Справа № 804/3363/18
Суддя: Захарчук-Борисенко Наталія Віталіївна
Дата ухвалення: 2018-09-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 вересня 2018 року Справа № 804/3363/18
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді - Захарчук Борисенко Н.В.,
при секретарі Музиці Я.І.,
представника позивача ОСОБА_1,
представника відповідача 1 ОСОБА_2,
розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження у місті Дніпрі адміністративну справу за позовом Фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до Кам'янської міської ради, Управління містобудування та архітектури Камянської міської ради про визнання протиправними та скасування рішення, визнання протиправною бездіяльності та зобовязання вчинити певні дії,-
- визнати протиправним та нечинним рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016 року №517-11/УІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди та пункт 39 Додатку до рішення виконавчого комітету Кам'янської міської ради від 28.02.2018 №50 Про звільнення території міста від самовільно встановлених тимчасових споруд;
12.06.2018 року представником відповідача 1 - Кам'янської міської ради було заявлене клопотання про залишення позовної заяви без розгляду в частині скасування рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016 року №517-11/VІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди, обґрунтоване тим, що позивач пропустив, передбачені статтею 122 Кодексу адміністративного судочинства України строки звернення до суду з вищевказаною позовною вимогою.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 18 вересня 2018 року адміністративний позов Фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до Кам'янської міської ради, Управління містобудування та архітектури Камянської міської ради про визнання протиправними та скасування рішень, визнання протиправною бездіяльності та зобовязання вчинити певні дії в частині позовних вимог щодо визнання протиправним та нечинним рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016 року №517-11/VІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди було залишено без розгляду.
Представник позивача у судове засідання зявився, позовні вимоги підтримав в повному обсязі.
Представник відповідача 1 у судовому засіданні позовні вимоги не визнав, просив відмовити у його задоволенні. Відповідачем 1 також надано відзив проти позову, в якому зазначив, що приймаючи спірне рішення Кам'янська міська рада жодним чином не вийшла за межі повноважень наданих чинним законодавством і не порушила Конституцію України, Закон України «Про благоустрій населених пунктів», та наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244. Представником відповідача 1 також заявлене клопотання про залишення позовної заяви без розгляду в частині скасування рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016 року №517-11/VІІ, яке обґрунтоване тим, що позивач пропустив, передбачені статтею 122 Кодексу адміністративного судочинства України строки звернення до суду з вищевказаною позовною вимогою.
Дослідивши матеріали, заслухавши пояснення представника позивача та представника відповідача 1, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги позову, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив такі обставини справи.
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що 28.10.2016 року Кам'янською міською радою прийнято рішення №517-11/VІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди, яким, зокрема, затверджено: перелік зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди; схеми розміщення зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди, відповідно до затвердженого переліку; заборонено управлінню містобудування та архітектури міської ради (Саєнко) здійснювати видачу паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на нові місця розміщення, які увійшли до переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди.
До переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди (додаток 1 до рішення міської ради від 28.10.2016 р. № 517-11/VІІ) увійшов просп. Конституції (п. 15).
Також, 28.02.2018 року виконавчим комітетом Кам'янської міської ради прийнято рішення №50 «Про звільнення міста від самовільно тимчасових споруд», яким, зокрема, визнано самовільно встановленими тимчасовими спорудами, що підлягають відокремленню від місця їх розташування, тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності по просп. Конституції, 17 (п. 39 додатку 1 до рішення міської ради від 28.02.2018 р. № 50).
Як зазначає позивач, 23 березня 2018 року його тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності, що розташовувалась за адресою: Дніпропетровська область, м. Кам'янське, район будинку 17 по просп. Конституції, була примусово демонтована комунальним підприємством Кам'янської міської ради «Благоустрій».
Після закінчення строку, на який було укладено договір про встановлення особистого строкового сервітуту, сервітуарій, який належно виконував обов'язки відповідно до умов договору, має за інших рівних умов переважне право на укладення договору про встановлення особистого строкового сервітуту на новий строк (поновлення договору про встановлення того сервітуту). Сервітуарій, який має намір скористатися переважним правом на укладення договору про встановлення особистого строкового сервітуту на новий строк, зобовязаний повідомити про це міську раду до спливу строку договору про встановлення особистого строкового сервітуту у строк не пізніше ніж за місяць до спливу строку договору про встановлення особистого сервітуту.
27 липня 2017 року відповідач 2 - Управління містобудування та архітектури Камянської міської ради, за наслідками вирішення порушених у згаданій заяві питань фактично прийняв рішення про відмову, котре оформив листом №р/425 від 27.07.2017 р.
В даному листі зазначено, що строк дії зазначеного вище паспорта прив'язки ТС закінчився 17.01.2015 року, у зв'язку з чим на теперішній час такий паспорт не є дійсним. Відповідно до п.2.30 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, (затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244) у разі закінчення строку дії паспорта прив'язки, така ТС підлягає демонтажу. Ураховуючи викладене вище, продовжити паспорта прив'язки ТС на сьогоднішній день не вбачається можливим. Додатки до листа залишені у відділі планування та забудови міста управління містобудування та міської ради для подальшої роботи по скасуванню паспорту прив'язки ТС.
Так, відповідно до ч.ч. 2, 4 ст. 28 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.
Згідно з п.п. 2.1 Порядку №244 підставою для розміщення тимчасової споруди (далі ТС) є паспорт прив'язки ТС.
Паспорт прив'язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території (п. 1.4 Порядку №244).
Згідно з п.п. 2.2-2.3 Порядку №244 замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.
При цьому, в силу п. 2.13 Порядку №244 при оформлені паспорта прив'язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.
Пунктом п. 2.6 Порядку №244 передбачено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.
Відповідно до п.п. 2.10 2.11 Порядку №244 паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку. Паспорт прив'язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.
За приписами п. 2.14 Порядку №244 паспорт прив'язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив'язки з інших підстав не допускається.
Аналізуючи приписи наведених норм права у системному поєднанні з положеннями Земельного кодексу України та Закону України Про оренду землі, суд доходить висновку, що паспорт привязки тимчасової споруди за своєю правовою суттю та змістом є офіційним письмовим документом з приводу відсутності технічно-будівельних перепон (перешкод) для подальшого фізичного розміщення тимчасової споруди.
Тому обставини з приводу правових підстав для користування земельною ділянкою не входять до обсягу тих питань, котрі підлягають дослідженню субєктом владних повноважень при розгляді матеріалів звернення зацікавленої особи з приводу погодження намірів розташування тимчасової споруди та видачі паспорту привязки тимчасової споруди.
З приєднаних до справи доказів вбачається, що при зверненні позивач надав субєкту владних повноважень: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості та реквізити замовника (найменування, І.І.Б., адреса, контактна інформація).
Суд також зазначає, що згідно з п. 3.9 Положення про управління містобудування та архітектури Камянської міської ради (додаток до рішення Кам'янської міської ради від 17.11.2017 №866-20/VII) управління відповідно до покладених на нього завдань оформлює паспорт привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, продовжує термін дії паспорта привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності та в разі потреби вносить зміни до нього.
Пунктом 3.28 цього Положення передбачено, що управління відповідно до покладених на нього завдань забезпечує у встановленому порядку своєчасний розгляд заяв
і звернень громадян, субєктів містобудування, установ, організацій, правоохоронних органів з питань, що належать до повноважень Управління.
Відповідно до п. 2.4 Порядку №244 відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним
нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.
У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з
питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п'ятнадцять робочих днів.
Згідно з п. 2.5 даного Порядку про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.
Суд звертає увагу, що пунктом 2.4 Порядку № 244 встановлюється обовязок відповідача 2 стосовно визначення відповідності намірів щодо місця розташування тимчасової споруди виключно комплексній схемі розміщення тимчасових споруд (у разі її наявності) та будівельним нормам.
Комплексна схема розміщення ТС в м. Кам'янське затверджена рішенням виконавчого комітету Дніпродзержинської міської ради від 25.05.2016 року №152 «Про затвердження комплексних схем розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та їх архітектурних типів на території Баглійського, Дніпровського та Заводського районів міста».
Як було встановлено судом, позивач з 2006 року користуюся земельною ділянкою за адресою: Дніпропетровська область, м. Кам'янське, район будинку 17 по проспекту Конституції на підставі рішень міської ради. На торговий павільйон ним були оформлені необхідні документи: паспорт фасадів двох торговельних павільйонів з літнім майданчиком, виданий управлінням архітектора міста у 2006 році, паспорт закріплення території за приватним підприємцем ОСОБА_3, узгоджений з міською радою у 2011 році та паспорт прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності №128 від 17.01.2014 року, що свідчить про наявність тимчасової споруди позивача у Комплексній схемі розміщення ТС в м. Кам'янське, яка затверджена рішенням виконавчого комітету Дніпродзержинської міської ради від 25.05.2016 №152 «Про затвердження комплексних схем розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та їх архітектурних типів на території Баглійського, Дніпровського та Заводського районів міста».
Як видно з рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016року №517-11/VII «Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди»,останнє не застосовується до позивача, оскільки пунктом 2 вказаного рішення встановлено заборонити управлінню містобудування та архітектури міської ради (Саєнко) здійснювати видачу паспортів прив'язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на нові місця розміщення, які увійшли до переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди».
Отже, відповідний орган з питань містобудування та архітектури, яким у спірних правовідносинах с управління містобудування та архітектури Кам'янської міської ради, повинен був надати позивачу повідомлення про відповідність моїх намірів щодо місця розташування тимчасової споруди.
Крім того, відповідно до п. 2.18 Порядку № 244продовження строку дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та
печатки у паспорті прив'язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.
Згідно з п. 2.19 Порядку № 244 у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб'єкта господарювання, паспорт прив'язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив'язки або на новий строк.
Як встановлено судом, рішення Кам'янської міської ради №517-11/УІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди прийняте 28 жовтня 2016 року.
Щодо позовних вимог про визнання протиправним та нечинним пункту 39 Додатку до рішення виконавчого комітету Кам'янської міської ради від 28.02.2018 №50 Про звільнення території міста від самовільно встановлених тимчасових споруд, суд зазначає наступне.
Концепція місцевого самоврядування сформульована в Європейській хартії місцевого самоврядування, яка ратифікована Законом України №452/97-ВР від 15.07.1997 (надалі - Хартія), і відповідно до статті 9 Конституції є частиною національного законодавства України.
Зокрема, згідно зі статтею 3 Хартії місцеве самоврядування - це право і спроможність органів місцевого самоврядування в межах закону здійснювати регулювання і управління суттєвою часткою суспільних справ, які належать до їхньої компетенції, в інтересах місцевого населення.
Відповідно до Конституції України народ здійснює владу безпосередньо і через органи державної влади та органи місцевого самоврядування. В Основному Законі України встановлено, що місцеве самоврядування є правом територіальної громади - жителів села чи добровільного об'єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища та міста - самостійно вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України. Гарантоване державою місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи і передбачає правову, організаційну та матеріально-фінансову самостійність, яка має певні конституційно-правові межі, встановлені, зокрема, приписами статей 19, 140, 143, 144, 146 Основного Закону України.
З аналізу вказаних конституційних положень вбачається, що органи місцевого самоврядування, здійснюючи владу і самостійно вирішуючи питання місцевого значення, віднесені законом до їх компетенції, та приймаючи рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території, зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Такі ж положення закріплені у статті 4 Європейської хартії місцевого самоврядування, яка встановлює, що головні повноваження і функції органів місцевого самоврядування визначаються конституцією або законом; органи місцевого самоврядування в межах закону мають повне право вільно вирішувати будь-яке питання, яке не вилучене із сфери їхньої компетенції і вирішення якого не доручене жодному іншому органу; повноваження, якими наділяються органи місцевого самоврядування, як правило, мають бути повними і виключними. В Основному Законі України передбачено форми та засоби реалізації права територіальних громад на місцеве самоврядування і вказано, що органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території. До таких рішень, зокрема належать акти, які встановлюють, змінюють чи припиняють норми права, мають локальний характер, розраховані на широке коло осіб та застосовуються неодноразово.
Викладене вище підтверджується правовою позицією, викладеною в рішенні Конституційного суду України від 16 квітня 2009 року справа N 7-рп/2009 та від 26.03.2002р.
Законом України «Про благоустрій населених пунктів» на органи місцевого самоврядування покладено обов'язок щодо забезпечення організації благоустрою населених пунктів (ч. 1 ст.20 Закону).
Пунктом 44 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до повноважень міської ради віднесено питання щодо встановлення відповідно до законодавства правил з питань благоустрою на території населеного пункту, забезпечення в ньому чистоти і порядку.
Відповідно до ч. 3 ст. 24 зазначеного Закону органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.
Частинами 1, 2, 4 статті 20 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» передбачено, що організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом. Благоустрій здійснюється в обов'язковому порядку на всій території населеного пункту (села, селища, міста). Рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов'язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.
Отже, приймаючи оскаржуване рішення від 28.02.2018 №50, Кам'янська міська рада жодним не вийшла за межі повноважень наданих чинним законодавством і не порушила Конституцію України, Закон України «Про благоустрій населених пунктів» та наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244.
Частиною 2 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших субєктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку субєктів владних повноважень.
Розподіл судових витрат здійснюється відповідно до положень 139 Кодексу адміністративного судочинства України.
На підставі викладеного, керуючись статтями 243-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В частині позовних вимог щодо визнання протиправним та нечинним рішення Кам'янської міської ради від 28.10.2016 року №517-11/VІІ Про затвердження переліку зелених зон міста та зон, що мають благоустрій, на яких заборонено розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, крім земельних ділянок, які знаходяться у користуванні на правах приватної власності або оренди залишити без розгляду.
В іншій частині позовних вимог відмовити.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення суду складений 28 вересня 2018 року.

Суддя ОСОБА_5