Справа № 810/590/18
Суддя: Ганечко Олена Миколаївна
Дата ухвалення: 2018-11-27 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 810/590/18 Суддя (судді) першої інстанції: Лисенко В.І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2018 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Ганечко О.М.

суддів Сорочко Є.О.

Коротких А.Ю.

при секретарі Біднячук Ю.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на рішення Київського окружного адміністративного суду від 02.07.2018 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Державної фіскальної служби України, Головного управління ДФС у Київській області, третя особа: ОСОБА_4 про скасування наказу,-

ВСТАНОВИВ :

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Державної фіскальної служби України, Головного управління ДФС у Київській області, в якому, з урахуванням уточнення позовних вимог, просив скасувати наказ Державної фіскальної служби України від 24.01.2018 № 130-о "Про виконання судового рішення", поновити на посаді начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області, у разі відсутності посади начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області, поновити на посаді начальника відділу внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 02.07.2018 року в задоволені позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач подав апеляційну скаргу з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального права, в якій він просив скасувати вказане рішення та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов в повному обсязі.

Апелянт мотивує свої вимоги тим, що судом першої інстанції неповністю з'ясовані обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

02.10.2018 року на адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від Державної фіскальної служби України, в якій вони просять залишити постанову суду першої інстанції без змін.

Представники апелянта підтримали апеляційну скаргу, просили її задовольнити. Постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нову, якою задовольнити позов в повному обсязі.

Представники відповідачів заперечували проти задоволення апеляційної скарги, просили залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Третя особа та позивач не з'явилися, причини неявки суду не повідомили, про розгляд справи повідомлені належним чином.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників процесу, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

У відповідності до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом ДФС України від 07.09.2017 №591 "Про внесення змін до наказу ДФС від 11.01.2016 №17" введено в дію зміни структур, зокрема, головних управлінь ДФС в областях. Пунктом третім вказаного наказу зобов`язано керівників головних управлінь ДФС в областях невідкладно забезпечити надання на затвердження переліків змін до організації структури та штатного розпису підпорядкованих органів.

Наказом ГУ ДФС у Київській області від 14.09.2017 №1660 введено в дію перелік змін №7 до штатного розпису на 2017 рік, одночасно з переліком змін №5 до організаційної структури (т.1 а.с.126).

У подальшому, наказом Державної фіскальної служби України від 07 вересня 2017 року №2083-о, ОСОБА_3 призначено на посаду начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області, шляхом звільнення з посади заступника начальника першого відділу другого управління Головного управління внутрішньої безпеки ДФС України (т.1 а.с.11).

У той же день, наказом Державної фіскальної служби України від 07 вересня 2017 року №2093-0, ОСОБА_4 (третя особа) звільнено з посади начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області (т.1 а.с. 12).

Не погоджуючись із наказом Державної фіскальної служби України від 07.09.2017 №2093-0, третя особа звернулась з позовом до Харківського окружного адміністративного суду, у якому просила його скасувати.

За результатами розгляду справи, Харківський окружний адміністративний суд прийняв постанову від 23.10.2017 в адміністративній справі №820/4173/17 (а.с. 16-23), якою визнав незаконним та скасував наказ В.о. Голови ДФС України Продана М.В. від 07.09.2017 №2093-о «По особовому складу» про звільнення 15 вересня 2017 року полковника податкової міліції ОСОБА_4 з посади начальника управління внутрішньої безпеки Головного управління ДФС у Київській області, зарахувавши у розпорядження Головного управління ДФС у Київській області, також визнано незаконним та скасовано наказ В.о. Голови ДФС України Продана М.В. від 07.09.2017 №2083-о «Про призначення ОСОБА_3» про призначення 15 вересня 2017 року майора податкової міліції ОСОБА_3 (М-144508) на посаду начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області, звільнивши з посади заступника начальника першого відділу другого управління Головного управління внутрішньої безпеки ДФС України, встановивши посадовий оклад згідно із штатним розписом та поновлено полковника податкової міліції ОСОБА_4 (А-027176) на посаді начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області ГУ ДФС у Київській області.

За результатами апеляційного розгляду вищезазначеної справи, постанову Харківського окружного адміністративного суду від 23.10.2017 в адміністративній справі №820/4173/17, було скасовано в частині задоволення позовних вимог про визнання незаконним та скасування наказу В.о. Голови ДФС України Продан М.В. від 07.09.2017 №2083-о "Про призначення ОСОБА_3" про призначення 15 вересня 2017 року майора податкової міліції ОСОБА_3 (М-144508) на посаду начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області, звільнивши з посади заступника начальника першого відділу другого управління Головного управління внутрішньої безпеки ДФС України, встановивши посадовий оклад згідно із штатним розписом.

Позивач, не погоджуючись з такими рішеннями суду, подав до Верховного Суду касаційну скаргу. Верховний Суд своєю ухвалою від 10.01.2018 відкрив касаційне провадження та витребував справу №820/4173/17 у Харківського окружного адміністративного суду.

У подальшому, виконуючи судові рішення у справі №820/4173/17, відповідачем прийнято наказ від 24.01.2018 №130-о, відповідно до якого: 1) скасовано наказ ДФС від 07.09.2017 №2093-о "По особовому складу" у частині звільнення 15 вересня 2017 року полковника податкової міліції ОСОБА_4 з посади начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області; 2) поновлено полковника податкової міліції ОСОБА_4 на посаду начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області; 3) звільнено підполковника податкової міліції ОСОБА_3 з посади начальника управління внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області, зарахувавши у розпорядження Державної фіскальної служби України терміном до двох місяців (а.с.15).

Вважаючи наказ Державної служби України від 07.09.2017 №2093-о "По особовому складу" протиправним та таким, що не ґрунтується на нормах чинного законодавства, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Відповідно до частини першої статті 353 Податкового кодексу України, особи начальницького і рядового складу податкової міліції проходять службу у порядку, встановленому законодавством для осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ.

Порядок проходження служби в органах внутрішніх справ врегульований Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29.07.1991 №144 (далі - Положення №144).

Відповідно до пункут 10 Постанови №144, особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ користуються всіма соціально-економічними, політичними та особистими правами і свободами, виконують усі обов'язки громадян, передбачені Конституцією та іншими законодавчими актами, а їх права, обов'язки і відповідальність, що випливають з умов служби, визначаються законодавством, Присягою, статутами органів внутрішніх справ і цим Положенням.

Згідно із п. 39 цього ж положення, посади, що підлягають заміщенню особами рядового, молодшого, середнього і старшого начальницького складу, і відповідні цим посадам спеціальні звання визначаються переліками, затверджуваними Міністром внутрішніх справ.

За приписами пункту 40 Положення №144, призначення на посади рядового і начальницького складу провадиться відповідними начальниками згідно з номенклатурою посад, що визначається Міністром внутрішніх справ відповідно до його компетенції. При цьому враховується таке: а) при призначенні на посади і переміщенні по службі осіб рядового і начальницького складу має забезпечуватися використання їх за основною чи спорідненою спеціальністю або згідно з набутим досвідом, а при необхідності використання на посадах за новою для них спеціальністю призначенню має передувати відповідна перепідготовка; б) безперервний строк тимчасового виконання обов'язків за вакантною посадою не повинен перевищувати двох місяців, а за невакантною - чотирьох місяців; в) при здійсненні організаційно-штатних заходів особи начальницького складу можуть зараховуватися в розпорядження органу внутрішніх справ на строк не більше 15 діб.

У виняткових випадках, пов'язаних з особливими обставинами, перебування в розпорядженні органу внутрішніх справ понад 15 діб, але не більше двох місяців, допускається з дозволу Міністра внутрішніх справ. До цього строку не зараховуються періоди перебування в установлених цим Положенням відпустках /крім відпусток по вагітності, родах і догляду за дитиною/, на лікуванні (обстеженні) у лікувальних закладах; г) переміщення по службі осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу має здійснюватися, як правило, без зарахування їх у розпорядження відповідного органу внутрішніх справ; призначення на посади осіб, які перебувають у розпорядженні відповідного органу, провадиться в найкоротший строк, але не пізніше двох місяців із дня звільнення їх з посади; д) при необхідності термінового заміщення вакантної посади дозволяється прямому начальникові - від начальника відділу внутрішніх справ району, йому рівних і вище, з дозволу начальника, який користується правом призначення на цю посаду, тимчасово призначити особу начальницького складу на -вакантну посаду на строк не більше одного місяця; є) необхідність і терміновість переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу, що не досягли встановленого пунктом 7 цього Положення віку, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов'язки з урахуванням стану здоров'я, підготовки і досвіду служби, мають визначатися відповідними прямими начальниками на підставі висновку військово-лікарської комісії; ж) переміщення по службі в іншу місцевість у межах республіки осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу, які не досягли встановленого пунктами 5 і 7 цього Положення віку, визнані здатними до військової служби або здатними до нестройової служби в мирний час, але потребують за станом свого здоров'я чи здоров'я членів їх сімей зміни місця служби (проживання), провадиться за рішенням відповідного начальника на підставі висновку військово-лікарської комісії; з) особи рядового і начальницького складу не можуть перебувати з близькими особами, до яких належать особи, зазначені в абзаці четвертому частини першої статті 1 Закону України "Про запобігання корупції", у відносинах прямої організаційної та правової залежності підлеглої особи від її керівника, в тому числі через вирішення (участь у вирішенні) питань прийняття на роботу, звільнення з роботи, застосування заохочень, дисциплінарних стягнень, надання вказівок, доручень, контролю за їх виконанням.

Переміщення по службі осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу провадиться: а) на вищі посади - в порядку просування по службі; б) на рівнозначні посади - у разі службової необхідності, проведення планової заміни в місцевостях, що зазнали радіоактивного забруднення в результаті аварії на Чорнобильській АЕС, а також для доцільнішого використання з урахуванням їх ділових і особистих якостей, стану здоров'я, віку та підготовки за новою спеціальністю; в) у зв'язку з початком навчання у закладах Міністерства внутрішніх справ - при звільненні зі штатної посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання; г) на нижчі посади - за підставами, передбаченими пунктом 45 цього Положення.

Рішення про переміщення по службі осіб середнього, старшого або вищого начальницького складу приймається відповідним начальником з урахуванням думки їх прямих начальників і колективу працівників.

На вимогу пункту 43 Положення №144, просування по службі осіб рядового і начальницького складу провадиться, як правило, на конкурсній основі з урахуванням їх ділових і особистих якостей, результатів роботи і проявленої здатності виконання обов'язків на вищій посаді, а також висновків атестації.

Порядок і умови проведення конкурсу на заміщення вищої посади визначаються Міністром внутрішніх справ.

Так, відповідно до пункту 45 цього положення, Переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу з вищих посад на нижчі провадиться: а) при скороченні штатів; б) за станом здоров"я згідно з висновком військово-лікарської комісії; в) за особистим проханням; г) за службовою невідповідністю, виходячи з професійних моральних і особистих якостей; д) у порядку дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ або за клопотанням товариського суду честі середнього і старшого начальницького складу.

Приписами пункту 24 цього ж Положення, закріплено, що у разі незаконного звільнення або переведення на іншу посаду особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ підлягають поновленню на попередній посаді з виплатою грошового забезпечення за час вимушеного прогулу або різниці в грошовому забезпеченні за час виконання службових обов'язків, але не більш як за один рік.

Аналізуючи вищезазначене, колегія суддів зазначає, що спеціальними нормами у сфері трудових відносин працівників податкової міліції, не передбачено чітких дій щодо займаних посад та осіб, що їх займають, у випадку поновлення на цій посаді іншого працівника. У той же час, передбачено лише обов`язок роботодавця щодо поновлення особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ, у разі незаконного її звільнення.

А тому, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що оскаржуваний наказ Державної фіскальної служби України від 24.01.2018 № 130-о було прийнято у порядку виконання судового рішення, яке набрало законної сили.

Колегія суддів зазначає, що судове рішення, яке набрало законної сили, у відповідності до частини другої статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України. Обов'язковість урахування (преюдиційність) судових рішень для інших судів визначається законом.

Частиною четвертою цієї ж статті, закріплено, що невиконання судових рішень має наслідком юридичну відповідальність, установлену законом.

За таких обставин, доводи апелянта щодо відсутності зазначення підстав звільнення в оскаржуваному наказі є необґрунтованими, оскільки при його прийнятті відповідач не мав права вибору поведінки, а дотримувався норм чинного законодавства та виконував приписи судового рішення, яким звільнення третьої особи визнано незаконним.

Крім того, судом першої інстанції встановлено, що позивач звертався до відповідача із рапортом від 08.02.2018, у якому просив надати інформацію щодо наявності вакантних посад начальницького складу у підрозділах внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС в областях, місті Києві та підрозділів Офісу великих платників податків ДФС (т.1 а.с.61).

У відповідь на вищезазначене звернення, ДФС України оформило лист "Про розгляд рапорту" від 12.02.2018 №2088/Г/99-99-22-07-14, у якому зазначило, що кількість вакантних посад осіб начальницького становить 32 штатні одиниці у підрозділах внутрішньої безпеки управлінь ДФС у Донецькій, Дніпропетровській, Житомирській, Запорізькій, Київській, Кіровоградській, Луганській, Полтавській, Харківській та Херсонській областях (а.с.64).

При цьому, вирішення питання про призначення на посади осіб, які перебувають у розпорядженні органів ДФС, з урахуванням їх досвіду роботи та відповідної кваліфікації, а також інші питання щодо кадрового забезпечення здійснюється на засіданнях атестаційної комісії Головного управління внутрішньої безпеки ДФС, що передбачено Положенням про атестаційну комісію Головного управління внутрішньої безпеки Державної фіскальної служби України, затвердженим наказом ДФС від 01.09.2017 №578 (т.1а.с. 138).

Однак, відповідач звернув увагу, що з аналізу табелів обліку робочого часу за січень, лютий 2018 року убачається, що позивач у період з 15.01.2018 по 16.02.2018 перебував у стані тимчасової непрацездатності, а у період з 19.02.2018 по 16.03.2018 перебував у черговій відпустці, що стало підставою невирішеного питання щодо призначення позивача, оскільки засідання атестаційної комісії припадало на цей період (т.1а.с.128).

Також, колегія суддів не може погодитись з доводами позивача, що оспорюваний наказ суперечить нормам чинного законодавства, оскільки його було прийнято під час тимчасової непрацездатності ОСОБА_3, виходячи з наступного.

Мотивуючи таку позицію, позивач наводить норми КЗпП України, а саме частину четверту статті 40, де зазначено, що не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу у період його тимчасової непрацездатності, а також у період перебування працівниці у відпустці.

Колегія суддів погоджується з тим, що звільнення працівника без його згоди у період перебування на лікарняному або у відпустці не допускається, однак звертає увагу позивача на те, що процитована норма права не підлягає застосуванню до обставин та правовідносин, які виникли між ним та відповідачем, виходячи з наступного.

З матеріалів справи, а саме - листка непрацездатності серії АДІ №073737 (т.1 а.с. 65), вбачається, що позивач з 15.01.2018 по 16.02.2018 дійсно був звільнений від роботи та перебував на лікарняному (амбулаторний режим).

Як убачається з наказу Державної фіскальної служби України від 24.01.2018 № 130-о "Про виконання судового рішення", ОСОБА_3 звільнено з посади та зараховано у розпорядження Державної фіскальної служби України терміном до двох місяців.

У відповідності до пункту 62 Положення №144, звільнення осіб рядового і начальницького складу зі служби провадиться: а) у запас Збройних Сил (з постановкою на військовий облік), якщо звільнені особи не досягли граничного віку, встановленого Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" для перебування в запасі осіб, які мають військові звання і за станом здоров'я придатні до військової служби; б) у відставку, якщо звільнені особи досягли граничного віку, встановленого Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" для перебування в запасі осіб, які мають відповідні військові звання або визнані військово-лікарськими комісіями непридатними за станом здоров'я до військової служби (із зняттям з військового обліку).

Враховуючи той факт, що звільнення осіб зі служби може відбутися у вичерпних (двох) варіаціях - у запас та у відставку, зарахування позивача у розпорядження, у розрізі спеціального трудового законодавства не вважається його звільненням. Трудові відносини та несення служби позивача не припиняються, припиняється лише виконання ним посадових обов`язків, виконуваних до зарахування у розпорядження.

Окрім того, зарахування у розпорядження не може бути ототожненим із звільненням, оскільки працівник продовжує отримувати грошове забезпечення, що суперечить юридичній природі явища "звільнення".

Враховуючи викладене вище, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, про відсутність підстав для задоволення адміністративного позову, оскільки оскаржуваний наказ прийнятий на виконання рішення суду, посада на яку претендує позивач є займаною поновленою на ній особою, а номенклатура посад територіальних органів ДФС у Київській області не містить вакантної посади начальника відділу внутрішньої безпеки територіальних органів ДФС у Київській області Головного управління ДФС Київської області.

За таких обставин, апеляційна скарга є необґрунтованою, її доводи не знайшли свого підтвердження під час судового розгляду, не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому у її задоволенні необхідно відмовити, а рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 243, 250, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 - залишити без задоволення.

Постанову Київського окружного адміністративного суду від 02.07.2018 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів, з урахуванням положень ст. 329 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя О.М. Ганечко

Судді Є.О. Сорочко

А.Ю. Коротких

Повний текст постанови виготовлено 27 листопада 2018 року.