи публічного права територіальні органи Міністерства внутрішніх справ за переліком згідно з додатком 2. Відповідно до додатку 2 до постанови КМУ від 16.09.2015 № 730 до переліку територіальних органів МВС, що ліквідуються відносяться, зокрема Головне управління МВС України в Донецькій області та Димитрівський міський відділ Головного управління МВС України в Донецькій області.

Із довідки про структуру Димитрівського міськвідділу ГУМВС України в Донецькій області, його штатну та фактичну чисельність особового складу станом на 06.11.2015 вбачається, що штатна чисельність 131, фактична чисельність 105 (т. 1 а.с. 211).

Згідно з переліком змін у штатах МВС, ГУМВС в Донецькій області скорочуються всі посади, у т.ч. за категоріями посад, зокрема, старшого і середнього начальницького складу, рядового і молодшого начальницького складу, цивільних осіб.

Відповідно до доручення Головного управління МВС України в Донецькій області від 12.08.2015 № 6130/Аб Про прийняття Закону України «Про Національну поліцію» доручено начальникам управлінь та самостійних відділів апарату, начальникам МУ, МВ, РВ, МУПППМ, командиру СБСМ Грифон ГУМВС області ознайомити підпорядкований особовий склад зі змістом Закону України «Про Національну поліцію» під підпис, зокрема особливу увагу звернути на п. 8-11 Прикінцевих та перехідних (розділ 11) щодо звільнення зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів (том 1, а.с.114).

Згідно відомостей ознайомлення особового складу Димитрівського МВ ГУМВС України в Донецькій області зі змістом Закону України «Про Національну поліцію», згідно доручення ГУМВС в Донецькій області від 12.08.2015 №6130/Аб Про прийняття Закону України «Про Національну поліцію» позивач ознайомлений під особистий підпис 13.08.2015 у графі під № 37.

Головне управління МВС України в Донецькій області листом від 04.09.2015 № 6977 начальникам управлінь, самостійних відділів апарату ГУМВС області, Маріупольського УПППМ, УДАІ, командиру СБСМ Грифон, МУ, МВ, РВ на підставі службової телеграми МВС України від 03.09.2015 № 32175/Тх та у зв'язку з прийняттям 02.07.2015 Верховною Радою України Закону України «Про Національну поліцію», який набирає чинності 07.11.2015, з метою забезпечення дотримання вимог законодавства при вивільненні працівників, вимагається провести з особовим складом відповідну роз'яснювальну роботу, а також вжити заходів, передбачених статями 47, 50 Закону України «Про зайнятість населення» та статтю 49 КЗпП України.

Згідно з відомостями особового складу Димитрівського МВ ГУМВС України в Донецькій області з службовою телеграмою МВС №32175/Тх від 03.09.2015 та у зв'язку з прийняттям Закону України «Про Національну поліцію», п. 8 прикінцевих та перехідних положень, працівники міліції вважаються попередженими про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів, позивач ознайомлений під особистий підпис 05.09.2015 у графі під № 37.

В матеріалах справи міститься копія рапорту майора міліції ОСОБА_1 начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитрівського МВ ГУМВС в Донецькій області на ім'я начальника ГУМВС України в Донецькій області, відповідно до якого позивач просить звільнити його з органів внутрішніх справ України за п. 64 з у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу в інші міністерства і відомства (організації), згідно п. 9 розділу ХІ Закону України Про національну поліцію та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ з 06.11.2015 у запас Збройних Сил (т. 1 а.с. 15).

Листом члена ліквідаційної комісії ГУМВС України в Донецькій області повідомлено, що в УРСДЗ України в Донецькій області здійснювалась реєстрація рапортів працівників міліції, які надходили замовним листом на адресу керівництва ГУМВС України в Донецькій області. Згідно з журналом обліку вхідних документів УРСДЗ ГУМВС України в Донецькій області рапорт позивача не зареєстрований (т. 2 а.с. 103).

Довідкою члена ліквідаційної комісії ГУМВС України в Донецькій області повідомлено, що до управління кадрового забезпечення Головного управління МВС України в Донецькій області рапорт ОСОБА_1, начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитрівського МВ ГУМВС України в Донецькій області на звільнення за п. 64 з Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом ОВС (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади, установи, організації) не надходив. Додатково повідомлено, що реєстрація рапортів працівників міліції з питань прийому, переведення та звільнення з ОВС, не була передбачена (т. 2 а.с. 102).

Довідкою члена ліквідаційної комісії ГУМВС України в Донецькій області повідомлено суд, що до управління кадрового забезпечення Головного управління МВС України в Донецькій області рапорт ОСОБА_1, начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитрівського міського відділу ГУМВС України в Донецькій області на звільнення за пунктом 64 г (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом ОВС не надходив (т. 2 а.с. 118).

Наказом Головного управління МВС України в Донецькій області від 06.11.2015 № 378 о/с, згідно з пунктом 10 та 11 розділу XI Закону України «Про Національну поліцію» та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ звільнено з органів внутрішніх справ у запас Збройних Сил (із постановкою на військовий облік) за пунктом 64 г (через скорочення штатів) майора міліції ОСОБА_1 (НОМЕР_1), начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитрівського міського відділу, з 06 листопада 2015 року (т.1 а.с. 97).

Дублікат трудової книжки НОМЕР_2 позивач отримав 19.11.2015 (т. 1 а.с. 102).

За змістом довідки ГУ НП в Донецькій області від 11.02.2016 № 590/11/01-2016, звернення позивача щодо прийняття на службу до Головного управління Національної поліції в Донецькій області за обліками відділу документального забезпечення ГУНП в Донецькій області не значаться (т. 1 а.с. 101).

Згідно з довідкою ліквідаційної комісії Димитрівського МВ УМВС України в Донецькій області від 18.03.2016 № 16535, обліків Журналу вхідної кореспонденції міськвідділу (інв.номер 2311) заява про прийом на службу до Національної поліції України від позивача у період з 06.08.2015 по 06.11.2015 не надходила (т. 1 а.с. 219).

Довідкою Димитрівського ВП ГУНП в Донецькій області від 18.03.2016 № 10/402/05-2016, згідно журналу вхідної кореспонденції відділення поліції (інв.номер 52), підтверджено, що заява про прийом на службу до Національної поліції України від позивача у період часу з 07.11.2015 по 18.03.2016 не надходила (т. 1 а.с. 220).

При вирішенні справи суд виходить з наступного.

02 липня 2015 року Верховною радою України прийнято Закон України «Про Національну поліцію» № 580-VІІІ. 06 серпня 2015 року цей Закон опубліковано в офіційному виданні «Голос України» № 141-142.

За п. 1 розділу ХІ Прикінцевих та перехідних положень цей Закон набирає чинності через три місяці з дня, наступного за днем його опублікування.

Відповідно до п. 8 розділу ХІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про Національну поліцію» з дня опублікування цього Закону всі працівники міліції (особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ), а також інші працівники Міністерства внутрішніх справ України, його територіальних органів, закладів та установ вважаються такими, що попереджені у визначеному порядку про можливе майбутнє звільнення через скорочення штатів.

Статтею 110 Цивільного кодексу України передбачена ліквідація юридичної особи.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Ліквідація пов'язана із скороченням чисельності і штату працівників. У разі ліквідації чисельність працівників скорочується, а весь штат працівників ліквідується.

Отже, при повній ліквідації чисельність працівників скорочується, а весь штат працівників ліквідується, крім працівників відносно яких діють обмеження на звільнення, тобто пряма заборона на звільнення перелічених працівників, оговорена в Законі.

З матеріалів справи вбачається, що позивача було попереджено про можливе звільнення з ОВС через скорочення штатів.

Згідно п. 9 цього Закону працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції.

Згідно п. 10 цього Закону працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів.

Указані в цьому пункті особи можуть бути звільнені зі служби в органах внутрішніх справ до настання зазначеного в цьому пункті терміну на підставах, визначених Положенням про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ.

Відповідно до пп. г п. 64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою КМ УРСР від 29.07.1991 № 114 особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) через скорочення штатів - при відсутності можливості подальшого використання на службі.

В матеріалах справи наявний рапорт позивача на ім'я начальника ГУМВС України в Донецькій області, відповідно до якого останній просить звільнити його з органів внутрішніх справ України за п. 64 з у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу в інші міністерства і відомства (організації), згідно п. 9 розділу ХІ Закону України «Про національну поліцію» та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ з 06.11.2015 у запас Збройних Сил.

Разом з тим, відсутні будь-які відмітки про отримання зазначеного рапорту або Димитрівським МВ ГУМВС України в Донецькій області, або Головним управлінням МВС України в Донецькій області, ані Димитрівським ВП ГУНП в Донецькій області, що також підтверджується відповідними довідками останніх.

Показання свідка про те, що весь особовий склад Димитрівського МВ скликали до актового залу та повідомили про необхідність написання рапортів про звільнення за п. 64 г (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом ОВС не є належним доказом того, що позивач дійсно писав та надавав цей рапорт до управління кадрового забезпечення Димитрівського МВ ГУМВС України в Донецькій області.

Посилання апелянта на те, що після 06.11.2015 він виходив на службу та залучався до виконання нарядів, суд не бере до уваги, оскільки з наказом про його призначення на посаду в органи Національної поліції він ознайомлений не був, тобто позивач безпідставно виходив на службу в Димитрівське відділення Красноармійського відділення Національної поліції в Донецькій області. Наказу про прийняття на службу позивача до Національної поліції не приймалось.

Таким чином, позивач не прийнятий на службу до Національної поліції, відтак звільнення позивача зі служби органів внутрішніх справ проведено у відповідності розділу ХІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про Національну поліцію».

За унормуванням п. 4 ч. 3 ст. 50 Закону України «Про зайнятість населення» Димитрівський міський відділ Головного управління МВС України в Донецькій області надав до Димитрівського міського центру зайнятості 07.09.2015 інформацію про заплановане масове вивільнення працівників у зв'язку із змінами в організації виробництві і праці за формою № 4-ПН за вхідним № 05-04/1518. Згідно з яким, запланована дата вивільнення посади начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків 07.11.2015. Отже, відповідач Димитрівський МВ Головного управління МВС України в Донецькій області виконав вимоги п. 4 ч. 3 ст. 50 Закону України «Про зайнятість населення».

Порядок та умови проходження служби в міліції регламентуються Положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженим Кабінетом Міністрів України (стаття 18 Закону № 565-ХІІ).

Підпунктом «г» пункту 64 Положення № 114 передбачено можливість звільнення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) через скорочення штатів - при відсутності можливості подальшого використання на службі.

Водночас, за приписами пункту 70 Положення № 114 звільнення зі служби осіб рядового і молодшого начальницького складу провадиться начальниками, яким таке право надане Міністром внутрішніх справ.

Звільнення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу в запас і відставку провадиться до полковника міліції, полковника внутрішньої служби включно - начальниками головних управлінь, управлінь МВС в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі і рівними їм начальниками, яким таке право надано Міністром внутрішніх справ.

Таким чином, з наведеного вбачається, що право ОСОБА_3, як начальника ГУМВС України в Донецькій області, на звільнення майора міліції ОСОБА_1 прямо передбачено Положенням.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що наказ Головного управління МВС України в Донецькій області від 06.11.2015 № 378 о/с про звільнення майора міліції ОСОБА_1 (НОМЕР_1), начальника сектору боротьби з незаконним обігом наркотиків Димитрівського міського відділу з органів внутрішніх справ у запас Збройних Сил (із постановкою на військовий облік) за п. 64 г (через скорочення штатів) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ з 06 листопада 2015 року прийнятий на підставі, в межах та у спосіб визначений чинним законодавством.

Позовні вимоги про стягнення грошового забезпечення за весь час вимушеного прогулу задоволенню не підлягають, як такі, що є похідними від позовних вимог щодо скасування наказу № 378 о/с від 06.11.2015 про звільнення та поновлення на роботі.

Частиною 1 статі 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що у задоволенні позовних вимог слід відмовити у повному обсязі.

З урахуванням вищевикладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи та судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду не вбачається.

Керуючись ст. ст. 308, 310, 313, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2018 р. - залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2018 р. у справі № 805/5046/15-а - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повне судове рішення складено 17 грудня 2018 року.

Головуючий суддя Г.М. Міронова

Судді Т.Г. Арабей

І.В. Геращенко