Справа № 815/3039/18
Суддя: Градовський Ю.М.
Дата ухвалення: 2018-12-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 грудня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/3039/18

Категорія: 3.1 Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р.

Судова колегія П'ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Крусяна А.В.,

Яковлєва О.В.

розглянувши в порядку письмового провадження в м.Одесі апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018р. по справі за адміністративним позовом громадянки СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправними дій,-

В С Т А Н О В И Л А:

У червні 2018р. громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен звернулася в суд із позовом до ГУ ДМС України в Одеській області, в якому просила:

- визнати протиправними дій міграційної служби щодо відмови громадянці СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен у зміні посвідки на постійне проживання в Україні у зв'язку з досягненням нею 45-річного віку;

- зобов'язати змінити позивачці посвідку на постійне проживання в Україні серії ОД №0859, виданому ВГІРФО ГУМВС України в Одеській області 21.05.2007р..

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач зазначив, що громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен, 9.10.1971р.н., проживає в Україні із 1989р.. У 2007р. позивачка отримала посвідку на постійне проживання серії ОД №0859 від 21.05.2007р. із безстроковим терміном дії.

У травні 2018р. позивачка звернулась із заявою до Малиновського РВ ГУ ДМС України в Одеській області про обмін посвідки у зв'язку із досягненням нею 45-річного віку.

Однак, Хоанг Тхі Тху Хуен не отримала у семиденний термін, як це передбачено чинним законодавством України нову посвідку, а 6.06.2018р. отримала відповідь про те, що її заява прийнята до розгляду та відносно неї розпочато процедуру скасування дозволу на імміграцію, оскільки надання їй дозволу на імміграцію було видано всупереч ЗУ «Про імміграцію».

Позивачка вважає, що не порушувала жодних термінів, цілком законно отримала дозвіл на імміграцію в Україну (16 років тому) та абсолютно законно була документована у 2002р. першою посвідкою на постійне проживання в Україні, та з моменту документування позивача першою посвідкою по цей день у відповідача не з'явилось жодної законної підстави для скасування позивачу дозволу на проживання в Україні.

У 2007р. Хоанг Тхі Тху Хуен було змінено посвідку старого зразка та оформлено й видано нову посвідку на постійне користування, в якій міститься відмітка про безстроковий термін її дії.

Окрім того, за час проживання в Україні позивач разом з чоловіком придбала власне житло.

Також, позивачка зазначила, що 3.09.1993р. у неї та її чоловіка народилась старша донька, яка є громадянкою України та вона народила дитину (онука позивачки), який також є громадянином України. У вересні 2004р. у Хоанг Тхі Тху Хуен з її чоловіком народилась друга донька, яка також є громадянкою України. Чоловік позивачки є приватним підприємцем та чесно і сумлінно сплачує у бюджет держави податки, що свідчить про те, що позивачка є цілком добропорядним іммігрантом, проживає в Україні 30 років і не раз зверталась до ВГІРФІО ГУМВС України в Одеській області, у якого не було жодних до неї претензій, не порушувала законів України, до кримінальної або адміністративної відповідальності не притягувалась.

Посилаючись на вищевикладене просила позов задовольнити.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018р. адміністративний позов задоволено частково.

Зобов'язано ГУ ДМС України в Одеській області вирішити питання щодо якого звернулась Громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен у заяві від 18.05.2018р. про обмін посвідки, у зв'язку з досягненням нею 45-річного віку з урахуванням правової оцінки наданої судом у рішенні.

В іншій частині позовних вимог - відмовлено.

Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань з ГУ ДМС України в Одеській області на користь Громадянки СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен судовий збір в розмірі 704,8грн..

В апеляційній скарзі апелянт просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення норм права.

Судова колегія вважає, що у відповідності до п.1 ч.1 ст.311 КАС України, апеляційну скаргу можливо розглянути в порядку письмового провадження, оскільки в матеріалах справи достатньо доказів для вирішення справи по суті та відсутні клопотання від усіх учасників справи про розгляд справи за їх участю.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку про залишення скарги без задоволення, постанови суду без змін, з наступних підстав.

Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що міграційна служба не приймаючи рішення щодо обміну посвідки у зв'язку із досягненням Хоанг Тхі Тху Хуен 45-річного віку, діяло не в межах своїх повноважень та з порушенням норм законодавства України.

Вирішуючи спір судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об'єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Так, судовою колегією встановлено та підтверджено матеріалами справи, що громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен, 9.10.1971р.н. проживає в Україні з 1989р..

У 2001р. позивачка звернулась до ВГІРФО в Одеській області із заявою про залишення в Україні на постійне проживання та отримала відповідну посвідку.

У 2007р. позивачка отримала посвідку на постійне проживання серія ОД №0859 від 21.05.2007р. із безстроковим терміном дії (а.с.14).

У травні 2018р. Хоанг Тхі Тху Хуен звернулась із заявою до Малиновського РВ ГУ ДМС України в Одеській області про обмін посвідки у зв'язку з досягненням 45-річного віку.

Однак, обмін посвідки не відбувся.

У травні 2018р. Хоанг Тхі Тху Хуен разом з її чоловіком звернулись із листом до начальника ГУ ДМС в Одеській області з проханням повідомити, чи прийняті відносно них рішення про скасування дозволів на перебування в Україні (а.с.15).

Однак, 23.05.2018р. листом ГУ ДМС в Одеській області за №5/3-254825 повідомило Хоанг Тхі Тху Хуен, що її заява щодо обміну посвідки на постійне проживання у зв'язку з досягненням 45-річного віку прийнята до розгляду та повідомлено, що надання дозволу на імміграцію в Україні було здійснено всупереч ЗУ «Про імміграцію» та відносно неї розпочато процедуру скасування дозволу на імміграцію, про результати якої буде повідомлено додатково (а.с.16).

Перевіряючи правомірність дій ГУ ДМС в Одеській області, за яким позивачка пов'язує їх протиправність, судова колегія виходить з наступного.

Порядок обміну посвідки на постійне проживання в Україні на час звернення громадянки СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен із такою заявою регулюється наказом МВС України «Про затвердження Тимчасового порядку розгляду заяв для оформлення посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання» за №681 від 15.07.2013р. (надалі - Порядок №681).

За правилами п.1.1. Розділу 1 Порядку №681, цей Тимчасовий порядок визначає процедуру розгляду заяв для оформлення (обміну) і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання іноземцям та особам без громадянства і прийняття за результатом їх розгляду рішень, а також внесення даних до бланків посвідок.

Розділ ІV цього Порядку регулює розгляд заяв про обмін посвідки.

Приписами п.4.1. розділу ІV цього Порядку №681 визначено, що обмін посвідки здійснюється в разі наявності підстав, визначених п.14 та 16 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання.

Положеннями п.4.2. Порядку №681 встановлено, що разом із заявою про обмін посвідки іноземцями та особами без громадянства до територіальних органів чи підрозділів ДМС за місцем проживання подаються:

1) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства (після пред'явлення повертається), та його копія;

2) посвідка, що підлягає обміну, а в разі її пошкодження чи втрати - довідка про звернення із заявою про втрату посвідки (довідка органів внутрішніх справ з цього питання) у довільній формі;

3) квитанція про сплату державного мита або документ, який підтверджує наявність пільг щодо його сплати;

4) документи, що підтверджують обставини, на підставі яких посвідка підлягає обміну (документи, видані компетентними органами іноземних держав, підлягають легалізації в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України);

5) дві фотокартки іноземця та особи без громадянства розміром 3,5 х 4,5 сантиметра (на матовому папері) (допускається подання фотографій в головних уборах, що не приховують овалу обличчя особи, громадянами, релігійні переконання яких не дозволяють з'являтися перед сторонніми особами без головних уборів, за умови, якщо в їхніх паспортних документах вони зображені в головних уборах).

Між тим, у відповідності до п.4.3. Порядку №681, у разі обміну посвідки на постійне проживання при досягненні іноземцем та особою без громадянства 25- і 45-річного віку документи, зазначені в пп.4 п.4.2 цього розділу, не подаються, тобто, не подаються документи, що підтверджують обставини, на підставі яких посвідка підлягає обміну (документи, видані компетентними органами іноземних держав, підлягають легалізації в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України).

Як встановлено в суді першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду, що 18.05.2018р. громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен звернулась із заявою до Малиновського РВ ГУ ДМС України в Одеській області про обмін посвідки у зв'язку з досягненням нею 45-річного віку.

Однак, протягом семі днів з дати подачі заяви з документами не було прийнято рішення про видачу або відмову у видачі нової посвідки, а було повідомлено громадянку СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен, що її заява прийнята до розгляду та розпочата процедура скасування дозволу на імміграцію в Україні.

На обґрунтування своїх дій міграційна служба посилалася на положення п.4.5. Порядку №681, в якому передбачено, що працівник територіального органу чи підрозділу ДМС при надходженні заяви про обмін посвідки перевіряє наявність підстав для обміну посвідки, звіряє відомості про іноземців чи осіб без громадянства, указані в їхніх паспортних документах, з даними, що містяться в цих заявах, перевіряє відсутність підстав для прийняття рішення про відмову у видачі посвідки, передбачених п.17 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання.

Аналізуючи вищевказані норми Порядку №681 кожну окремо та у їх сукупності та порівнявши їх з встановленими обставинами та визначеним змістом спірних правовідносин, апеляційний суд зазначає, що п.4.5. Порядку №681 не регулює спірні правовідносини і відповідно не може бути до них застосований, з огляду на таке.

Як вже було зазначено, громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен звернулась із заявою про обмін посвідки у зв'язку з досягненням нею 45-річного віку.

Положеннями п.4.3. Порядку №681 чітко передбачено, що у разі обміну посвідки на постійне проживання при досягненні іноземцем та особою без громадянства 25- і 45-річного віку документи, зазначені в пп.4 п.4.2 цього розділу, не подаються.

Таким чином, з урахуванням вказаного, апеляційний суд зазначає, що громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен не повинна була надавати документи, що підтверджують обставини, на підставі яких посвідка підлягає обміну (документи, видані компетентними органами іноземних держав, підлягають легалізації в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України).

Апеляційний суд зазначає, що аналіз п.4.5. Порядку №681 свідчить про те, що він кореспондується саме з пп.4 п.4.2 розділу ІV Порядку №681, а тому, якщо для обміну посвідки у зв'язку з досягненням 45 річного віку не потрібно надавати документи, що підтверджують обставини, на підставі яких посвідка підлягає обміну (документи, видані компетентними органами іноземних держав, підлягають легалізації в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України), то й відсутні підстави для проведення такої перевірки в межах розгляду цієї заяви та нездійснення обміну посвідки у зв'язку з досягненням 45-річного віку.

Відповідно до ч.4 ст.245 КАС України, у випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб'єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов'язує суб'єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Враховуючи вищевикладене та беручи до уваги, що відповідно до п.4.6. цього Порядку, за результатами розгляду заяви протягом семи днів (для посвідки на постійне проживання) і п'ятнадцяти днів (для посвідки на тимчасове проживання) з дати подачі всіх визначених цим Тимчасовим порядком документів Головою ДМС (а в разі його відсутності - заступником Голови ДМС) чи начальником територіального органу або підрозділу ДМС чи його заступником приймається рішення про видачу або відмову у видачі нової посвідки, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги громадянки СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен про зобов'язання змінити їй посвідку на постійне проживання в Україні серії ОД №0859, виданому ВГІРФО ГУМВС України в Одеській області 21.05.2007р. підлягають задоволенню шляхом зобов'язання ГУ ДМС України в Одеській області вирішити питання щодо якого звернулась Громадянка СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен у заяві від 18.05.2018р. про обмін посвідки, у зв'язку з досягненням нею 45 - річного віку з урахуванням правової оцінки наданої у самому рішенні.

Що стосується позовних вимог про визнання протиправними дій ГУ ДМС України в Одеській області щодо відмови громадянці СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен у зміні посвідки на постійне проживання в Україні у зв'язку з досягненням нею 45-річного віку, апеляційний суд вважає, що оскільки міграційною службою не прийнято відповідного рішення, то відсутні підстави для задоволення в цій частині позовних вимог.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про часткове задоволення адміністративного позову громадянки СРВ Хоанг Тхі Тху Хуен.

В доводах апеляційної скарги апелянт посилався на неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права. На думку судової колегії, викладені у скарзі доводи не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи по суті.

За таких обставин, судова колегія вважає, що рішення суду ухвалено з додержанням норм процесуального та матеріального права, а тому не вбачає підстав для його скасування.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.246,315,316 КАС України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області - залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 вересня 2018р. - залишити без змін.

Стягнути із Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (65045, м.Одеса, вул.Преображенська, 44, ) на користь Державної судової адміністрації України (отримувач коштів ГУК у м.Києві/м.Київ/22030106; код отримувача (ЄДРПОУ) 37993783; банк отримувача Казначейство України (ЕАП); код банку отримувача (МФО) - 899998; рахунок отримувача 6001; код класифікації доходів бюджету 22030106.) судовий збір у розмірі 2 114,4грн..

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: А.В. Крусян

О.В. Яковлєв