Справа № 743/1442/18
Суддя: Сташків В. Б.
Дата ухвалення: 2018-11-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 743/1442/18
Провадження № 2-а/743/106/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 листопада 2018 року Ріпкинський районний суд Чернігівської області у складі:

головуючого-судді СТАШКІВА В.Б.,

за участю секретаря судового засідання НЕРУС Н.І.,

учасники справи: перший заступник ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Ріпки в залі суду справу

за позовом ОСОБА_2

до Відділу прикордонної служби "ДОБРЯНКА" Чернігівського

прикордонного загону Північного регіонального управління

Державної прикордонної служби України

(далі ВПС "ДОБРЯНКА")

про скасування постанови про накладення адміністративного

стягнення,

В С Т А Н О В И В :

Стислий виклад позиції позивача, відповідача та співвідповідача, їх заяви (клопотання), інші процесуальні дії у справі.

ОСОБА_2 звернувсядо суду з адміністративним позовом до ВПС "ДОБРЯНКА", в якому просив скасувати постанову про накладення адміністративного стягнення від 21 вересня 2018 р. № 011509, винесену першим заступником начальника ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1 про визнання його винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 203 КУпАП та про накладення на нього адміністративного стягнення у вигляді попередження, посилаючись на те, що справа про адміністративне правопорушення була розглянута без його участі, без складання протоколу про адміністративне правопорушення, що позбавило його права надавати пояснення, подавати докази, заявляти клопотання. Крім того, при винесенні постанови не були враховані дані про його сімейний стан, про те, що він являється годувальником сім'ї, про те, що його робота пов'язана з вантажними перевезеннями, про причини затримки, а саме те, що транспортний засіб вийшов з ладу.

В судове засідання ОСОБА_2 не з'явився, будучи належним чином повідомленим про час та місце розгляду справи (повістка на адресу листування, повідомлений в телефонному режимі). До суду надіслав заяву від 9 листопада 2018 р., в якій уточнив резолютивну частину адміністративного позову та просив звільнити його від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням, не надіславши уточнену позовну заяву.

В судовому засіданні перший заступник начальника ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1 просив в задоволенні позову відмовити, так як він справу про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 203 КУпАП розглянув за участі ОСОБА_2, який розкаявся у вчиненому та на основі даних яким він володів. Вказав, що даних про вихід транспортного засобу з ладу, про сімейний стан ОСОБА_2, останній під час розгляду справи йому не надав. Вказує, що він наклав найбільш м'який вид стягнення. Зазначає, що притягнення до адміністративної відповідальності у виді попередження не має правового значення для ОСОБА_2, так як ч. 2 ст. 203 КУпАП не передбачає повторності, воно не є перепоною у вільному в'їзді ОСОБА_2 в Україну. Цією перепоною є те, що він внесений базу даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi", тому не зможе в'їхати в Україну до закінчення 180 днів з дати першого в'їзду.

Фактичні обставини, встановлені судом та зміст спірних правовідносин.

Судом встановлено, що ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 являється громадянином ОСОБА_3 Білорусь, одружений з ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2 громадянкою ОСОБА_3 Білорусь, являються батьками повнолітнього ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_3, малолітньої ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_4.

Судом встановлено, що першим заступником начальника ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1:

- складався протокол про адміністративне правопорушення від 21.09.2018 р. (серії ПнРУ № 011509), який містить підписи ОСОБА_2;

- справа про притягнення ОСОБА_2 розглянута за участі останнього, який вину визнав повністю, щиро розкаявся у вчиненому, показав, що працює водієм вантажного автомобіля, перетинав кордон в робочих справах, збився з рахунку 90-днів.

Судом встановлено, що постановою про накладення адміністративного стягнення від 21 вересня 2018 р. № 011509, яка винесена першим заступником начальника ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1:

- визнано ОСОБА_2 винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 203 КУпАП;

- на ОСОБА_2 накладено адміністративне стягнення у вигляді попередження, враховуючи характер вчиненого правопорушення, особу, яка притягається до адміністративної відповідальності, ступінь його вини, щире розкаяння у вчиненому;

- встановлено, що ОСОБА_2, 21 вересня 2018 р., о 21 год. 40 хв., в пункті пропуску "Нові Яриловичі" на території Новояриловицької сільської ради Ріпкинського району Чернігівської області, слідував на виїзд з України, з перевищеннями на 1 день встановленого 90-деного терміну перебування в Україні, визначеного п. 2 Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2012 р. № 150, згідно бази даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi".

Джерела права застосовані (не застосовані) судом.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України орган державної влади, місцевого самоврядування та їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб передбачений Конституцією та законами України.

У відповідності до ч.2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до частини третьої статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Ст.ст. 245, 280 КУпАП передбачають, що завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, у тому числі, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, та вирішення її в точній відповідності з законом.

Частина 2 статті 203 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за недодержання іноземцями та особами без громадянства встановленого порядку реєстрації або проживання на території України за недійсними документами чи документами, строк дії яких закінчився, або порушення встановленого терміну перебування в Україні, виявлені в пунктах пропуску (пунктах контролю) через державний кордон України або контрольних пунктах вїзду-виїзду, у вигляді:

-попередження;

-накладення штрафу (від ста до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян).

Згідно ч. 3 ст. 9 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Згідно п.п. 1, 3 ст. 1 Угоди між Кабінетом Міністрів України та Урядом ОСОБА_3 Білорусь про безвізові поїздки громадян, затвердженої Кабінетом Міністрів України від 23.09.2009 р. № 998 громадяни держави однієї Сторони незалежно від місця проживання в'їжджають, виїжджають, прямують транзитом і знаходяться на території держави іншої Сторони без віз на підставі дійсних документів, зазначених у Додатку до цієї Угоди. Громадяни держави однієї Сторони мають право знаходитися на території держави іншої Сторони до 90 днів протягом 180 днів з дати першого в'їзду.

Згідно ст. 6 вказаної Угоди громадяни держави однієї Сторони, які в'їхали на територію держави іншої Сторони відповідно до цієї Угоди, під час перебування на її території повинні дотримуватися законодавства держави перебування.

Згідно ч. 3 ст. 20 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» у разі вимушеної зупинки іноземцю або особі без громадянства у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, може бути продовжено строк тимчасового перебування на території України до усунення обставин, що її спричинили.

Порядок продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2012 р. № 150 визначає процедуру продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України.

П. 5 вказаного Порядку передбачено, що строк перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, паспортні документи або документи, що підтверджують особу без громадянства, яких зареєстровано посадовою особою Держприкордонслужби, продовжується територіальними органами або підрозділами ДМС.

Відповідно до п.п. 2, 5 Порядку обчислення строку тимчасового перебування в Україні іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком вїзду, затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 20.07.2015 р. № 884 обчислення дозволеного іноземцю, який є громадянином держави з безвізовим порядком вїзду, строку перебування на території України здійснюють посадові особи Державної прикордонної служби України та Державної міграційної служби України в межах повноважень, визначених законодавством України. Під час виїзду іноземця з території України посадова особа Держприкордонслужби перевіряє чи не перевищив він строк перебування на території України шляхом відрахування від дня фактичного виїзду 180 днів назад. Іноземець не порушив зазначений строк, якщо в межах цього 180-денного періоду він перебував на території України не більше 90 днів. У разі виявлення перевищення іноземцем дозволеного йому строку перебування на території України посадова особа Держприкордонслужби діє відповідно до Інструкції з оформлення посадовими особами Державної прикордонної служби України матеріалів справ про адміністративні правопорушення, затвердженої наказом МВС від 18 вересня 2013 року № 898..

Положення про базу даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi", затверджене наказом Адмiнiстрацiї Державної прикордонної служби України вiд 27 травня 2008 р. N 444, розроблене вiдповiдно до Законiв України "Про Державну прикордонну службу України", "Про правовий статус iноземцiв та осiб без громадянства", "Про iнформацiю", iнших законодавчих актiв у сферi iнформатизацiї, встановлює загальнi вимоги до формування та використання бази даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi".

Згідно п.п. 3, 4, 8, 10 вказаного Положення база даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi" (далi - База даних) - автоматизований банк даних (в електронному виглядi) вiдомостей про iноземцiв i осiб без громадянства та їх паспортнi документи, зареєстрованих у пунктах пропуску через державний кордон, якi перевищили термiни реєстрацiї, установленi Правилами в'їзду iноземцiв та осiб без громадянства в Україну, їх виїзду з України i транзитного проїзду через її територiю, затвердженими постановою Кабiнету Мiнiстрiв України вiд 29 грудня 1995 року N 1074. Базу даних створено для здiйснення контролю за дотриманням iноземцями та особами без громадянства термiнiв реєстрацiї їх паспортних документiв на перiод короткотермiнового перебування в Українi. База даних формується шляхом автоматизованого пiдрахунку кiлькостi днiв тимчасового перебування на територiї України iноземцiв та осiб без громадянства за iнформацiєю про їх в'їзд в Україну та виїзд з України, що зберiгається в базi даних "Вiдомостi про осiб, якi перетнули державний кордон України" (далi - База даних осiб), яка створена i функцiонує вiдповiдно до Положення про базу даних "Вiдомостi про осiб, якi перетнули державний кордон України", затвердженого наказом Адмiнiстрацiї Державної прикордонної служби України вiд 25 червня 2007 року N 472. У разi збiгу даних за цими реквiзитами з даними, що зберiгаються в Базi даних, на екранi АРМ "Iнспектор" ПТК АПК IТС "Гарт-1" з'являється вiдповiдне iнформацiйне повiдомлення з вiдображенням даних про особу iз зазначенням коду ознаки iнформацiї "ПТР" (перевищення iноземцем або особою без громадянства термiну реєстрацiї паспортного документа).

Інструкція з оформлення посадовими особами Державної прикордонної служби України матеріалів справ про адміністративні правопорушення, затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України від 18.09.2013 р. № 898 визначає порядок оформлення, розгляду та обліку матеріалів про адміністративні правопорушення, протидію яким віднесено до компетенції Державної прикордонної служби України.

Згідно п.п. 4.2, 4.3 Розділу ІV «Розгляд справ про адміністративні правопорушення» вказаної Інструкції справа розглядається в присутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності. Розгляд справи за відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, можливий лише у випадках, коли є підтвердження про належне повідомлення цієї особи про місце і час розгляду справи та якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. Розглянувши справу про адміністративне правопорушення, уповноважені посадові особи, визначені пунктом 2.3 розділу ІІ цієї Інструкції, приймають рішення у справі, яке оформлюється постановою про накладення адміністративного стягнення (додаток 5) та постановою про закриття справи про адміністративне правопорушення (додаток 6). Постанова про закриття справи про адміністративне правопорушення приймається за наявності обставин, передбачених статтею 247 КУпАП.

Згідно ст. 23 КУпАП адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.

При цьому, в силу ст. 24 КУпАП за вчинення адміністративних правопорушень можуть застосовуватись такі адміністративні стягнення: попередження; штраф; тощо.

В той же час, згідно ст. 22 КУпАП при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Статтею 286 КАС України передбачено особливості провадження у справах з приводу рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень щодо притягнення до адміністративної відповідальності, а саме (ч. 3), що за наслідками розгляду справи з приводу рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень у справах про притягнення до адміністративної відповідальності місцевий загальний суд як адміністративний має право:

- залишити рішення субєкта владних повноважень без змін, а позовну заяву без задоволенн я /п. 1/;

- скасувати рішення субєкта владних повноважень і надіслати справу на новий розгляд до компетентного органу (посадової особи) /п. 2/;

- скасувати рішення субєкта владних повноважень і закрити справу про адміністративне правопорушення /п. 3/;

- змінити захід стягнення в межах, передбачених нормативним актом про відповідальність за адміністративне правопорушення, з тим, однак, щоб стягнення не було посилено /п. 4/.

Оцінка суду.

ОСОБА_2 не оспорює порушення 90-деного терміну перебування в Україні та те, що він не продовжив строк тимчасового перебування іноземців у порядку, встановленому законодавством України.

За порушення встановленого терміну перебування в Україні, виявлені в пунктах пропуску (пунктах контролю) через державний кордон України або контрольних пунктах вїзду-виїзду передбачено два альтернативні види стягнення: або попередження, або штраф.

В силу ст. 26 КУпАП зміст попередження полягає в офіційному, від імені держави, осуді протиправної діяльності порушника органами адміністративної юрисдикції з метою повідомити йому про неприпустимість подальших подібних дій. Цей орган засвідчує негативну оцінку поведінки правопорушника. Таким чином попередження є більш морально-виховним заходом адміністративного стягнення.

Попередження відрізняється від усного зауваження, оскільки попередження вважається заходом адміністративного стягнення, виноситься у письмовій формі та має наслідком притягнення до адміністративної відповідальності, а усне зауваження вважається заходом державного й громадського осудження, який звільняє особу від адміністративної відповідальності та виноситься в усній формі.

В обох випадках орган (посадова особа) при вирішенні питання про притягнення до відповідальності особи повинен зважити не тільки усі обставини, що пом'якшують або обтяжують відповідальність, але й встановити фактори, які можуть відповісти на запитання, чи доцільно обмежитись тільки усним зауваженням відносно даного правопорушника чи ні?

Слід зауважити, що ст. 203 КУпАП не передбачає таку кваліфікуючу ознаку порушення встановленого терміну перебування в Україні, виявлені в пунктах пропуску (пунктах контролю) через державний кордон України або контрольних пунктах вїзду-виїзду, як повторність, а тому повторне протягом року вчинення адміністративного проступку особою, яка притягнена до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 203 КУпАП не посилюватиме відповідальність особи, а тільки враховуватиметься, компетентним органом, як обставина, що обтяжує відповідальність.

ОСОБА_7 України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», Порядок продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 15 лютого 2012 р. № 150, Порядок обчислення строку тимчасового перебування в Україні іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком вїзду, затверджений Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 20.07.2015 р. № 884 та Положення про базу даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi", затверджене наказом Адмiнiстрацiї Державної прикордонної служби України вiд 27 травня 2008 р. N 444, суд приходить до висновку, що адміністративній відповідальності за ч. 2 ст. 203 КУпАП передує внесення уповноваженими особами вiдомостей про iноземцiв, якi перевищили установлені термiни реєстрації до бази даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi".

Саме перебування ОСОБА_2 в базі даних "Вiдомостi про iноземцiв та осiб без громадянства, якi перевищили термiн реєстрацiї паспортних документiв в Українi" створює для останнього негативні наслідки у вигляді неможливості повторного в'їзду в Україну до закінчення 180 днів з дати першого в'їзду.

Відтак, притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 203 КУпАП жодним чином не створює останньому несприятливих наслідків у вільному в'їзді в Україну.

Враховуючи наведене, те, що ОСОБА_2 не довів про вихід з ладу його транспортного засобу, зважаючи на те, що в розпорядженні першого заступника начальника ВПС «Добрянка» ОСОБА_1 були відсутні не тільки докази про вихід транспортного засобу ОСОБА_2 з ладу, але і докази про сімейний стан останнього, при тому, що законодавець надає саме ПРАВО уповноваженій особі обмежитись тільки усним зауваженням відносно правопорушника, беручи до уваги те, що першим заступником начальника ВПС «Добрянка» ОСОБА_1 застосовано до ОСОБА_2 найбільш мякий вид стягнення, передбачений ч. 2 ст. 203 КУпАП, суд вважає, що відсутні правові підстави для звільнення ОСОБА_2 від адміністративної відповідальності по ч. 2 ст. 203 КУпАП та для обмеження усним зауваженням.

Голослівним є твердження позивача про розгляд справи у його відсутність, без його повідомлення, так як в оскаржуваній постанові та в протоколі про адміністративне правопорушення від 21.09.2018 р. (серії ПнРУ № 011509) чітко зазначено про те, що розгляд справи відбувся за участі ОСОБА_2, як і голослівним є твердження про те, що протокол про адміністративне правопорушення не складався.

Враховуючи наведене, з огляду на те, що за наслідками розгляду справи з приводу рішень суб'єктів владних повноважень у справах про притягнення до адміністративної відповідальності місцевий загальний суд як адміністративний має право залишити рішення субєкта владних повноважень без змін, а позовну заяву без задоволення (ст. 286 КАС України), а в даному випадку жодних порушень при винесенні постанови судом не встановлено, суд приходить до висновку, що адміністративний позов ОСОБА_2 слід залишити без задоволення, а постанову про накладення адміністративного стягнення від 21 вересня 2018 р. № 011509, винесену першим заступником начальника ВПС "ДОБРЯНКА" ОСОБА_1 про визнання ОСОБА_2 винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 203 КУпАП та про накладення на останнього адміністративного стягнення у вигляді попередження слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 123, 242-246, 261-263, 268, 269, 271, 286 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :

Адміністративний позов ОСОБА_2 залишити без задоволення, а постанову про накладення адміністративного стягнення від 21 вересня 2018 р. № 011509, винесену першим заступником начальника Відділу прикордонної служби "ДОБРЯНКА" Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби УкраїниОСОБА_1 про визнання ОСОБА_2 винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 203 КУпАП та про накладення на останнього адміністративного стягнення у вигляді попередження залишити без змін.

Рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подана апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Апеляційна скарга на рішення може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду, через Ріпкинський районний суд Чернігівської області, протягом десяти днів з дня його проголошення.

ПОЗИВАЧ : ОСОБА_2, паспорт НВ2909792, м. Гомель

АДРЕСА_1.

ВІДПОВІДАЧ : Відділ прикордонної служби "ДОБРЯНКА" Чернігівського

прикордонного загону Північного регіонального управління

Державної прикордонної служби України,

смт. Добрянка Ріпкинського району Чернігівської області,

площа Центральна, 29.

Головуючий В.Б.Сташків

Текст рішення виготовлено та

підписано 19 листопада 2018 року.