Справа № 2540/3129/18
Суддя: Тихоненко О.М.
Дата ухвалення: 2018-11-30 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

(повне)

30 листопада 2018 року м. Чернігів Справа № 2540/3129/18

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Тихоненко О.М.,

за участю секретаря Якуш І.В.,

представника позивача ОСОБА_1,

представника відповідача ОСОБА_2,

та представника третьої особи ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за позовом ОСОБА_4 Ісроеля до Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Чернігівської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації про визнання протиправними та скасування приписів,

У С Т А Н О В И В:

ОСОБА_4 Ісроел (далі - позивач) звернувся до суду з позовом до Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Чернігівської міської ради (далі - відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації про визнання протиправними та скасування приписів відповідача від 17.08.2018 № 28 та № 29.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що будь-яких вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» не порушував. Зазначає, що на час проведення перевірки п. 5 містобудівних умов і обмежень виконано та представлено документи на підтвердження фактів, а саме: від ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації довідку до містобудівних умов та обмежень для проектування обєкта будівництва «Реконструкція власного житлового будинку з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень на власній земельній ділянці по вулиці Преображенській, 26 в місті Чернігові» від 05.07.2018 № 161-П, якою вказані містобудівні умови та обстеження були погоджені, та висновок до проекту «Реконструкція власного житлового будинку з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень на власній земельній ділянці по вулиці Преображенській, 26 в місті Чернігові» від 05.07.2018 № 162-П, за яким вказаний проект було погоджено, однак незважаючи на вказані документи відповідачем 17.08.2018 винесено оскаржувані приписи. Позивач вказує, що ні у Державному земельному кадастрі, ні у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно не зареєстровано ніяких обмежень щодо використання земельних ділянок і розташованих на них споруд, а також розпорядження ними. Крім того, позивач вказує, що останнього не повідомлено про зміст звернення ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації № 15-2421/8 від 02.08.2018, яке стало підставою для видачі направлення від 07.08.2018 № 115 на проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю). Положеннями Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 № 553 ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації не наділений повноваженнями встановлення та фіксації порушень містобудівного законодавства, як і проведення контролю у цій сфері. Звернення ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації поза межами його компетенції тягне за собою протиправність проведення позапланової перевірки. Більш того, представники ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації з часу придбання позивачем у приватну власність земельних ділянок та будівель по вулиці Преображенська, 26 у м. Чернігові не були на подвірї за вказаною адресою і фізично не мали можливості навіть бачити, що на ньому відбувається, в тому числі оцінювати дотримання містобудівного законодавства у ході господарювання власником, а тому оскаржувані приписи є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.

01.10.2018 ухвалою Чернігівського окружного адміністративного суду прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження за правилами загального позовного провадження. Ухвалою суду надано термін для подачі до суду відзиву на позовну заяву, відповіді на відзив та заперечень.

17.10.2018 відповідачем, в межах встановленого судом строку, подано відзив, в якому відповідач просить відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог та зазначає, що Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Чернігівської міської ради, як виконавчий орган міської ради з питань державного архітектурно-будівельного контролю утворено рішенням сесії Чернігівської міської ради від 11.08.2016 № 10/VІІ-11 «Про внесення змін та доповнень до рішення міської ради від 28.12.2015 № 2/VІІ-9 «Про структуру виконавчих органів міської ради». Основним завданням управління є здійснення відповідно до законодавства України державного архітектурно-будівельного контролю, виконання дозвільних та реєстраційних функцій у сфері містобудівної діяльності. Вказане управління є юридичною особою, має самостійний баланс, рахунки в територіальних підрозділах Державної казначейської служби України, печатку з зображенням Державного Герба України і власним найменуванням, відповідні штампи та бланки. У разі виявлення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, містобудівних умов та обмежень, затвердженого проекту або будівельного паспорта забудови земельної ділянки видавати обовязкові для виконання приписи: щодо усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил; зупинення підготовчих та будівельних робіт. Під час перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил на обєкті будівництва «Реконструкція власного житлового будинку по вулиці Преображенській, 26 в місті Чернігові», встановлено та зафіксовано порушення позивачем вимог у сфері містобудівної діяльності, в звязку з чим складено акт № 115, протокол про адміністративне правопорушення та приписи від 17.08.2018 № 28 та № 29, які є законними та такими, що винесені у відповідності до вимог чинного законодавства, а тому не підлягають скасуванню (а.с.73-74).

22.10.2018 позивачем надано відповідь на відзив, в якій зазначено обставини вказані в позові (а.с.88-90).

Протокольною ухвалою суду від 25.10.2018 залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації.

26.11.2018 ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації надано пояснення (відзив), в яких третя особа зазначає, що позивачем в порушення вимог містобудівних умов та обмежень для проектування обєкта будівництва від 07.06.2018 № 02-01/100 проведено земляні та будівельні роботи, що призвели до знищення стародавнього культурного шару і археологічних обєктів за адресою вул. Преображенська, 26 в м. Чернігові. В звязку з чим просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі (а.с.114-116).

Представником позивача 29.11.2018 надано заперечення (відповідь на відзив) на пояснення третьої особи, в яких вказано доводи, зазначені в позові та відповіді на відзив (а.с.180-181).

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити в повному обсязі, посилаючись на обставини, викладені в позові.

Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнала, просила відмовити в їх задоволенні з підстав, зазначених у відзиві на позов.

Представник третьої особи в судовому засіданні заперечував проти задоволення позову з підстав вказаних в поясненнях.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, відзив, відповідь на відзив та заперечення, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Судом встановлено, що позивачу на праві приватної власності належить житловий будинок по вул. Преображенській, 26 в. м Чернігові та чотири земельні ділянки, що підтверджується витягами з Державного земельного кадастру про земельну ділянку, кадастровими планами земельної ділянки та інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо субєкта (а.с.25-40).

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації видано доручення від 23.01.2018 № 1-Д/18 та № 3-Д/18 посадовим особам представляти інтереси ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації, як орган виконавчої влади у сфері охорони культурної спадщини: при здійсненні обстеження обєктів культурної спадщини Чернігівській області; при перевірці їх технічного стану і дотримання вимог їх охорони та використання; при зупиненні несанкціонованих робіт; при складанні матеріалів реагування в разі виявлення порушень памяткоохоронного законодавства (а.с.119-120).

Наказом управління архітектури та містобудування Чернігівської міської ради від 07.06.2018 № 117-М затверджено містобудівні умови та обмеження для проектування обєкта будівництва від 07.06.2018 № 02-01/100 Реконструкція власного житлового будинку з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень на власній земельній ділянці по вулиці Преображенській, 26 в м. Чернігові, пунктом 5 яких зазначено: має планувальні обмеження. Знаходиться в комплексній охоронній зоні національного архітектурно-історичного заповідника «Чернігів-стародавній», поруч знаходиться памятка культурної спадщини місцевого значення. Обєкт потребує погодження з управлінням містобудування та архітектури Чернігівської обласної державної адміністрації. Запланований обєкт знаходиться в зоні ГД-1-р центральна громадсько-ділова зона з обмеженнями поверховості по умовах зон регулювання забудови; зона історичного культурного шару; друга охоронна археологічна зона; зона забруднення грунтів важкими металами. Для розроблення проектної документації передбачити попереднє погодження з ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації (а.с.84).

Згідно довідки від 05.07.2018 № 161-П до містобудівних умов та обмежень для проектування обєкта будівництва «Реконструкція власного житлового будинку з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень на власній земельній ділянці по вулиці Преображенській, 26 в місті Чернігові» ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації позивачу погоджено дані містобудівні умови та обмеження за наступних умов: отримання погодження зазначених містобудівних умов та обмежень, а також робочого проекту обєкта будівництва в Міністерстві культури України та їх узгодження з дирекцією Національного архітектурно-історичного заповідника «Чернігів-стародавній»; погодження з ОСОБА_5 робочого проекту обєкта будівництва; проведення охоронних археологічних досліджень в повному обсязі по всій площі запроектованого будинку (відриття котловану під будинок із дослідженням культурного шару, археологічних обєктів, з вилученням археологічних знахідок); отримання дозволу ОСОБА_5 на відновлення земляних робіт після проведення охоронних археологічних досліджень; укладення охоронного договору на недосліджену частину земельної ділянки. Будь-які земляні роботи без проведення охоронних археологічних досліджень заборонені (а.с.16).

Також 05.07.2018 ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації винесено висновок № 162-П до проекту «Реконструкція власного житлового будинку з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень на власній земельній ділянці по вулиці Преображенській, 26 в місті Чернігові», згідно якого ОСОБА_5 погоджує даний проект за наступних умов: погодження проекту обєкта будівництва з Міністерством культури України та його узгодження дирекцією Національного архітектурно-історичного заповідника «Чернігів-стародавній»; погодження з ОСОБА_5 робочого проекту обєкта будівництва площею 285,33 кв.м.; проведення охоронних археологічних досліджень в повному обсязі по всій площі запроектованого будинку (відриття котловану під будинок із дослідженням культурного шару, археологічних обєктів, з вилученням археологічних знахідок); отримання дозволу ОСОБА_5 на відновлення земляних робіт після проведення охоронних археологічних досліджень; укладення охоронного договору на недосліджену частину земельної ділянки. Будь-які земляні роботи без проведення охоронних археологічних досліджень заборонені (а.с.17).

02.08.2018 ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації звернувся до відповідача з листом № 15-2421/8, в якому просив розглянути надані матеріали, та у випадку звернення громадянина ОСОБА_4 Ісроеля до даної установи, не надавати жодних дозволів та погоджень, оскільки 11.07.2018 під час обстеження земельної ділянки по вул. Преображенській, 26 у м. Чернігові представниками ОСОБА_5 та співробітниками комунального закладу «Організаційно-методичний центр контролю та технічного нагляду закладів культури і туризму» Чернігівської обласної ради виявлено факт порушення чинного памяткоохоронного законодавства при проведенні земляних робіт, про що складено акт від 11.07.2018 та винесено припис від 13.07.2018 № 15-2201/8 (а.с.83, 117, 126).

В звязку з вказаним зверненням відповідачем 07.08.2018 видано направлення № 115 для проведення планового (позапланового) заходу (а.с.11).

За результатами складено акт проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання субєктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт № 115 від 17.08.2018, яким встановлено порушення абз. 1 ч. 1 ст.31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». В поясненнях у вказаному акті позивач зазначив, що на час проведення перевірки п. 5 містобудівних умов та обмежень для планування обєкта будівництва № 117-М від 07.06.2018 останнім виконано та є довідки, що підтверджують даний факт (а.с.12-15).

Враховуючи вищевикладене, відповідачем 17.08.2018 прийнято припис № 28 про зупинення підготовчих та будівельних робіт та припис № 29 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил (а.с.18-19).

Вважаючи зазначені приписи відповідача протиправними позивач звернувся до суду за захистом своїх порушених прав.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд зазначає наступне.

Земельна ділянка по вул. Преображенській, 26 у м. Чернігові розташована у межах памятки археології місцевого значення окольного граду стародавнього м. Чернігова, Х-ХVІІІ ст., охоронний № 1-в, (взята на облік розпорядженням Чернігівської облдержадміністрації від 28.12.1998 № 856), в охоронній археологічній зоні № 2, упритул до охоронної археологічної зони № 1 (затверджена рішенням 16 сесії 6 скликання Чернігівської міської ради від 28.12.2011) та у межах комплексної охоронної зони Національного архітектурно-історичного заповідника «Чернігів стародавній» (затверджена рішенням 39 сесії 5 скликання Чернігівської міської ради 23.06.2009).

Режим використання вказаної памятки, як і інших памяток м. Чернігова, а також обмеження і обтяження у використанні охоронних археологічних зон визначений у містобудівній документації, затвердженій на обласному та місцевому рівні.

Для забезпечення збереження обєктів культурної спадщини та зон історичної забудови на території Чернігівської міської ради при розробці генерального плану м. Чернігова були опрацьовані охоронні археологічні зони (№ 1, № 2, № 3) з різними режимами та обмеженнями у використанні, затверджені рішенням Чернігівської обласної ради від 18.01.1982 № 30. Вони містили інформацію і картографічні матеріали щодо памяток архітектури, археології, зон регулювання забудови, ландшафту, що охороняється, охоронних археологічних зон, в тому числі, включали відомі памятки (обєкти) археології.

Періодично, за необхідності, ці зони коригуються та затверджуються рішеннями Чернігівської міської ради зі змінами та уточненнями. Так, рішенням 4 сесії 22 скликання Чернігівської міської ради від 24.05.1995 відкориговані зони були затверджені «Правилами забудови та використання міських територій», рішенням 17 сесії 5 скликання Чернігівської міської ради від 31.05.2007 - «Правилами забудови та використання території м. Чернігова (коригування)», рішенням 16 сесії 6 скликання Чернігівської міської ради від 28.12.2011 - «Тимчасовим порядком використання території м. Чернігова». Всі ці документи містять дані про зонування території м. Чернігова, порядок планування, забудови та іншого використання окремих земельних ділянок, перелік усіх допустимих умов і обмежень забудови та іншого використання територій.

Всі ці зони та памятки позначені на Плані дії обмежень за умовами охорони культурної спадщини, який є невідємною частиною «Тимчасового порядку використання території м. Чернігова».

Вказані зони визначаються: Законом України «Про охорону культурної спадщини», Земельним кодексом України, рішеннями Чернігівської міської ради.

Так, відповідно до ст. 37 Закону України «Про охорону культурної спадщини» будівельні, меліоративні, шляхові та інші роботи, що можуть призвести до руйнування, знищення чи пошкодження об'єктів культурної спадщини, проводяться тільки після повного дослідження цих об'єктів за рахунок коштів замовників зазначених робіт.

З метою захисту об'єктів археології, в тому числі тих, що можуть бути виявлені, відведення земельних ділянок здійснюється за погодженням відповідних органів охорони культурної спадщини згідно із законом.

Відповідно до вимог статті 53 Земельного кодексу України від 25.10.2001 № 2768-ІІІ (далі ЗК України) до земель історико-культурного призначення належать землі, на яких розташовані пам'ятки культурної спадщини, їх комплекси (ансамблі), історико-культурні заповідники, історико-культурні заповідні території, охоронювані археологічні території, музеї просто неба, меморіальні музеї-садиби.

Статтею 84 ЗК України встановлено, що право державної власності на землю набувається і реалізується державою через органи виконавчої влади відповідно до повноважень, визначених цим Кодексом.

До земель державної власності, які не можуть передаватись у приватну власність, належать, зокрема землі під об'єктами природно-заповідного фонду, історико-культурного та оздоровчого призначення, що мають особливу екологічну, оздоровчу, наукову, естетичну та історико-культурну цінність, якщо інше не передбачено законом.

Згідно зі статтею 150 ЗК України до особливо цінних земель відносяться:

а) у складі земель сільськогосподарського призначення: чорноземи нееродовані несолонцюваті на лесових породах; лучно-чорноземні незасолені несолонцюваті суглинкові ґрунти; темно-сірі опідзолені ґрунти та чорноземи опідзолені на лесах і глеюваті; бурі гірсько-лісові та дерново-буроземні глибокі і середньо глибокі ґрунти; дерново-підзолисті суглинкові ґрунти; коричневі ґрунти Південного узбережжя Криму, дернові глибокі ґрунти Закарпаття;

б) торфовища з глибиною залягання торфу більше одного метра і осушені незалежно від глибини;

в) землі, надані в постійне користування НВАО "Масандра" та підприємствам, що входять до його складу; землі дослідних полів науково-дослідних установ і навчальних закладів;

г) землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення, землі історико-культурного призначення.

Відповідно до п. 17 ст. 6 частини 1 Закону України «Про охорону культурної спадщини» відведення земельних ділянок здійснюється за погодженням органів охорони культурної спадщини.

Пунктом 3 ст. 32 Закону України «Про охорону культурної спадщини» встановлено, що будь-які містобудівні, архітектурні чи ландшафтні перетворення, будівництво, меліоративні, шляхові, земляні роботи у межах памяток без дозволу органу охорони культурної спадщини заборонені.

Відповідно до вимог п. 1 ст. 37 Закону України «Про охорону культурної спадщини» будівельні, меліоративні, шляхові чи інші роботи, що можуть призвести до руйнування, знищення чи пошкодження обєкта культурної спадщини, проводяться тільки після повного дослідження цих обєктів за рахунок коштів замовників зазначених робіт.

Згідно з «Тимчасовим порядком використання території м. Чернігова», на територіях, що заходяться в межах зон охорони обєктів культурної спадщини, режим використання визначається на підставі Закону України «Про охорону культурної спадщини», «Порядку визначення меж та режимів використання історичних ареалів населених місць, обмеження господарської діяльності на території історичних ареалів населених місць», затверджених зон охорони памяток архітектури, археології, природного ландшафту та етнографічної зони (рішення виконавчого комітету Чернігівської обласної ради народних депутатів від 18.01.1982 № 30).

В охоронних археологічних зонах усі проекти планування і забудови повинні передбачати необхідні заходи, що забезпечують збереження памяток історії та культури.

Відповідно до п. 11 «Порядку затвердження меж та режимів використання історичних ареалів населених місць, обмеження господарської діяльності на території історичних ареалів населених місць», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.03.2002 № 318, «території памяток та їх охоронних зон, території заповідників, охоронювані археологічні території, належать до земель історико-культурного призначення» і до моменту затвердження історико- архітектурних опорних планів (відсутнього у м. Чернігові) затверджена містобудівна документація, якою є «Тимчасовий порядок використання території м. Чернігова», є обовязковою для виконання.

На території земельної ділянки по вул. Преображенська, 26 у м. Чернігові позивачем була передбачена реконструкція власного житлового будинку із знесенням невеликої існуючої житлової будівлі і розширенням площі забудови до 285,33 кв. м. з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень.

У відповідності до ч. 1 ст. 9 Закону України «Про охорону культурної спадщини» право безумовного доступу до обєктів культурної спадщини з метою їх обстеження, ознайомлення зі станом зберігання, характером та способом використання, ведення реставраційних робіт, одержання відповідних даних, наукового вивчення мають особи, уповноважені на це органами охорони культурної спадщини.

Перевірку стану збереження памятки археології у межах земельної ділянки вул. Преображенській, 26 здійснювали співробітники Комунального закладу «Організаційно-методичний центр контролю та технічного нагляду закладів культури і туризму» Чернігівської обласної ради.

Згідно з абз. 1 п.1.1 розділу І Статуту Комунальний заклад «Організаційно-методичний центр контролю та технічного нагляду закладів культури і туризму» Чернігівської обласної ради перебуває відповідно до делегованих Чернігівською обласною радою (Засновником) повноважень в управлінні Чернігівської обласної державної адміністрації (орган управління) та підпорядковується уповноваженому органу державної влади у сфері культури Чернігівської обласної державної адміністрації (уповноважений орган управління) (а.с.121-124)

Метою створення закладу, серед іншого, є забезпечення виконання положень Закону України «Про охорону культурної спадщини» та здійснення функцій і завдань з підготовки памяткоохоронних заходів (абзац 6 пункту 2.1 розділу 2 Статуту).

А одним із завдань закладу є моніторинг стану і режиму використання обєктів культурної спадщини та зон їх охорони (абзац 12 пункту 2.2 розділу 2 Статуту).

До основних функцій закладу в цьому напрямку відносяться:

інвентаризація обєктів та памяток археології, історії та монументального мистецтва (пункт 3.5.3. розділу 3 Статуту);

участь у контролі за станом і режимом використання памяток та їх охоронних зон (пункт 3.5.9. розділу 3 Статуту);

здійснення перевірок дотримання памяткоохоронного законодавства та контроль за всіма видами робіт, що проводяться на обєктах культурної спадщини і в зонах їх охорони (пункт 3.5.10. розділу 3 Статуту);

підготовка та надання органу виконавчої влади у сфері охорони культурної спадщини у Чернігівській області матеріалів про порушення чинного памяткоохоронного законодавства (пункт 3.5.11. розділу 3 Статуту).

Таким чином, обстеження були проведені на підставі посадових обовязків співробітників та доручень, виданих ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації, як органом виконавчої влади у сфері охорони культурної спадщини і повязане з тим, що співробітниками був помічений факт проведення земляних робіт за допомогою техніки. Аналіз вхідної документації і перевірка журналу реєстрації погоджень земляних робіт та будівництва у м. Чернігові показали, що роботи здійснюються без погодження з ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації і без проведення охоронних археологічних досліджень, тобто на вказаній території фактично відбувається знищення памятки.

Обстеження вказаної земельної ділянки (акт від 11.07.2018) підтвердило факт порушення позивачем вимог чинного законодавства України (а.с.117).

У вказаному акті від 11.07.2018 зазначено, що на момент обстеження на земельній ділянці по вул. Преображенська, 26 було вирито траншеї під стрічкові фундаменти, які залито бетоном за допомогою опалубку. Вказані дії спричинили знищення стародавнього культурного шару. Вільний доступ на територію садиби був відсутній, встановити обсяги здійснених робіт не було можливості; будівельники, присутні на обєкті, відмовили в обстеженні земельної ділянки.

З вищенаведеного вбачається, що зазначені земляні та будівельні роботи були проведені в порушення умов погодження з ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації, а саме:

без проведення охоронних археологічних досліджень в повному обсязі по всій площі запроектованого будинку (відриття котловану під будинок із дослідженням культурного шару, археологічних обєктів, з вилученням археологічних знахідок);

без отримання дозволу ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації на відновлення земляних робіт після проведення охоронних археологічних досліджень;

без укладення охоронного договору на недосліджену частину земельної ділянки;

без погодження проекту обєкта будівництва з Міністерством культури України.

При цьому, будь-які земляні роботи без проведення охоронних археологічних досліджень на зазначеному обєкті ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації категорично заборонялися, про що позивач був повідомлений у висновку від 05.07.2018 № 162-П (а.с.17).

Як вбачається з матеріалів справи, за даним фактом ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації виданий припис від 13.07.2018 № 15-2201/8 з вимогами: негайно припинити будь-які роботи у межах реконструкції власного житлового будинку зі знесенням невеликої існуючої житлової будівлі і розширенням площі забудови до 285,33 кв. м. з будівництвом прибудови, надбудови та підсобних приміщень; укласти договір на проведення охоронних археологічних досліджень на обєкті; забезпечити проведення охоронних археологічних досліджень в повному обсязі по всій площі запроектованого будинку (відриття котловану під будинок із дослідженням культурного шару, археологічних обєктів, з вилученням археологічних знахідок); отримати дозвіл ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації на відновлення земляних робіт після проведення охоронних археологічних досліджень та укласти охоронний договір на недосліджену частину земельної ділянки. Про виконання вказаного припису позивач мав повідомити орган виконавчої влади у сфері охорони культурної спадщини до 16.07.2018 (а.с.126).

В звязку з невиконанням позивачем припису від 13.07.2018 № 15-2201/8 ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації звернувся до Чернігівського відділу ГУНП України в Чернігівській області, прокуратури Чернігівської області, Чернігівської місцевої прокуратури Чернігівської області та до відповідача, що підтверджується матеріалами справи (а.с.127-130).

В подальшому, проведені повторні обстеження, які свідчать про продовження проведення земляних та будівельних робіт.

Всупереч умовам погодження будівельного обєкту на вказаній земельній ділянці вирито траншеї під стрічкові фундаменти та зведено стіни. Вказані дії спричинили знищення стародавнього культурного шару і археологічних обєктів на площі 119,5 кв. м, унеможливили доступ для наукового вивчення памятки археології на всій площі під будівлею (285,33 кв. м). Окрім цього, без погодження з ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації та без проведення охоронних археологічних досліджень до будинку вирито траншею під інженерні комунікації. Розміри траншеї: перша частина (11,5x0,55 м, гл. 0,95 м); друга частина траншеї вже засипана (довжина 7,5 м). При огляді відвалів ґрунту з траншеї знайдені уламки кераміки XVII та XIX ст., фрагменти кахлів та віконниці, кістки. Дані дії спричинили знищення стародавнього культурного шару на площі 10,5 м. (а.с.131-137).

Таким чином, площа знищеної та перекритої для доступу памятки становить 130 кв. м, а вартість археологічної частини цієї ділянки 1191830,64 грн, що підтверджується матеріалами справи (а.с.138).

Щодо посилання позивача на інформацію попередніх власників земельних ділянок по вул. Преображенській, 26 у м. Чернігові, а саме, що такі земельні ділянки набувалися шляхом приватизації без обмежень та належності їх до охоронних зон, а також проводилися земляні роботи для забудови і реконструкції існуючого домоволодіння з отриманням необхідних дозволів, але без проведення археологічних досліджень (а.с.142-172), суд не приймає до уваги, оскільки в судовому засіданні встановлено факт порушення позивачем погоджених даних містобудівних умов та обмежень, викладених у довідці від 05.07.2018 № 161-П та висновку від 05.07.2018 № 162-П, що призвело до робіт без проведення охоронних археологічних досліджень.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що оскаржувані приписи є правомірними та такими, що скасуванню не підлягають, оскільки прийняті у відповідності до вимог чинного законодавства.

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини другої статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно частини першої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ч.1 та ч.2 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідачем по справі, як суб'єктом владних повноважень, виконано покладений на нього обов'язок щодо доказування правомірності прийняття оскаржуваних приписів.

З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що позов ОСОБА_4 Ісроеля задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 168, 227, 241, 243, 244-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову ОСОБА_4 Ісроеля до Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Чернігівської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації про визнання протиправними та скасування приписів відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга, з урахуванням положень підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII «Перехідні положення» Кодексу адміністративного судочинства України, подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.

Позивач: ОСОБА_4 Ісроел (вул. Преображенська, буд. 26, м. Чернігів, 14000, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1);

Відповідач: Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Чернігівської міської ради (вул. Івана Мазепи, 19, м. Чернігів, 14017, );

Третя особа: ОСОБА_5 культури і туризму, національностей та релігій Чернігівської обласної державної адміністрації (вул. Коцюбинського, 70 , м. Чернігів, 14000, ).

Рішення суду в повному обсязі виготовлено 11.12.2018.

Суддя О.М. Тихоненко