Справа № 0940/1223/18
Суддя: Матковська Зоряна Мирославівна
Дата ухвалення: 2018-11-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2018 рокуЛьвів№857/700/18

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:

головуючого судді: Матковської З.М.,

суддів: Затолочного В.С., Шавеля Р.М.,

при секретарі судового засідання: Дутка І.С.

за участю позивача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 14 серпня 2018 року у справі №0940/1223/18 (винесене головуючим суддею Могила А.Б. проголошене о 16:07 год. у м. Івано-Франківську повний текст складений 17.08.2018р.) за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Комісії Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України про визнання протиправним, скасування рішення та зобов`язання до вчинення дій,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся в суд з адміністративним позовом до Комісії Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України Міністерства оборони України про визнання протиправним, скасування рішення та зобов`язання до вчинення дій.

Позовні вимоги обґрунтовує тим, що рішенням Івано-Франківського міського суду встановлено факт його безпосередньої участі в бойових діях під час проведення антитерористичної операції в зоні її проведення у складі Добровольчого Українського Корпусу «Правий Сектор» та Збройних силах України. У зв`язку з вищенаведеним, 05.02.2018 через військового комісара Івано-Франківського міського військового комісаріату ним подано заяву про надання статусу учасника бойових дій. Однак, Комісією Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України Міністерства оборони України не взято до уваги рішення Івано-Франківського міського суду та прийнято рішення про відмову в наданні статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 . Вважає вказане рішення протиправним та таким що підлягає до скасування.

Рішенням Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 14 серпня 2018 року позов задоволено частково. Визнано протиправним і скасовано рішення Комісії Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасником бойових дій у Збройних силах України від 26.02.2018 про відмову ОСОБА_1 в наданні статусу учасника бойових дій. Зобов`язано Комісію Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасником бойових дій у Збройних силах України розглянути документи ОСОБА_1 щодо надання йому статусу учасника бойових дій та прийняти відповідне рішення. В задоволенні решти позову відмовлено.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, Івано-Франківським обласним військовим комісаріатом подана апеляційна скарга, в якій зазначає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, оскільки судом неповно та неправильно встановлені обставини справи та порушено норми матеріального права, що призвело до винесення незаконного рішення. Зокрема доводи апелянта зводяться до того, що учасниками бойових дій визнаються особи, які у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу Збройних Сил України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної гвардії України та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів. Просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Позивачем поданий відзив на апеляційну скаргу, суть якого зводиться до того, що рішення суду є законним та обґрунтованим, прийнятим з дотриманням норм процесуального права, при повному та всебічному з`ясуванні судом обставин, що мають значення для справи, доведеністю обставин, що мають значення для справи. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду без змін.

В судовому засіданні апеляційного розгляду справи представник позивача проти апеляційної скарги заперечив, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Відповідач в судове засідання не прибув, представив на адресу суду клопотання про розгляд апеляційної скарги без участі.

Відповідно до ч. 2 ст. 313 КАС України, неприбуття в судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду справи, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом встановлено та з матеріалів справи слідує. Рішенням Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018 встановлено факт безпосередньої участі ОСОБА_1 в бойових діях під час проведення антитерористичної операції в зоні її проведення у період з 06.12.2016 по 25.12.2016 та з 15.07.2017 по 15.08.2017 у складі Добровольчого Українського Корпусу «Правий Сектор» та ЗСУ на території м. Мар`янка Донецької області та с. Піски Ясинуватського району Донецької області.

ОСОБА_1 05.02.2018 через військового комісара Івано-Франківського міського військового комісаріату подано заяву про надання йому статусу учасника бойових дій, на підставі рішення Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018 року.

Комісією Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України Міністерства оборони України прийнято рішення від 26.02.2018 про відмову ОСОБА_1 в наданні статусу учасника бойових дій, оскільки заявником не було надано доказів про участь в бойових діях в зоні проведення антитерористичної операції. Додатково зазначено, що надане ОСОБА_1 судове рішення не набрало законної сили.

Суд першої інстанції позов задовольнив частково з тих підстав, що відповідачем при наступному розгляді документів ОСОБА_1 щодо надання йому статусу учасника бойових дій необхідно прийняти рішення з урахуванням обставин викладених у рішенні Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018.

Апеляційний суд погоджується з висновками суду першої інстанції, вважає їх вірними та такими, що відповідають нормам матеріального права та обставинам справи з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 19 частини 1 статті 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» (в редакції від 24.02.2018) учасниками бойових дій визнаються військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.

В пункті 20 ст. 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» зазначено, що учасниками бойових дій визнаються особи, які у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу Збройних Сил України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної гвардії України та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.

Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзаці першому цього пункту, категорії таких осіб, терміни їх участі в антитерористичній операції чи в забезпеченні її проведення, а також райони антитерористичної операції визначаються Кабінетом Міністрів України. Порядок позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, зазначених в абзаці першому цього пункту, визначає Кабінет Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 №413 затверджено Порядок надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення.

Відповідно до пункту 2 Порядку (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) статус учасника бойових дій надається військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції ДФС, поліцейським, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, Державної кримінально-виконавчої служби, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

Пунктом 5 згаданого Порядку визначено, що рішення про надання та позбавлення статусу учасника бойових дій приймається комісіями з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, утвореними в Міноборони, МВС, Мін`юсті, Національній поліції, Національній гвардії, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Держприкордонслужби, Адміністрації Держспецтрансслужби, Генеральній прокуратурі України, Управлінні державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, ДСНС, ДФС.

Наказом Міністерства оборони України від 07.05.2015 №200 затверджено Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, зареєстроване у Міністерстві юстиції України 14.05.2015 за №531/26976.

Таким чином, суд першої інстанції вірно зазначає, що саме вищевказане Положенням в редакції від 06.05.2016 слід застосовувати у спірних правовідносинах, а не Положенням про комісію Івано-Франківського обласного військово комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій №281 від 04.07.2018, оскільки Положення №281 від 04.07.2018 затверджено пізніше прийняття оскаржуваного рішення.

Відповідно до пункту 9 Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (в редакції від 06.05.2016) на Комісії військового комісаріату Автономної Республіки Крим, обласних та Київського міського військових комісаріатів покладається вирішення питань про визнання учасниками бойових дій із числа осіб, звільнених зі Збройних Сил, колишніх партизанів та підпільників - за місцем їх реєстрації.

Комісії зобов`язані: приймати до розгляду заяви громадян про визнання їх учасниками бойових дій відповідно до Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту»; реєструвати заяви в спеціальній книзі обліку; інформувати заявника про прийняття заяви до розгляду і дату засідання Комісії; розглядати внесені на розгляд заяви та інші документи в місячний строк з дня їх отримання; робити запити до відповідних архівних установ (за потреби), про що повідомляти заявника; заслуховувати пояснення осіб, які подали заяви, свідків, представників організацій, установ та громадських організацій ветеранів, досліджувати інші докази особистої участі заявника в бойових діях чи забезпеченні бойової діяльності військ (сил) або розмінуванні (траленні бойових мін); доводити рішення про відмову в задоволенні вимог, викладених у заяві, до відома громадянина в письмовій формі, а також роз`яснювати порядок його оскарження; розглядати документи стосовно надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, а в разі відсутності підстав, які підтверджуються документами, повертати їх до військових частин (органів, підрозділів), установ, закладів з метою подальшого доопрацювання; засідання Комісії проводити не рідше одного разу на місяць (за наявності документів) (Пункт 10 Порядку).

Згідно підпункту 5 пункту 11 наведеного Положення підставою для надання статусу учасника бойових дій для осіб, які в складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції в період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу військових частин Збройних Сил України є: довідка про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України; витяги із наказів, директив, розпоряджень, журналів бойових дій, оперативних завдань, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень; матеріали службових розслідувань за фактами отримання поранень, контузій, каліцтва; показання свідків (не менше двох), які в період, що потребує підтвердження, у складі добровольчого формування разом із заявником брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення та визнані учасниками бойових дій; інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Документи, які подаються на розгляд Комісій, готують відповідні кадрові органи або особисто заявник (Пункт 15 Положення).

Крім того, пунктом 14 Положення встановлено, що у разі звернення особи до суду стосовно встановлення факту участі в бойових діях чи інших подіях, які дають право на визнання його учасником бойових дій, і прийняття судом відповідного позитивного рішення, таке рішення суду визнається як документ, що підтверджує право громадянина на визнання його учасником бойових дій. Копія рішення суду підлягає зберіганню разом з іншими документами.

Постановою Апеляційного суду Івано-Франківської області від 16.04.2018 рішення Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018, яким встановлено факт безпосередньої участі ОСОБА_1 в бойових діях під час проведення антитерористичної операції в зоні її проведення у період з 06.12.2016 по 25.12.2016 та з 15.07.2017 по 15.08.2017 у складі Добровольчого Українського Корпусу «Правий Сектор» та Збройних Силах України на території м. Мар`янка Донецької області та с. Піски Ясинуватського району Донецької області, залишено без змін.

Постанова Апеляційного суду Івано-Франківської області від 16.04.2018 Івано-Франківським обласним військовим комісаріатом до суду касаційної інстанції не оскаржувалася, рішення Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018 набрало законної сили 16.04.2018.

Як встановлено судом, під час вирішення питання про надання позивачу статусу учасника бойових дій відповідачем не було взято до уваги обставини викладені в рішенні Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018, оскільки воно не набрало законної сили.

В статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку (ч. 2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України).

Частиною 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин (частина 2 статті 77 Кодексу).

Як слідує з особової справи позивача, що знаходиться в Івано-Франківському МВК, позивач брав участі в бойових діях з 06.12.2016 по 25.12.2016 та з 15.07.2017 по 15.09.2017 та проходив службу в Збройних силах України.

Враховуючи приписи 14 Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій та те, що рішення Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018 набрало законної сили 16.04.2018, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає рішення Комісії Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України Міністерства оборони України від 26.02.2018 про відмову ОСОБА_1 в наданні статусу учасника бойових дій передчасним.

Щодо позовних вимог про зобов`язання відповідача прийняти рішення щодо визнання ОСОБА_1 учасником бойових дій та надати відповідне посвідчення, колегія суддів зазначає наступне.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду в постанові від 27.02.2018 (справа №816/591/15-а, адміністративне провадження №К/9901/4844/18) зазначив, що поняття дискреційних повноважень наведене у Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, яка прийнята Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, відповідно до якої під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Тобто, дискреційними є повноваження суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Прикладом таких повноважень є повноваження, які закріплені у законодавстві із застосуванням слова «може».

Відповідач не наділений повноваженнями за конкретних фактичних обставин діяти не за законом, а на власний розсуд, зокрема, надати статус учасника бойових дій, або ні. Безперечно, правомірним у даному випадку є лише один варіант поведінки, залежно від фактичних обставин.

Таким чином, з огляду на вищенаведене випливає, що процедура надання статусу учасника бойових дій є дискреційним повноваженням, яка проводиться відповідно до визначених законом етапів, наданню статусу передує перевірка поданих документів на їх відповідність вимогам законодавства.

Як наслідок, суд першої інстанції прийшов до висновку з яким погоджується і апеляційний суд, що з метою захисту порушеного права позивача необхідно зобов`язати Комісію Івано-Франківського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій у Збройних Силах України Міністерства оборони України розглянути документи ОСОБА_1 щодо надання йому статусу учасника бойових дій та прийняти відповідне рішення.

Крім того, суд додатково зазначає, що в рішенні від 26.01.2018 Івано-Франківським міським судом зазначено докази, які підтверджують факт безпосередньої участі ОСОБА_1 в бойових діях під час проведення антитерористичної операції в складі, як добровольчого формування, так і в складі підрозділу Збройних Сил України, та надано їм правову оцінку. Івано-Франківським міським судом наголошено, що участь ОСОБА_1 в антитерористичній операції також підтверджується копією журналу реєстрації спостережень, фотознімками, показаннями свідків та іншою інформацією, грамотою за громадянську мужність, посвідченням про нагородження медаллю «Доброволець».

З урахуванням наведеного вище, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що, відповідачем при наступному розгляді документів ОСОБА_1 щодо надання йому статусу учасника бойових дій необхідно прийняти рішення з урахуванням обставин викладених у рішенні Івано-Франківського міського суду від 26.01.2018.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, доводами апеляційної скарги висновки, викладені в судовому рішенні, не спростовуються і підстав для його скасування не вбачається.

Приведені в апеляційні скарзі доводи, висновку суду не спростовують, а зводяться до переоцінки доказів та незгоди з ними.

Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких підстав апеляційна скарга задоволенню не підлягає, підстав для скасування постанови суду першої інстанції колегія суддів не знаходить.

Керуючись статтями 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 залишити без задоволення, а рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 14 серпня 2018 року у справі №0940/1223/18 без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня проголошення, у разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя З. М. Матковська
судді В. С. Затолочний
Р. М. Шавель
Повний текст постанови складено 22.11.2018р.