Справа № 759/17661/15-а
Суддя: Мельничук Володимир Петрович
Дата ухвалення: 2018-12-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Суддя-доповідач Мельничук В.П.
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 грудня 2018 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого-судді: Мельничука В.П.

суддів: Ісаєнко Ю.А., Лічевецького І.О.,

при секретарі: Андрієнко Н.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 на рішення Святошинського районного суду м. Києва від 29 травня 2018 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , треті особи: Святошинський районний у м. Києві військовий комісаріат, Християнська релігійна громада повного Євангелія "Жнива" у Святошинському районі міста Києва, про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И Л А:

ОСОБА_1 звернувся до Святошинського районного суду м. Києва за адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , треті особи: Святошинський районний у м. Києві військовий комісаріат, Християнська релігійна громада повного Євангелія "Жнива" у Святошинському районі міста Києва, та з урахуванням заяви про зміну позовних вимог просив скасувати рішення, закріплене протоколом № 2 № 24 від 26.10.2015 року про призив ОСОБА_1 для проходження строкової військової служби в збройних силах України, прийняте Київською міською призовною комісією при Київському міському військовому комісаріаті; зобов`язати Київську міську призовну комісію при Київському міському військовому комісаріаті, надати ОСОБА_1 відстрочку від призову на строкову службу, до прийняття остаточного рішення про проходження альтернативної служби комісії у справах альтернативної служби при Святошинській РДА.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 29.10.2015 року Позивачу надійшла повістка про призов на строкову військову службу, але так як він є членом християнської релігійної громади повного Євангелія «Жнива» у Святошинському районі м. Києва, служба в Збройних силах України суперечить його релігійним переконанням.

Рішенням Святошинського районного суду м. Києва від 29 травня 2018 року скасовано рішення, закріплене протоколом № 2, № 24 від 26.10.2015 року про призов ОСОБА_1 для проходження строкової військової служби в Збройних силах України, прийняте Київською міською призовною комісією при Київському міському військовому комісаріаті.

Зобов"язано Київський міський військовий комісаріат (Київську міську призовну комісію АДРЕСА_1 ) надати ОСОБА_1 відстрочку від призову на строкову службу, до прийняття рішення про проходження альтернативної служби комісії у справах альтернативної служби при Святошинській районі у м. Києві державній адміністрації.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, Київський міський військовий комісаріат подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвали нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі Відповідач не погоджується з рішенням суду першої інстанції, та посилається на порушення судом першої інстанції норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи по суті.

Зокрема, Відповідач зазначає, що заяву про звільнення від проходження строкової служби у зв`язку з релігійними Позивач подав з порушенням встановлених строків, лише 05.11.2015 року. Тобто, станом на 26.10.2015 року дату прийняття оскаржуваного рішення Київською міською призивною комісією про призов ОСОБА_1 , рішення щодо можливості проходження ним альтернативної служби ще прийнято не було.

Позивачем та Третіми особами відзив на апеляційну скаргу не подавався.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Судом першої інстанції встановлено, відповідно до Указу Президента України «Про строки проведення чергових призовників, чергові призови громадян України на строкову військову службу та звільнення в запас військовослужбовців у 2015 році» від 17.02.2015 року № 88/2015, визначено строки проведення чергових призовів громадян України на строкову військову службу: квітень-червень, жовтень-листопад. Та вказано, призвати на строкову військову службу придатних за станом здоров`я до військової служби в мирний час громадян України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 20 років, та старших осіб, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу.

У вересні 2015 року ОСОБА_1 був викликаний повісткою до Святошинського РВК у м. Києві для проходження медичного огляду Військово - лікарською комісією, для визначення придатності до військової служби, який відповідно до ч. 12 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» є обов`язковим для осіб, які призиваються на строкову військову службу.

Задовольняючи адміністративний позов суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги Позивача є правомірними та обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції та вважає його необґрунтованим з огляду на наступне.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За приписами статті 15 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на строкову військову службу призиваються придатні для цього за станом здоров`я громадяни України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старші особи, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу (далі - громадяни призовного віку). Призов громадян України на строкову військову службу включає проходження ними призовної комісії та відправлення їх до військових частин.

Відповідно до п. 1.1. п. 1 розділу 1 Положення про військово-лікарську експертизу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14 серпня 2008 року № 402, військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям (далі Положення № 402).

Згідно з п. 1.1. розділу 2 Положення № 402 про військову лікарську експертизу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14 серпня 2008 року №402, медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час. Медичний огляд проводиться ВЛК, зокрема, з метою визначення придатності: до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Пунктом 1.2. розділу 2 Положення № 402 визначено, що про військову лікарську експертизу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14 серпня 2008 року №402, постанови ВЛК приймаються на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток 1), пояснень щодо застосування статей Розкладу хвороб (додаток 2) та таблиць додаткових вимог до стану здоров`я (додаток 3).Розклад хвороб розроблений відповідно до вимог Міжнародної статистичної класифікації хвороб та споріднених проблем охорони здоров`я 10-го перегляду.

Положенням № 402 визначено, що по графі І проходять медичний огляд громадяни, в тому числі, під час призову на строкову військову службу. Кожний військовозобов`язаний оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за медичними показаннями і лікарями інших спеціальностей.

На виконання вищезазначених вимог законодавства Позивач був оглянутий усіма необхідними лікарями ВЛК Святошинськго районного у м. Києві військового комісаріату, та був визнаний «придатним до військової служби» відповідно до Положення № 402.

Пунктом 2.1. розділу 1 Положення № 402 передбачено, що ВЛК військового комісаріату створюється у районному (міському) військовому комісаріаті в установленому законодавством порядку за узгодженням із заінтересованими органами. Для керівництва і контролю за діяльністю цих комісій у військових комісаріатах Автономної Республіки Крим, областей, міста Києва створюються відповідно Кримська республіканська, обласні та Київська міська ВЛК в установленому законодавством порядку за узгодженням із заінтересованими органамиВЛК військового комісаріату має право приймати постанови відповідно до цього Положення. ВЛК військового комісаріату Автономної Республіки Крим, областей, міста Києва мають право переглядати постанови ВЛК районного (міського) військового комісаріату, крім постанов, які згідно з цим Положенням підлягають розгляду, контролю та затвердженню ЦВЛК, ВЛК регіону.

Відповідно до статті 16 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» для проведення призову громадян України на строкову військову службу в районах (містах) утворюються призовні комісії. На Київську міську призовну комісію, серед іншого, покладається організація медичного огляду громадян України, які визнані районними (міськими) призовними комісіями непридатними або тимчасово непридатними до військової служби за станом здоров`я.

На виконання вказаної норми ОСОБА_1 був направлений для проходження медичного огляду до ВЛК КМВК, рішенням якої був визнаний «придатним до військової служби» на підставі графи І Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби відповідно до Положення № 402.

Рішенням призовної комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 було визнано ОСОБА_1 придатним до військової служби. Також, комісією КМВК вивчалися морально-ділові якості призовника, сімейний стан, рід діяльності, після чого комісія ІНФОРМАЦІЯ_3 дійшла остаточного висновку про придатність ОСОБА_1 до військової служби.

Як стверджує Позивач, 29.10.2015 року йому надійшла повістка про призов на строкову військову службу, але так як він є членом християнської релігійної громади повного Єванглія «Жнива» у Святошинському районі м. Києва, служба в збройних силах суперечить його релігійним переконанням. Незважаючи на те, що він подав заяву про звільнення від проходження строкової служби у зв`язку з релігійними переконаннями, однак дію наказу про призов не було призупинено, тому вважає такі дії протиправними.

Колегія суддів погоджується з Відповідачем про те, що твердження ОСОБА_1 є безпідставними, з огляду на таке.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу», право на альтернативну службу мають громадяни України, якщо виконання військового обов`язку суперечить їхнім релігійним переконанням і ці громадяни належать до діючих згідно з законодавством України релігійних організацій, віровчення яких не допускає користування зброєю.

Статтею 4 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу», передбачено, що на альтернативну службу направляються громадяни, які підлягають призову на строкову військову службу і особисто заявили про неможливість її проходження як такої, що суперечить їхнім релігійним переконанням, документально або іншим чином підтвердили істинність переконань та стосовно яких прийнято відповідні рішення.

Для вирішення питання про направлення на альтернативну службу громадяни, зазначені у статті 2 цього Закону, після взяття на військовий облік, але не пізніше ніж за два календарні місяці до початку встановленого законодавством періоду проведення призову на строкову військову службу, особисто подають до відповідного структурного підрозділу місцевої державної адміністрації за місцем проживання мотивовану письмову заяву (стаття 9 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу»).

Відповідний структурний підрозділ місцевої державної адміністрації зобов`язаний прийняти заяву про направлення на альтернативну службу або про звільнення від призову на військові збори та у письмовій формі повідомити громадянина про дату його явки на засідання відповідного структурного підрозділу місцевої державної адміністрації (стаття 10 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу»).

За приписами статті 11 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу») заява про направлення на альтернативну службу розглядається відповідним структурним підрозділом місцевої державної адміністрації протягом календарного місяця після її надходження в присутності громадянина, а заява про звільнення від призову на військові збори - протягом чотирнадцяти календарних днів.

Підставою для відмови громадянину в направленні на альтернативну службу або звільненні від призову на військові збори, серед іншого, є несвоєчасне подання заяви про направлення на альтернативну службу або звільнення від призову на військові збори.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 заяву про звільнення від проходження строкової служби у зв`язку з релігійними переконаннями подав з порушенням встановлених строків, лише 05 листопада 2015 року.

26 жовтня 2015 року тобто на момент прийняття Київською міською призовною комісією при Київському міському військовому комісаріаті оскаржуваного рішення про призов ОСОБА_1 для проходження строкової військової служби в збройних силах України, рішення щодо можливості проходження Позивачем альтернативної служби, прийнято не було.

У матеріалах справи наявна довідка видана 29.10.2015 року ОСОБА_1 про його членство в Релігійній громаді повного Євангліє «Жнива» у Святошинському районі м. Києва з 2012 року (а.с. 15), також лист № 8908/35-01/15 Святошинської районної в м. Києві державною адміністрацією Управління праці та соціального захисту населення до Святошинського РВК від 27.07.2016 року в якому зазначено про те, що відповідно до Положенням про порядок проходження альтернативної (невійськової) служби, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.11.1999 року № 2066 вирішено ОСОБА_1 направити на альтернативної (невійськової) служби під час осіннього призову (у жовтні листопада 2016 року).

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу» для вирішення питання про направлення на альтернативну службу громадяни, зазначені у статті 2 цього Закону, після взяття на військовий облік, але не пізніше ніж за два календарні місяці до початку встановленого законодавством періоду проведення призову на строкову військову службу, особисто подають до відповідного структурного підрозділу місцевої державної адміністрації за місцем проживання мотивовану письмову заяву.

З урахування наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що документи для вирішення питання про направлення на альтернативну службу ОСОБА_1 , до Святошинської районої у м. Києві державній адміністраціїбули подані невчасно, лише 05.11.2015 року, однак рішення закріплене протоколом № 2 № 24 від 26.10.2015 року про призив ОСОБА_1 для проходження строкової військової служби в збройних силах України, прийняте Київською міською призовною комісією при Київському міському військовому комісаріаті не було скасовано.

Таким чином, вищенаведене свідчить, що ОСОБА_1 документи які свідчать про «релігійні переконання» ОСОБА_1 до структурного підрозділу місцевої державної адміністрації у визначений статтею 9 Закону України «Про альтернативну (невійськову) службу» строк не подавались.

Щодо позовної вимоги про зобов`язання Київську міську призовну комісію при Київському міському військовому комісаріаті, надати ОСОБА_1 відстрочку від призову на строкову службу, до прийняття остаточного рішення про проходження альтернативної служби комісії у справах альтернативної служби при Святошинській РДА, колегія суддів вважає необґрунтованими, адже ані Закон України «Про альтернативну (невійськову) службу», ані Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» не передбачає такої підстави.

В той же час, суд першої інстанції, встановивши, що Відповідач діяв не у спосіб визначений законом, що призвело до порушення прав Позивача, невірно обрав спосіб захисту порушеного права шляхом зобовязання Відповідача надати Позивачу відстрочку від призову на строкову службу, до прийняття рішення про проходження альтернативної служби комісії у справах альтернативної служби при Святошинській районі у м. Києві державній адміністрації.

Прийняття комісією того чи іншого рішення за результатами розгляду заяви є дискреційною функцією органу - сукупністю прав та обов`язків органів державної влади або місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість на власний розсуд визначити повністю або частково вид і зміст управлінського рішення, яке приймається, або можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених проектом нормативно-правового акта.

Суд не може перебирати на себе дискреційні повноваження іншого суб`єкта владних повноважень, а відтак позовна вимога про зобов`язання Київську міську призовну комісію при Київському міському військовому комісаріаті, надати ОСОБА_1 відстрочку від призову на строкову службу, до прийняття остаточного рішення про проходження альтернативної служби комісії у справах альтернативної служби при Святошинській районі у м. Києві державній адміністрації.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення адміністративного позову.

Суд першої інстанції на вищенаведене уваги не звернув та дійшов помилкового висновку про наявність підстав для задоволення адміністративного позову.

Положеннями ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до пункту другого частини першої статті 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

За змістом частини першої статті 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Розглянувши доводи Відповідача, викладені в апеляційній скарзі, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду першої інстанції скасуванню.

Керуючись ст. ст. 241, 242, 243, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329, 331 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 задовольнити, рішення Святошинського районного суду м. Києва від 29 травня 2018 року скасувати, ухвалити нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , треті особи: Святошинський районний у м. Києві військовий комісаріат, Християнська релігійна громада повного Євангелія "Жнива" у Святошинському районі міста Києва, про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий-суддя: В.П. Мельничук

Судді: Ю.А. Ісаєнко

І.О. Лічевецький

Повний текст складено 11.12.2018 року.