Справа № 743/1738/18
Суддя: Сташків В. Б.
Дата ухвалення: 2018-11-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 743/1738/18
Провадження № 2-а/743/131/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2018 року Ріпкинський районний суд Чернігівської області у складі:

головуючого-судді СТАШКІВА В.Б.,

за участю: - секретаря судового засідання НЕРУС Н.І.,

- перекладача МУХАМЕД ЕЛЬБАБА,

учасники справи: - представник Мостиського прикордонного загону

ЗАБОЛОЦЬКИЙ М.В. та ХОМ'ЯК Є.Л.,

- громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1,

- представник відповідача ОСОБА_6,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Ріпки в залі суду справу

за позовом Мостиського прикордонного загону Західного регіонального

управління Державної прикордонної служби України

до громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1

року народження

про затримання іноземця з метою ідентифікації та забезпечення

видворення за межі України,

В С Т А Н О В И В :

Стислий виклад позиції позивача та відповідача, їх заяви (клопотання), інші процесуальні дії у справі.

29 листопада 2018 р. Мостиський прикордонний загін звернувся до Ріпкинського районного суду Чернігівської області з адміністративним позовом до громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, в якому ставилось питання про затримання останнього з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України, з поміщенням останнього до ПТПІ на строк визначений ст. 289 КАС України.

Позовні вимоги мотивовані тим, що:

- рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 2 червня 2018 р. затримано громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні на строк, визначений ч.11 ст.289 КАС України, достатній для виконання судового рішення, але який не може перевищувати шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання, а саме з 02.30 год. 30.05.2018 р.;

- рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 22 листопада 2018 р. примусово видворено громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі території України;

- у відповідача відсутні документи, які дають підстави для його виїзду з України, кошти на придбання авіаквитка, він буде ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення;

- для організації примусового видворення потрібен певний час;

- строк затримання до вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні закінчується 30 листопада 2018 р..

Вказане, на думку представника позивача, є підставою для затримання останнього з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України, з поміщенням останнього до ПТПІ.

Ухвалою судді Ріпкинського районного суду Чернігівської області від 29 листопада 2018 р. відкрито провадження по справі та призначено її на 29 листопада 2018 р..

При цьому, розгляд даної справи в силу ч. 15 ст. 289 КАС України відбувається невідкладно, а саме в день подання позовної заяви, суд оголошував протягом дня перерви для забезпечення відповідача адвокатом в режимі відеоконференції, для надання адвокату ОСОБА_7 ознайомитись з позовом та побудувати позицію захисту. За таких обставин, відсутні підстави для оголошення перерви на більш пізній строк, тим більше, що строк затримання останнього закінчується сьогодні вночі.

В судовому засіданні:

- представники Мостиського прикордонного загону ЗАБОЛОЦЬКИЙ М.В. та ХОМ'ЯК Є.Л. позов підтримав, з підстав вказаних в ньому. Вказали, що паспортний документ відповідач прикордонному загону не надавав, а надав його в судовому засіданні, що також свідчить про те, що він ухиляється від примусового видворення. Вказали, що відповідач не позбавлений права придбати авіаквитки в третю країну. Вказали, що рішення Мостиського районного суду Львівської області від 22 листопада 2018 р. встановлено преюдиційні обставини щодо затримання відповідача до вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, щодо залишення такої заяви без розгляду органом ДМС, щодо винесення рішення про примусове повернення відповідача, щодо відмови відповідача виконати рішення про примусове повернення;

- громадянин Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 та його представник ОСОБА_6 проти задоволення позову заперечили та просили в його задоволенні відмовити, так як особа відповідача ідентифікована паспортним документом, який відповідач має "на руках". Вказують, що відповідач має намір придбати авіаквитки в третю країну та покинути територію України протягом 10 днів добровільно. Вказують, що позивач не з'ясовував у відповідача щодо матеріального стану. Наполягають, що рішення про затримання від 2 червня 2018 р. було винесено суддею Мостиського районного суду Львівської області формально. Адвокат ОСОБА_6 вказує, що він оскаржував в апеляційному порядку вказане рішення, але остаточних результатів розгляду виправленої позовної заяви він не має. Зазначає адвокат ОСОБА_6, що судовий процес про примусовому видворенню проходив з грубим порушенням прав відповідача на захист та на належний переклад, не розглянуто питання про відкладення розгляду справи і взагалі відповідач не зрозумів його. Також, адвокат ОСОБА_6 зазначає, що рішення ДПС про примусове повернення від 25.09.2018 р. відповідач не виконав, бо йому про його зміст ніхто не пояснив. Вказує адвокат ОСОБА_6, що позивачем не доведено те, що по заяві відповідача прийнято рішення про відмову в наданні статусу біженця. Додатково вказує, що адміністративний позов з додатками відповідачу не вручали, а йому суд дав мізерний час на ознайомлення з документами, що позбавило його можливості вивчити рішення суду про примусове видворення.

Фактичні обставини, встановлені судом та зміст спірних правовідносин.

Судом установлено, що рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 22 листопада 2018 р. примусово видворено громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі території України. Також вказаним рішенням встановлено, що:

- громадянин Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 потрапив на територію України незаконним шляхом та в подальшому, перебуваючи на території України, 30.05.2018 року о 02 год. 30 хв. намагався незаконно перетнути державний кордон України в Республіку Польща поза пунктом пропуску спільно з п'ятнадцятьма громадянами Іраку та двома громадянами Туреччини на напрямку 414-415 прикордонного знаку, що на території Старосамбірського району Львівської області, однак був затриманий прикордонним нарядом від Відділу прикордонної служби «Смільниця» за що був притягнутий до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.204-1 КУпАП згідно постанови судді Старосамбірського районного суду Львівської області від 31.05.2018 р.;

- рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 2 червня 2018 р. затримано громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 до вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні на строк, визначений ч.11 ст.289 КАС України, достатній для виконання судового рішення, але який не може перевищувати шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання, а саме з 02.30 год. 30.05.2018 р.;

- ГУ ДМС України у Львівській області заява громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання його біженцем або особою, котра потребує додаткового захисту в Україні залишена без розгляду, як вбачається із листа ГУ ДМС України у Львівській області від 10.07.2018 р.;

- повторно відповідач не звертався із заявою про надання йому статусу біженця;

- рішенням начальника відділу по боротьбі з іноземцями та адміністративного провадження штабу Мостиського прикордонного загону Хом'яком Є.Л. 25.09.2018 р. прийнято рішення про примусове повернення за межі України відповідача по справі з зобов'язанням останнього покинути територію України у термін до 30.09.2018 р.;

- з листа посольства Республіки Ірак в Україні від 16.11.2018 р. вбачається, що під час робочої поїздки до Чернігівського ПТПІ ним з'ясовано, що з представниками Посольства зустрічався не громадянин Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, а громадянин Республіки Ірак ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_1, який паспорт їм не надав не виявив згоди на добровільне повернення до Республіки Ірак.

Джерела права застосовані (не застосовані) судом.

Згідно ч. 1 ст. 29 Конституції України ніхто не може бути заарештований або триматися під вартою інакше як за вмотивованим рішенням суду і тільки на підставах та в порядку, встановлених законом.

Згідно пп. f п.1 ст.5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом, зокрема, законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в'їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

В п.п. 37, 39 рішення у справі «Вінтерверп проти Нідерландів» (Winterwerp v. the Netherlands) Європейський суд з прав людини вказав, що предметом та метою п. 1 ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка є lex generalis по відношенню до п. 4 ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, є гарантувати, що нікого не може бути позбавлено волі у свавільний спосіб, таким чином, незалежно від відповідності національному праву «жодне свавільне утримання ніколи не може вважатися законним».

Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України.

Стаття 30 вказаного Закону регламентує, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більше як на 18 місяців (ч. 4).

Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання та видворення іноземців та осіб без громадянства визначені статтею 289 КАС України.

Згідно ч. 1 ст. 289 КАС України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:

- затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України (п. 1);

- затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію (п. 2)

- взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації (п. 3);

- зобов'язання іноземця або особи без громадянства внести заставу (п. 4).

А згідно ч. 2 ст. 289 КАС України заходи, визначені цією статтею, також застосовуються адміністративним судом, визначеним частиною першою цієї статті, за позовом центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальних органів чи підрозділів, органів охорони державного кордону або Служби безпеки України до іноземців та осіб без громадянства, які до прийняття рішення за заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, вчинили порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, до завершення процедури розгляду цієї заяви.

Виходячи з наведеного, КАС України розмежовує затримання іноземця з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України та затримання іноземця до прийняття рішення за заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, щодо них є два спеціальні Закони України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та "Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту".

Згідно ч. 11 ст. 289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців.

Оцінка суду.

В даному випадку, рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 22 листопада 2018 р. примусово видворено громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі території України, а 30 листопада 2018 р. закінчується строк затримання останнього до вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні за рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 2 червня 2018 р..

В даному випадку, громадянин Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 не ідентифікований, що підтверджується листом посольства Республіки Ірак в Україні від 16.11.2018 р. та оглянутим судом фотознімком паспорта на ім'я ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_1. Оригіналу паспорту відповідач не надав ані в ПТПІ, ані органам ДПС України, ані суду. Вказане свідчить про відсутність в останнього документа, що дає право на виїзд з України.

В даному випадку наявні обґрунтовані підстави вважати, що громадянин Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення та перешкоджатиме проведенню процедури видворення, оскільки останній не має законних підстав для перебування на території України, в установлений строк не виконав рішення про його примусове повернення без поважних причин.

Вказане в сукупності має наслідком застосування судом до громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 одного із заходів, передбачених ч. 1 ст. 289 КАС України.

Виходячи з того, що позивач не звертався до суду з позовною заявою про затримання громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою забезпечення його передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, з позовною заявою зобов'язання останнього внести заставу та з позовною заявою про взяття останнього на поруки підприємства, установи чи організації, тому суд позбавлений можливості застосувати до останнього такі заходи.

Враховуючи наведене в сукупності, зважаючи на те, що затримання іноземця в установленому порядку є однією з умов розміщення останнього в ПТПІ, з метою забезпечення примусового видворення громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі території України за рішенням Мостиського районного суду Львівської області від 22 листопада 2018 р., з того, що Інструкцією про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, яка затверджена спільним Наказом МВС України, Адміністрації ДПС України, Служби безпеки України № 353/271/150 від 23.04.2012 р. унормовано порядок дій посадових осіб органів охорони державного кордону під час виконання іноземцями рішень про примусове повернення до країни походження або третьої країни та рішень суду про примусове видворення, а також здійснення контролю за їх виконанням та передбачено, що якщо іноземець не має документів, що посвідчують особу, орган ДМС, орган охорони державного кордону України або орган СБУ вживають заходів щодо його ідентифікації та документування, суд приходить до висновку, що слід затримати громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, з метою його ідентифікації та забезпечення видворення за межі України, з поміщенням останнього до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ДМС України з 2 год. 30 хв. 30 листопада 2018 року до 29 травня 2019 року включно, задовольнивши позов в повному обсязі.

Заперечення представника відповідача про незаконність рішень Мостиського районного суду Львівської області від 2 червня 2018 р. та від 22 листопада 2018 р. стосовно порушення права на захист є безпідставним, так як законність вказаних рішень не є предметом даної справи. Строк на оскарження рішення про примусове видворення не закінчився.

Керуючись ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст. 9, 241-246, 250, 269, 289 КАС України, суд

В И Р І Ш И В :

Позов Мостиського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України до громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 про затримання іноземця з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України - задовольнити.

Затримати громадянина Республіки Ірак ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, з метою його ідентифікації та забезпечення видворення за межі України, з поміщенням останнього до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ДМС України з 2 год. 30 хв. 30 листопада 2018 року до 29 травня 2019 року включно.

Рішення суду може бути оскаржена до ШОСТОГО АПЕЛЯЦІЙНОГО АДМІНІСТРАТИВНОГО СУДУ в десятиденний строк з дня його проголошення.

Головуючий В.Б.Сташків

Текст рішення виготовлено та

підписано 29 листопада 2018 року.