Справа № 817/1643/18
Суддя: Щербаков В.В.
Дата ухвалення: 2018-11-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

23 листопада 2018 року м. РівнеСправа №817/1643/18

Рівненський окружний адміністративний суд у складі судді Щербакова В.В., за участю секретаря судового засідання Мидловець Л.О., сторін та інших осіб, які беруть участь у справі:

позивача: представник Шевчук В.С.,

відповідача: представник Меньков Є.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1
доОперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Сухопутних військ Збройних Сил України
про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинення певних дій,
В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до Рівненського окружного адміністративного суду з позовом до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Сухопутних військ Збройних Сил України (далі Оперативне командування "Захід") про визнання дій протиправними щодо не перепризначення на нову посаду для виконання спільних Директив Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск протиправними.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач діяв протиправно щодо не перепризначення на нову посаду позивача під час проведення організаційних заходів, у зв`язку з чим ним було порушено процедуру звільнення.

Ухвалою суду від 23.06.2018 відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду за правилами загального позовного провадження. Разом з тим, судом встановлено строк для подачі відповідачем відзиву на позовну заяву (відзив).

У встановлений судом строк відповідачем до суду подано відзив, у якому він заперечив проти задоволення позовних вимог.

У відповіді на відзив позивач підтримав позовні вимоги повністю.

07.08.2018 позивачем подано заяву про збільшення позовних вимог, згідно з якою просить суд:

визнати протиправними дії/бездіяльність Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », щодо не призначення підполковника ОСОБА_1 на іншу рівнозначну посаду в ході проведених організаційних заходів, які завершилися із прийняттям наказу від 31.07.2017 №172 щодо виконання спільних Директив Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск «Про проведення додаткових організаційних заходів у Збройних Силах України в 2017 році»;

визнати протиправними дії/бездіяльність Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » щодо залишення підполковника ОСОБА_1 на посаді старшого офіцера відділу напрямків Управління територіальної оборони Управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », (яка не передбачена штатом №01/132 Управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 »), в період з 31.07.2017 по 18.09.2017;

зобов`язати Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » вчинити дії щодо призначення підполковника ОСОБА_1 , за наслідком проведених організаційних заходів, які завершилися із прийняттям наказу від 31.07.2017 №172 щодо виконання вищевказаних спільних Директив, на іншу рівнозначну посаду з 31.07.2017 до часу його звільнення з лав Збройних Сил України.

Ухвалою суду від 03.09.2018 відмовлено у задоволенні клопотання представника відповідача про залишення позову без руху.

21.09.2018 протокольною ухвалою суду закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

У судовому засіданні представник позивача збільшені позовні вимоги підтримав та суду пояснив, що наказ командувача військ оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 від 31.07.2017 №172 (по стройовій частині) передбачає завершення організаційно штатних заходів в зв`язку з чим, цим наказом прийнято рішення відносно кожного військовослужбовця, крім позивача. За результатами організаційно штатних заходів в підрозділі, де ОСОБА_1 проходив військову службу, кількість штатних посад збільшилось на 1 одиницю з 19 посад стало 20 посад, при цьому 5 з них залишилось вакантними. Законом не передбачено, тим більше приховане не перепризначення на нову посаду в наслідок проведення організаційно штатних заходів, що було обов`язком оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » виконати спільні Директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск. При наданні позивачу обхідного листа в оперативному командуванні « ІНФОРМАЦІЯ_1 » вже був в наявності наказ командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 13.09.2017 №318 про звільнення ОСОБА_1 з лав Збройних Сил України. Так, всупереч вимогам пунктів 118-119 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, позивача не було перепризначено на нову посаду, тим більше, що він користувався першочерговим правом на перепризначення, а відтак начальник управління був зобов`язаний довести до позивача інформацію про заплановані організаційні зміни, та після цього підписати його рапорт на першочерговому порядку, і лише після перепризначення розпочинати вирішувати питання щодо звільнення ОСОБА_1 , але йому навіть не запропоновано жодної вакантної посади. Звільнення за станом здоров`я, за рішенням позивача, яке він жодним чином не впливало на подання документів на його перепризначення раніше, оскільки відпрацювання та подання документів до кадрового органу командування Сухопутних військ Збройних Сил України відбувалося раніше. Таким чином, на протязі організаційно штатних заходів з 26.04.2017 по 30.07.2017 до позивача їх не застосовували взагалі, чим проігнорували виконання спільних Директив Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск, а лише із їх завершенням протиправно залишили не перепризначеним на старій посаді з 31.07.2017, яка згідно зі змінами не перебувала вже в штаті. При цьому, такі дії, як виведення військовослужбовця «за штат», законом не передбачено. Крім того, запровадження в країні особливого періоду може бути підставою для переведена позивача на іншу рівнозначну посаду, створену в Оперативному командуванні "Захід" за наслідками проведення організаційних заходів, до дня звільнення. Вважає дії відповідача щодо не перепризначення позивача на нову посаду в наслідок проведення організаційно штатних заходів протиправними та такими, що істотно порушують його законні права. Просив позов задовольнити повністю.

У судовому засіданні представник відповідача проти позову заперечив, надавши пояснення тотожні відзиву. Зокрема, вказав, що жодна посадова особа військової частини не зобов`язана повідомляти кожного військовослужбовця про організаційно-штатних заходів особисто, це не передбачено жодним керівним документом, який регламентує порядок проходження військової служби у Збройних Силах України. Про надходження вищезгаданих директив до управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було оголошено в ході однієї зі службових нарад, які доводилися в управлінні оперативного командування. Крім того, наявність чи відсутність згоди позивача займати вакантну посаду виникає у разі необхідності призначення військовослужбовця на нижчу осаду, як визначено пунктом 118 «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України». Організаційних заходів необхідності щодо отримання згоди позивача на призначення на нижчу посаду не виникало. При прийнятті рішення щодо подальшого службового використання позивача, в управлінні оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » було прийнято до уваги те, що 20.07.2017 Військово-лікарською комісією Західного регіону ОСОБА_1 визнано непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у воєнний час. Не бажаючи в подальшому проходити військову службу, 24.07.2017, до завершення організаційних заходів, ОСОБА_1 подав рапорт на звільнення з військової служби в Збройних Силах України за станом здоров`я. Зважаючи на те, що ОСОБА_1 в ході проведення організаційних заходів був визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час, виявив бажання звільнитися з військової служби за станом здоров`я, рішення про подальше призначення даного військовослужбовця на вакантну посаду не приймалося. Крім того, до кінця строку проведення організаційно-штатних заходів, тобто до 31.07.2017, не було вирішено питання щодо подальшого службового використання ОСОБА_1 , штатна посада якого з цієї дати була скорочена, він мав бути зарахований в розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду. Проте, зважаючи на те, що в період з 07.07.2017 по 12.09.2017 ОСОБА_1 перебував на лікуванні, цей час не був включений до загального періоду перебування у розпорядженні відповідного командира, згідно з вимогами пункту 116 «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України». Так, підполковника ОСОБА_1 звільнено з військової служби згідно з наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) №318 від 13.09.2017. Наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по стройовій частині) №213 від 19.09.2017 у зв`язку із звільненням, ОСОБА_1 надано три дні для здавання справ, після чого наказом №215 від 21.09.2017 виключено зі списків особового складу військової частини з 28.09.2017 (з урахуванням відпустки). Таким чином, ОСОБА_1 не був перепризначений в ході проведення організаційних заходів на іншу посаду у зв`язку з відмовою останнього в подальшому проходити військову службу в Збройних Силах України та відсутністю доцільності призначати на посаду військовослужбовця, виявив бажання звільнитися з військової служби. Крім того, зазначив, що слід відрізняти поняття «особливий період» та поняття «воєнний стан», оскільки перше поняття виключає наявність другого та навпаки. Просив у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Заслухавши представників сторін, повно і всебічно з`ясувавши всі обставини справи в їх сукупності на підставі чинного законодавства, перевіривши їх дослідженими у судовому засіданні доказами, суд встановлено наступне.

ОСОБА_1 на військовій службі перебував з 01.08.1993. 29.04.2010 позивачем було укладено контракт про проходження військової служби на п`ять років, який наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 17.08.2015 №120 продовжено понад встановлений строк на період до оголошення демобілізації. З 05.03.2015 обіймав посаду старшого офіцера відділу напрямків управління територіальної оборони управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " із військовим званням «підполковник».

З 07.07.2017 по 24.07.2017 ОСОБА_1 перебував на лікуванні в терапевтичному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ), у зв`язку з чим був направлений на проходження військово-лікарської комісії.

Постановою військово-лікарської комісії Західного регіону від 20.07.2017 затверджено свідоцтво про хворобу №76, яким ОСОБА_1 визнано непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у воєнний час.

24.07.2017 ОСОБА_1 подано рапорт на предмет звільнення з лав Збройних Сил України за станом здоров`я.

З 25.07.2017 по 10.08.2017 ОСОБА_1 продовжував лікування в терапевтичному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ).

На підставі рапорту ОСОБА_1 про звільнення від 24.07.2017 та з огляду на те, що за результатами обстеження військово-лікарською комісією підполковник ОСОБА_1 визнаний непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатний у воєнний час, начальник управління територіальної оборони управління полковник ОСОБА_2 12.08.2017 вніс подання до звільнення ОСОБА_1 з військової служби у запас за пунктом "б" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", з урахуванням вимог частини восьмої цієї ж статті на підставі висновку військово-лікарської комісії. У поданні зафіксовано, що 06.07.20917 та 24.07.2017 полковником ОСОБА_2 проведено бесіди з ОСОБА_1 , а також те, що останній відмовився від бажання проходити службу у військовому резерві за станом здоров`я.

В той же час з 10.08.2017 до 22.08.2017 ОСОБА_1 продовжував лікування в неврологічному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) і за клопотанням командира цієї військової частини був переведений для реабілітаційного лікування до Центрального військового клінічного санаторію "Хмільник", в якому перебував з 23.08.2017 по 12.09.2017.

Пунктом 17 § 3 наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 13.09.2017 №318 підполковника ОСОБА_1 , старшого офіцера відділу напрямків управління територіальної оборони управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " відповідно до частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", з урахуванням вимог частини восьмої цієї ж статті, звільнено з військової служби у запас за пунктом "б" (за станом здоров`я).

Разом з тим, наказом командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по стройовій частині) від 19.09.2017 №213 велено вважати таким, що прибув і приступив до виконання службових обов`язків з військової частини НОМЕР_1 (військового госпіталю) підполковника ОСОБА_1 . Пунктом 4 цього ж наказу підполковника ОСОБА_1 , старшого офіцера відділу напрямків управління територіальної оборони управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", наказано вивести поза штат управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 ". Підставою для цього визначено спільні Директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск, відповідно до яких проводилися організаційні заходи, а також переліки змін до штату №01/132 Управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (вх.№7071 від 16.06.2017, №9771 від 28.07.2017). Пунктом 5 цього ж наказу підполковнику ОСОБА_1 , який знаходиться поза штатом, у зв`язку зі звільненням з військової служби надано три дні з 19.09.2017 по 21.09.2017 для здавання справ. Підставою визначено витяг з наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 13.09.2017 №318.

Згідно з витягом з наказу Командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по стройовій частині) від 21.09.2017 №215, підполковник ОСОБА_1 , який знаходиться поза штатом управління оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", звільненого з військової служби наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 13.09.2017 №318 у запас за станом здоров`я, справи та посаду здав.

З 28.09.2017 позивача виключено із списків особового складу частини, з усіх видів забезпечення й направлено для зарахування на військовий облік до Рівненського ОМВК Рівненської області.

Вважаючи протиправними дії відповідача щодо не перепризначення на нову посаду під час проведення організаційних заходів, ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, які виникли між сторонами, суд зазначає наступне.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України в зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, проходженням військової служби у Збройних Силах України здійснюється відповідно до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232-XII) та Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі Положення №1153/2008).

Статтею 2 Закону №2232-XII визначено, що проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Громадяни, які проходять військову службу, є військовослужбовцями Збройних Сил України (далі - військовослужбовці) (п.5 Положення №1153/2008).

Відповідно до ч.1 ст.19 Закону №2232-XII, військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Підпунктом 1 пункту 226 Положення №1153/2008 визначено, що при скороченні посади, яку військовослужбовець займає, у тому числі при ліквідації (розформовуванні), реорганізації військових частин або державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних (освітніх) закладів, у разі неможливості використання цього військовослужбовця на військовій службі, військовослужбовці звільняються з військової служби у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів.

Порядок призначення військовослужбовців на посади при проведенні організаційно-штатних заходів передбачений пунктами 118-119 Положення №1153/2008.

Так, п.118 Положення №1153/2008 передбачено, що під час проведення організаційно-штатних заходів, унаслідок яких передбачається скорочення посад військовослужбовців, до кадрового органу номенклатури призначення не пізніше ніж за два місяці до встановлених строків проведення таких заходів подається список військовослужбовців, які вивільняються, з пропозиціями щодо їх дальшого службового використання.

У разі неможливості призначення військовослужбовців, які вивільняються, на рівнозначні посади вони:

призначаються на нижчі посади (не більш як на один ступінь чи за їх згодою більше ніж на один ступінь);

зараховуються у розпорядження відповідного командира (начальника) згідно з підпунктом 1 пункту 116 цього Положення;

звільняються з військової служби у встановленому порядку (у разі відсутності згоди призначення на нижчі посади більше ніж на один ступінь або відсутності згоди переміщення на посади у випадках, визначених абзацами третім - п`ятим пункту 112 цього Положення).

Разом з тим, підпунктом 1 абзацу 1 пункту 116 Положення №1153/2008 передбачено, що зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі, зокрема: розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців.

При цьому, військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов`язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду) (абз.5).

З аналізу вищевказаних правових норм вбачається, що у період проведення організаційно-штатних заходів військовослужбовець, якого звільнено з посади, та якого не призначено на нову посаду, автоматично перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов`язків за новою військовою посадою, або до дня звільнення зі служби в Збройних Силах України.

Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження відповідно до підпунктів 1 12-1 цього пункту, продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов`язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, у розпорядженні якої вони перебувають (абз.3 п.116 Положення №1153/2008).

Водночас, час перебування військовослужбовців на лікуванні, в основній або додатковій відпустці виключається із загального періоду перебування у розпорядженні відповідних командирів (начальників) (абз.4 п.116 Положення №1153/2008).

Оскільки ОСОБА_1 із 07.07.2017 по 10.08.2017 перебував на лікуванні в терапевтичному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ), з 10.08.2017 до 22.08.2017 в неврологічному відділенні ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ), а з 23.08.2017 по 12.09.2017 на реабілітаційному лікуванні в Центральному військовому клінічному санаторію "Хмільник", то в ході проведених організаційних заходів, які завершилися із прийняттям наказу від 31.07.2017 №172, він автоматично повинен був перебувати у розпорядженні відповідного командира (начальника).

Однак, в ході проведення лікування позивачем було пройдено військово-лікарську комісію, за наслідками якої 20.07.2017 військово-лікарською комісією Західного регіону прийнято постанову, якою затверджено свідоцтво про хворобу №76, згідно з яким ОСОБА_1 визнано непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у воєнний час.

Зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією непридатним чи обмежено придатним до військової служби - до звільнення з військової служби (пп.10 абз.1 п.116 Положення №1153/2008).

Таким чином, у зв`язку із затвердженням свідоцтва про хворобу (20.07.2017), яким військовослужбовця визнано непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у воєнний час, перебування позивача у розпорядженні відповідного командира (начальника) здійснювалося на підставі пп.10 абз.1 п.116 Положення №1153/2008 до звільнення з військової служби.

Частиною 6 статті 26 Закону №2232-XII встановлено, що військовослужбовці, які проходять кадрову військову службу, звільняються з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) (п.2), зокрема, за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час (пп.«а»).

Звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України (ч.7 ст.26 Закону №2232-XII).

Пунктом 35 Положення №1153/2008 визначено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж", "и", "і", "ї", "й" та "л" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (пп.1).

Пунктом 240 Положення №1153/2008 чітко регламентовано, що військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я. Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформляються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

На момент прийняття рішення військово-лікарської комісії Західного регіону проведення організаційних заходів щодо виконання спільних Директив Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 26.04.2017 №Д-322/1/5дск, від 25.05.2017 №Д-322/1/6дск, не завершилися. Відтак, підставою звільнення ОСОБА_1 з військової служби є саме визнання його у встановленому законом порядку непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у військовий час, а не, як вважає позивач, за наслідком проведення організаційних заходів, що, власне, зазначено у самому наказі від 13.09.2017 №318: «…ЗВІЛЬНИТИ з військової служби: У ЗАПАС ЗА ПУНКТОМ «б» (за станом здоров`я)…».

Під час проведення процедури звільнення ОСОБА_1 з військової служби на території України, зокрема і у Рівненської області, не було введено воєнного стану, а тому особа непридатна до військової служби апріорі («a priori») не може бути призначена чи переведена на посаду в Збройних Силах України в мирний час.

При цьому, посилання представника позивача на те, що запровадження в країні особливого періоду може бути підставою для переведена позивача на іншу рівнозначну посаду, створену в Оперативному командуванні "Захід" за наслідками проведення організаційних заходів, до дня звільнення, суд вважає безпідставними та необґрунтованими з огляду на наступне.

Згідно зі ст.1 Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію від 21.10.1993 №3543-XII, особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Тобто, запровадження в країні особливого періоду не є тотожним введенню воєнного стану.

Разом з тим, суд також не бере до уваги посилання представника позивача на виведення позивача за штат, як на обставину протиправності дій (бездіяльності) відповідача, оскільки дане питання було предметом дослідження у адміністративній справі №817/1578/17. 23.02.2018 за наслідками розгляду вказаної справи Рівненським окружним адміністративним судом прийнято рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю. Рішення набрало законної сили 08.11.2018.

Відповідно до ч.4 ст.78 КАС України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, під час звільнення ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров`я без призначення на іншу вакантну посаду відповідачем не було порушено його законне право чи інтереси.

Кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси (ч.1 ст.5 КАС України).

Проте, саме по собі звернення до адміністративного суду не означає, що суд зобов`язаний надати такий захист.

Для того, щоб було надано судовий захист, суд повинен встановити, що особа дійсно має право, свободу чи інтерес, про захист яких вона просить, і це право, свобода чи інтерес порушені відповідачем у публічно-правових відносинах.

Тобто, право на судовий захист пов`язане виключно з порушенням суб`єктивного права позивача. Суд може захистити лише порушене право позивача, при цьому таке порушення повинно бути зумовлене рішеннями, діями чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень.

Враховуючи наведене, обов`язковою умовою захисту в адміністративному суді прав, свобод, інтересів фізичних осіб є одночасна наявність двох факторів: існування публічно-правових відносин між позивачем та відповідачем суб`єктом владних повноважень; наявність факту порушень прав, свобод, інтересів позивача, вчинених або допущених відповідачем у таких правовідносинах.

Оскільки, під час судового розгляду, факт наявності у позивача порушеного права не знайшов свого підтвердження, то між позивачем та відповідачем не виникало жодних публічних правовідносин.

Враховуючи те, що передумовою для можливості зобов`язання суб`єкта владних повноважень вчинити певні дії (похідна вимога) повинна бути наявність факту порушення прав особи, тобто вчинення таким суб`єктом протиправних дій, бездіяльності чи прийняття протиправного рішення (основна вимога), які, у даному випадку, відсутні, суд приходить до висновку, що даний позов задоволенню не підлягає.

Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору на підставі п.13 ч.1 ст.5 Закону України «Про судовий збір», то підстави для застосування положень ст.139 КАС України у суду відсутні.

Керуючись статтями 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :
У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Сухопутних військ Збройних Сил України про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинення певних дій - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Рівненський окружний адміністративний суд (пп.15.5 п.15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України).
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 03 грудня 2018 року.

Суддя Щербаков В.В.