Справа № 815/2678/18
Суддя: Бойко О.Я.
Дата ухвалення: 2018-11-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 815/2678/18
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 листопада 2018 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд в складі:

Головуючого судді Бойко О.Я.,

за участю:

секретаря судового засідання Белінського Г.В.,

позивача ОСОБА_1 за паспортом,

представника позивача Оставненка І.С., за довіреністю,

представника відповідача Жук І.С. за довіреністю,

представник ГУ ПФУ в Одеській області не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Одеського обласного військового Комісаріату, Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про визнання протиправними дій і зобов`язання надати довідку про розмір грошового забезпечення шляхом встановлення посадового окладу за 39 тарифним розрядом, відповідно розрахувати співвідношення окладу за військове звання та відсоткової надбавки за вислугу років із зазначенням відсоткового розміру пенсії 89% грошового забезпечення з 01.01.2018 р. та здійснити розрахунок та виплату пенсії з 01.01.2018 р. у розмірі 89%,-

І. Суть спору:
ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду із позовом до Одеського обласного військового Комісаріату, Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області, в якому просив:

1. Визнати протиправними дії Одеського обласного військового Комісаріату щодо заниження тарифного розряду з 39 тарифного розряду на 32 тарифний розряд у довідці про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 для перерахунку пенсії за вислугу років.

2. Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області щодо заниження розміру пенсії за вислугу років ОСОБА_1 при здійсненні перерахунку пенсії з 89% грошового забезпечення на 70% грошового забезпечення.

3. Зобов`язати Одеський обласний військовий Комісаріат надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 шляхом встановлення посадового окладу командира бригади за 39 тарифним розрядом, відповідно розрахувати співвідношення окладу за військове звання та відсоткової надбавки за вислугу років із зазначенням відсоткового розміру пенсії 89% грошового забезпечення починаючи з 1 січня 2018 року.

4. Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області здійснити ОСОБА_1 розрахунок та виплату пенсії з 01.01.2018 року у розмірі 89% з урахуванням довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , виданої Одеським обласним військовим Комісаріатом.

5. Звернути рішення до негайного виконання в межах суми стягнення за один місяць.

ІІ. Аргументи сторін
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 01.10.2005 року перебуває на обліку в ГУ ПФУ в Одеській області та отримує пенсію за вислугу років призначену відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».

До 01.03.2018 р. позивачу було розраховано пенсію у розмірі 89% грошового забезпечення проте після перерахунку його пенсії на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 р. №103 «Про перерахунок пенсій особам , які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» розмір його пенсії становить 70% грошового забезпечення.

Позивач 10.04.2018 р. звернувся з заявою до Одеського обласного військового Комісаріату в якій просив привести розмір грошового забезпечення для перерахунку його пенсії у відповідності до норм діючого законодавства шляхом встановлення посадового окладу за 39 тарифним розрядом, відповідно розрахувати співвідношення за військове звання та відсоткової надбавки за вислугу років із зазначенням відсоткового розміру пенсії 89 % грошового забезпечення починаючи з 1 січня 2018 р.

Проте Одеський обласний військовий Комісаріат листом від 18.04.2018 р. №2806 було відмовлено при цьому посилаючись на те, що позивач займав посаду начальника 13 командного пункту управління армійської авіації (оперативного командування ПівдОК (ВОС-0627003) посадовий оклад 1200,00 грн. і тому згідно з додатком 23 до наказу Міністерства оборони України від 01.03.2018 р. №90, цій посаді відповідає 32 тарифний розряд.

Позивач не погоджується з позицією Одеського обласного військового Комісаріату.

Крім того, позивач 10.04.2018 р. звертався до ГУ ПФУ в Одеській області із заявою про проведення розміру його пенсії з 01.01.2018 р. перерахованої на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 р. №103 «Про перерахунок пенсій особам , які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» розмір його пенсії становить 70% грошового забезпечення.

Проте ГУ ПФУ в Одеській області листом від 23.04.2018 р. №1019/Б-11 відмовило позивачу у здійсненні перерахунку пенсії виходячи з розміру 89% грошового забезпечення при цьому посилаючись на те, що згідно з ст.13 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» максимальний розмір пенсії за вислугу років не повинен перевищувати 70 % відповідних сум грошового забезпечення, тому перерахунок його пенсії проведено відповідно за нормами Закону, чинного станом на 01.03.2018 р.

Позивач вважає такий висновок територіального органу Пенсійного фонду України передчасним та таким, що суперечить Конституції України.

Позивач та представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив задовольнити з підстав викладених у позовній заяві (а.с.4-9).

12.06.2018 р. ухвалою Одеський окружний адміністративний суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження за правилами спрощеного позовного провадження.

09.07.2018 р. ухвалою занесеною до протоколу судового засідання здійснено перехід зі спрощеного позовного провадження в загальне позовне провадження.

25.07.2018 р. ухвалою занесеною до протоколу судового засідання продовжено строк підготовчого провадження до 90 днів.

27.09.2018 р. ухвалою занесеною до протоколу судового засідання закрито підготовче провадження та призначено судове засідання для розгляду справи по суті.

Представник відповідача Одеського обласного військового Комісаріату в судовому засіданні у задоволенні адміністративного позову просив відмовити з підстав викладених у відзиві на адміністративний позов.

Представник відповідача в обґрунтування відзиву зазначив, що після надходження до Одеського обласного військового комісаріату з ГУ ПФУ в Одеській області відповідно до списку осіб, пенсії яких належать до перерахунку перебували відомості стосовно ОСОБА_1 , Одеським обласним військовим комісаріатом , які відповідним уповноваженим органом, було підготовлено довідку про розмір грошового забезпечення, що зараховується для перерахунку пенсії.

При цьому у довідці було зазначено: посадовий оклад 6200 грн., оклад за військове звання -1410 грн., процентна надбавка за вислугу років 3805 грн.

Згідно з п.1 Постанови КМУ від 21.02.2018 №103 перерахунок пенсії здійснюється з урахуванням розміру окладу за посадою відповідною, або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих органів, на підприємства, в у станови, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня2018 р. відповідно до постанови КМУ від 30.08.2017 р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».

Представник відповідача зазначив, що законодавством у даному випадку чітко встановлено, що для визначення відповідного розміру посадового окладу, які повинно бути зазначено у довідці про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, слід застосовувати розмір посадового окладу за відповідною або аналогічною посадою яку особа займала на дату звільнення із служби чи на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів на підприємства, організації, вищі навчальні заклади.

На день звільнення з військової служби позивач обіймав посаду заступника начальника 13 командного пункту управління армійської авіації (оперативного командування ПівдОК).

Застосувати розміри тарифних розрядів за основними типовими посадами, які зазначені у схемах та тарифній сітці, що затверджені постановою КМУ від 30.08.2017 р. №704 у даному не є можливим, оскільки посада яку займав на день свого звільнення позивач, відсутня у затверджених цією постановою схемах та тарифній сітці.

Виходячи з того, що позивач на день звільнення з військової служби займав посаду начальника 13 командного пункту управління армійської авіації, в даному випадку слід застосовувати під час перерахунку 32 тарифний розряд.

Тарифний коефіцієнт 3,52 (32 т.р.) х 1762 (розмір прожиткового мінімуму працездатних осіб) з 01.01.2018) = 6202,24 грн.

Виходячи з того, що посадовий оклад визначений у гривнях з копійками цифри до 4,99 відкидаються, отже посадовий оклад складає 6200,00 грн.

Представник відповідача зазначив, що вищенаведене свідчить про те, що дії посадових осіб ІНФОРМАЦІЯ_1 були вчинені у відповідності до вимог чинного законодавства України, жодної бездіяльності допущено не було.

Представник відповідача ГУ ПФУ в Одеській області у судове засідання не з`явився про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином та завчасно.

21.06.2018 р. від представника відповідача через канцелярію суду надійшов відзив у якому він у задоволенні позову просив відмовити (а.с.34-35).

В обґрунтування відзиву представник відповідача зазначив, що перерахунок пенсії позивача здійснено на виконання Постанови КМУ №103.

Згідно з розрахунком пенсії позивача станом на 01.01.2018 р. у заявку зі зміною розміру грошового забезпечення діючих військовослужбовців зазначено основний розмір пенсії 70% грошового забезпечення.

Таким чином, вказане обмеження застосовано відповідачем згідно з прямим положенням законодавства.

Крім того, що до 01.01.2018 р. позивач отримував пенсію виходячи з розміру грошового забезпечення, яке він отримував на момент звільнення з військової служби. Тому і відсотковий розмір грошового забезпечення був застосований відповідно до законодавства, що діяло на момент призначення пенсії.

Однак у 2018 р. позивачу проведено перерахунок пенсії уже на підставі видів грошового забезпечення діючих військовослужбовців, тому і застосуванню належить законодавство, що діє нап момент виникнення права на такий перерахунок станом на 01.01.2018 р.

20.07.2018 р. від представника відповідача через канцелярію суду надійшли додаткові пояснення по справі, в яких він у задоволенні позову просив відмовити (а.с.74-76).

Представник відповідача в обґрунтування додаткових пояснень зазначив, що перерахунок пенсії позивачу здійснено відповідно до вимог законодавства, що діяло на момент виникнення права на такий перерахунок і на даний час виплата пенсії здійснюється відповідно до вимог діючого законодавства, тому підстави для визнання протиправними дій головного управління відсутні.

Заслухавши вступне слово позивача, представника позивача та представника відповідача з`ясувавши обставини на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, та дослідивши письмові докази, якими вони обґрунтовуються. Суд дійшов висновку, що адміністративний позов належить до задоволення.

ІІІ. Обставини, встановлені судом
Так, суд встанови, що ОСОБА_1 з 01.10.2005 р. перебуває на обліку в Головному управлінні Пенсійного фонду України в Одеській області та отримує пенсію за вислугу років призначену відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».

До 01.03.2018 р. позивачу було розраховано пенсію у розмірі 89% грошового забезпечення проте після перерахунку його пенсії на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 р. №103 «Про перерахунок пенсій особам , які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» розмір його пенсії становить 70% грошового забезпечення.

10.04.2018 р. позивач звернувся з заявою до Одеського обласного військового Комісаріату в якій просив привести розмір грошового забезпечення для перерахунку його пенсії у відповідності до норм діючого законодавства шляхом встановлення посадового окладу за 39 тарифним розрядом, відповідно розрахувати співвідношення за військове звання та відсоткової надбавки за вислугу років із зазначенням відсоткового розміру пенсії 89 % грошового забезпечення починаючи з 1 січня 2018 р. (а.с.16-19).

18.04.2018 р. відповідач листом №2806 відмовив позивачу при цьому посилаючись на те, що позивач займав посаду начальника 13 командного пункту управління армійської авіації (оперативного командування ПівдОК (ВОС-0627003) посадовий оклад 1200,00 грн. і тому згідно з додатком 23 до наказу Міністерства оборони України від 01.03.2018 р. №90, цій посаді відповідає 32 тарифний розряд (а.с.22).

10.04.2018 р. позивач звернувся з заявою до ГУ ПФУ в Одеській області із заявою про проведення розміру його пенсії з 01.01.2018 р. перерахованої на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 р. №103 «Про перерахунок пенсій особам , які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» розмір його пенсії становить 70% грошового забезпечення (а.с.20-21).

23.04.2018 р. відповідач ГУ ПФУ в Одеській області листом №1019/Б-11 відмовив позивачу у здійсненні перерахунку пенсії виходячи з розміру 89% грошового забезпечення при цьому посилаючись на те, що згідно з ст.13 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» максимальний розмір пенсії за вислугу років не повинен перевищувати 70 % відповідних сум грошового забезпечення, тому перерахунок його пенсії проведено відповідно за нормами Закону, чинного станом на 01.03.2018 р.

Наведені обставини свідчать, що відповідач при проведенні даного перерахунку зменшив основний розмір пенсії позивача з 89% на 70% грошового забезпечення.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

IV Джерела права та висновки суду.
Статтею 19 Конституції України закріплено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями ст.46 Конституції України передбачено, що громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.

Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, є Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 року №2262-XII (далі Закон №2262-ХII).

Відповідно до цього Закону, держава гарантує гідне пенсійне забезпечення осіб, які мають право на пенсію, шляхом встановлення їм пенсій не нижче прожиткового мінімуму, визначеного законом, перерахунок призначених пенсій у зв`язку із збільшенням рівня грошового забезпечення, надання передбачених законодавством державних соціальних гарантій, вжиття на державному рівні заходів, спрямованих на їх соціальний захист.

Згідно з ч. 1 ст. 63 Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб № 2262-ХІІ від 09.04.1992 зі мінами та доповненнями (далі-Закон № 2262-ХІІ) перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону проводиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.

Відповідно до ч. 3 ст. 63 Закону № 2262-ХІІ усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсій здійснюється на момент виникнення права на перерахунок пенсій і проводиться у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, у строки, передбачені ч. 2 ст. 51 цього Закону. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим зі служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.

Згідно з ч. 4 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством.

Пунктом 1 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 № 45 (далі - Порядок) встановлено, що перерахунок раніше призначених відповідно до зазначеного Закону пенсій проводить у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорії військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із веденням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством.

Відповідно до п. 5 Порядку під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим спеціальним званням.

Згідно з п. 6 Порядку відповідною вважається посада, яка за класифікаційними характеристиками, зокрема назвою, розміром посадового окладу, функціональністю та організаційним рівнем підрозділу у структурі органу (організації, установи, військової частини тощо) прирівнюється до посади з якої особа була звільнена.

Відповідно до п.1 постанови КМУ від 21.02.2018 р. №103 «Про перерахунок пенсій особам», які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» Кабінет Міністрів України постановив: перерахувати пенсії, призначені згідно з Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» до 1 березня 2018 р. (крім пенсій призначених згідно з Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням , відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення зі служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів на підприємства, в установи організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до постанови КМУ України від 30.08.2017 р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».

Відповідно до додатку 2 до постанови КМУ від 30.08.2017 р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» командирам бригади, командирам об`єднаного загону, начальникам прикордонного загону встановлено тарифний розряд 35-39.

Суд встановив, що на підставі постанови КМУ від 07.11.2007 р. №1294 «Про упорядкування структури та умов грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» позивачу з 2008 р. було розраховано пенсію з урахуванням максимального розміру посадового окладу командира бригади 1200,00 грн. по посаді начальника 13 командного пункту авіації оперативного командування. Відповідно до розрахунку на пенсію за вислугу періодів служби посадовий оклад позивача на 01.10.2005 р. за посадою начальника 13 командного пункту авіації Південного оперативного командування складав 200 грн.

Згідно з додатком 6 до наказу Міністерства оборони України від 30.12.2007 р. №707 «Про впорядкування посадових окладів осіб офіцерського складу Збройних сил України», а саме Таблиці заміни розмірів посадових осіб офіцерського складу Збройних Сил України для внесення змін до штатів, на яких утримуються командування видів Збройних Сил України Об`єднане оперативне командування, Командування сил підтримки Збройних Сил України, управління оперативних командувань, регіональні та територіальні управління, об`єднання, з`єднання, військові частини, підприємств, установи та організації Збройних Сил України № за порядком 66 у 2008 р. існуючий оклад 200,00 грн. був встановлений на рівні 1200,00 грн.

Суд зазначає, що виходячи із системного аналізу права, для перерахунку пенсії позивача посадовий оклад за аналогічною посадою командира бригади повинен застосовуватись виходячи із 39 тарифного розряду шляхом множення прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого на 1 січня 2018 р. на коефіцієнт тарифного зазначеного в додатку 1 до постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», тобто 1762 х 4,08.

Таким чином, суд робить висновок, що відповідач Одеський обласний військовий комісаріат протиправно занизив тарифний розряд з 39 тарифного розряду на 32 тарифний розряд у довідці про розмір грошового забезпечення позивача.

Відповідно до ч.2 ст.13 Закону України № 2262-ХІІ в редакції, що діяла на час призначення пенсії позивачу, максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 90% відповідних сум грошового забезпечення.

З 01.05.2014 р. відповідно до ч.2 ст.13 Закону України № 2262-ХІІ у редакції Закону України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» №3668-VІ максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті не повинен перевищувати 70% відповідних сум грошового забезпечення.

Згідно з ст.13 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (в редакції зі змінами згідно з Законом України «Про запобігання фінансової катастрофи в Україні» від 27.03.14 №1166-VІІ) максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті не повинен перевищувати 70 % відповідних сум грошового забезпечення.

Таким чином, з 01.05.2014 р. положення ч.2 ст.13 Закону України № 2262-ХІІ щодо визначення граничного розміру пенсії за вислугу років 90% відповідних сум грошового забезпечення втратили чинність у зв`язку з внесенням змін до цієї редакції.

З огляду на матеріали справи, суд зазначає, що позивачу при призначенні пенсії було встановлено основний розмір пенсії - 89% грошового забезпечення на підставі ч.1 ст.13 Закону України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ (у редакції, чинній на момент призначення пенсії).

Водночас, відповідач перерахував пенсію позивачу з 01 січня 2018 року, однак, основний розмір перерахованої пенсії визначив з 70% грошового забезпечення.

Суд критично ставиться до доводів відповідача щодо здійснення відповідного перерахунку виключно на виконання норм чинного законодавства та наголошує, що внесені Законами №3668-VI та №1166-VII зміни до частини другої статті 13 Закону №2262-ХІІ щодо встановлення граничного розміру пенсії за вислугу років у розмірі 80% та 70% грошового забезпечення не стосуються перерахунку вже призначеної пенсії, а мають застосовуватися лише виключно при призначенні нових пенсій. Тому, при перерахунку пенсії позивачу має застосовуватись норма, що визначає розмір грошового забезпечення у відсотках, яка діяла на момент призначення пенсії.

Суд встановив, що пенсія станом на 01.10.2005 р. призначена позивачу із 89% грошового забезпечення.

Крім цього, слід зазначити, що згідно ст. 22 Конституції України закріплені нею права і свободи не є вичерпними, гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законодавчих актів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод.

Конституційний Суд України неодноразово розглядав питання, пов`язані з реалізацією права на соціальний захист, і сформулював правову позицію, згідно з якою Конституція України виокремлює певні категорії громадян України, що потребують додаткових гарантій соціального захисту з боку держави. До них, зокрема, належать громадяни, які відповідно до статті 17 Конституції України перебувають на службі у військових формуваннях та правоохоронних органах держави, забезпечуючи суверенітет і територіальну цілісність України, її економічну та інформаційну безпеку, а саме - у Збройних Силах України, органах Служби безпеки України, міліції, прокуратури, охорони державного кордону України, податкової міліції, Управління державної охорони України, державної пожежної охорони, Державного департаменту України з питань виконання покарань тощо (рішення Конституційного Суду України від 06.07.1999 № 8-рп/99 у справі щодо права на пільги та від 20.03.2002 № 5-рп/2002 у справі щодо пільг, компенсацій і гарантій).

Необхідність додаткових гарантій соціальної захищеності цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення зумовлена насамперед тим, що служба у Збройних Силах України, інших військових формуваннях та правоохоронних органах держави пов`язана з ризиком для життя і здоров`я, підвищеними вимогами до дисципліни, професійної придатності, фахових, фізичних, вольових та інших якостей (Рішення № 5-рп/2002).

Порядок проходження служби у Збройних Силах України та інших військових формуваннях врегульовано спеціальними нормативно-правовими актами, які покладають на громадян, які перебувають на такій службі, додаткові обов`язки і відповідальність.

Окрім того, у Рішенні від 11.10.2005 № 8-рп/2005 Конституційний Суд зазначив, що утвердження та дотримання закріплених у нормативно-правових актах соціальних стандартів є конституційним обов`язком держави. Діяльність її правотворчих і правозастосовчих органів має здійснюватися за принципами справедливості, гуманізму, верховенства і прямої дії норм Конституції України а повноваження - у встановлених Основним Законом України межах і відповідно до законів.

Отже, виходячи із висловленого у рішеннях Конституційного Суду України розуміння сутності соціальних гарантій військовослужбовців та прирівняних до них осіб, зміст та обсяг досягнутих ними соціальних гарантій не може бути звужено шляхом внесення змін до законодавства.

Суд зазначає, що застосувавши відсоток - 70 при визначенні розміру пенсії після проведення перерахунку, відповідач порушив право позивача, оскільки при призначенні пенсії первісно встановлено для її обрахунку розмір 89 % від розміру грошового забезпечення.

При перерахунку пенсії позивачу розрахунок розміру підвищення до пенсії на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" повинен здійснюватися виходячи із первісно встановленого розміру у 89% грошового забезпечення, право на які останній набув на момент виходу на пенсію і розмір яких не може бути зменшено наступними змінами в законодавстві.

Тому, застосувавши при перерахунку пенсії 70%, а не 89% від грошового забезпечення відповідач діяв протиправно.

Враховуючи вищевикладене, суд робить висновок, що при перерахунку раніше призначених пенсій військовослужбовцям повинні застосовуватися саме норми, що визначають розмір пенсії у відсотках, які діяли на момент призначення пенсії, а внесені зміни Законом України "Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні" до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" щодо розміру пенсії у відсотках стосуються порядку призначення пенсії у разі реалізації такого права на пенсійне забезпечення, а не перерахунку вже призначеної пенсії.

Отже, при перерахунку пенсії відсотковий розмір грошового забезпечення, з якої призначається пенсія, визначається з урахуванням вислуги років. При цьому, застосуванню належить норма закону у редакції, яка була чинною на час призначення пенсії позивачу.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом України в постанові від 08.07.2015 у справі №732/48/15 (номер в ЄДРСР 46803612), Верховним Судом в постанові від 27 лютого 2018 року у справі №642/3284/17 (номер в ЄДРСР 72505932), в постанові від 19.06.2018 у справі 583/2264/17 (номер в ЄДРСР 74784827).

Відповідно до ч.5 ст.242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Таким чином, суд робить висновок, що відповідач протиправно обчислив пенсію позивачу з обмеженням її максимального розм. з 89% до 70% сум грошового забезпечення відповідно до розрахунку пенсії з 01.01.2018 р.

Зважаючи на наявність порушеного права позивача та необхідність його відновлення, суд вважає за необхідне зобов`язати відповідача з 01.01.2018 року здійснити перерахунок та виплату пенсії позивачу із визначенням основного розміру пенсії як 89% сум грошового забезпечення, з урахуванням раніше проведених виплат.

Відповідно до п.3 ч.2 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Згідно з п.1 ч.1 ст.371 КАС України негайно виконуються рішення суду про присудження виплати пенсій, інших періодичних платежів з Державного бюджету України або позабюджетних державних фондів у межах стягнення за один місяць.

З огляду на вищевикладене, суд робить висновок, що адміністративний позов ОСОБА_1 належить до задовлення.

У процесі розгляду справи не встановлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

Враховуючи, що позивач звільнений від сплати судового збору в порядку п.13 ч.1 ст. 5 Закону України «Про судовий збір», питання про їх розподіл судом не вирішується

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 255, 293, 295, 371 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:
1. Адміністративний позов задовольнити.

2. Визнати протиправними дії Одеського обласного військового Комісаріату щодо заниження тарифного розряду з 39 тарифного розряду на 32 тарифний розряд у довідці про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 для перерахунку пенсії за вислугу років.

3. Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області щодо заниження розміру пенсії за вислугу років ОСОБА_1 при здійсненні перерахунку пенсії з 89% грошового забезпечення на 70% грошового забезпечення.

4. Зобов`язати Одеський обласний військовий Комісаріат надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 шляхом встановлення посадового окладу командира бригади за 39 тарифним розрядом, відповідно розрахувати співвідношення окладу за військове звання та відсоткової надбавки за вислугу років із зазначенням відсоткового розміру пенсії 89% грошового забезпечення починаючи з 1 січня 2018 року.

5. Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області здійснити ОСОБА_1 розрахунок та виплату пенсії з 01.01.2018 року у розмірі 89% з урахуванням довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , виданої Одеським обласним військовим Комісаріатом.

6. Звернути рішення до негайного виконання в межах суми стягнення за один місяць.

7. Відповідно до статті 255 КАС України рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на постанову суду подається протягом тридцяти днів. Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини постанови суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складання повного тексту рішення.

Апеляційна скарга подається учасниками справи відповідно до п.15.5 ч.1 розділу VІІ «Перехідні положення» КАС України через Одеський окружний адміністративний суд до П`ятого апеляційного адміністративного суду.

7. Позивач- ОСОБА_1 адреса: АДРЕСА_1 РНОКПП НОМЕР_1 .

Відповідач Одеський обласний військовий Комісаріат адреса: вул. Піроговська, 6, м. Одеса, 65014, .

Відповідач Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області, адреса: вул. Канатна,83 , м. Одеса, 65107, .

Повний текст рішення виготовлений та підписаний суддею 16 листопада 2018 року.

Суддя О.Я. Бойко

.