Справа № 2а-19051/10/2670
Суддя: Аблов Є.В.
Дата ухвалення: 2011-06-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

20 червня 2011 року № 2а-19051/10/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі колегії:

головуючого судді Аблова Є.В.;

судді Амельохіна В.В.,

судді Федорчука А.Б.,

при секретарі Мальчик І.Ю.,

за участю сторін:

представників позивача -Павловської А.Б., Верховського О.В.,

представника відповідача -Єфремова Є.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом приватного акціонерного товариства «Компанія з управління активами адміністратор пенсійного фонду «Брокбізнесінвест»до Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України про скасування постанови № 2069/42/2-п/фм,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з позовом до Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України про скасування постанови №2064/42/2-п/фм, обґрунтовуючи свої вимоги тим, що на думку позивача, оскаржувана постанова винесена відповідачем безпідставно, за відсутності складу правопорушення, оскільки ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»належним чином виконуються обов'язки суб'єкта первинного фінансового моніторингу, які визначені Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму».

В позовній заяві позивач просить суд скасувати постанову Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України від 02 грудня 2010 року № 2069/42/2-п/фм про застосування штрафу.

У судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали повністю.

Представник відповідача позовні вимоги не визнав повністю, зазначивши, що оскаржувана постанова прийнята відповідачем відповідно до вимог чинного законодавства.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши представників позивача, представника відповідача, суд дійшов наступних висновків:

Судом встановлено, що 17.11.2010 року інспекційною групою Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України на підставі посвідчення на проведення інспекції від 07.10.10. №2069/4/2-п проведена планова інспекція ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест», за результатами якої складено акт від 17.11.2010 року за №2069/42/2-п/фм щодо дотримання вимог законодавства про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму.

відповідно до вищевказаного акту встановлено порушення ст. 6 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом», абзаців другого та четвертого пункту 3.3 Положення про здійснення фінансового моніторингу фінансовими установами, затвердженого розпорядженням Держфінпослуг від 05.08.03 №25, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 15.08.03 року за №715/8036, а саме -в частині невідповідності програми здійснення фінансового моніторингу, вимогам законодавства про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом;

- ч.1 ст. 6 вищезазначеного закону, п. 3.7 вищевказаного Положення -невідповідність Правил проведення фінансового моніторингу, вимогам законодавства про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом;

- п. 2.1.7 Положення, щодо невиконання працівником, відповідальним за проведення внутрішнього фінансового моніторингу посадових обов'язків в повному обсязі, передбачених Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом»та його посадовою інструкцією в частині не вдосконалення правил проведення фінансового моніторингу та програм його здійснення у відповідності до вимог законодавства;

- п 2.3.1., п. 2.4.4. Положення - позивачем не здійснюються заходи з організації навчання працівників за напрямками: ознайомлення працівників з внутрішніми документами з питань фінансового моніторингу, практичних занять щодо реалізації правил внутрішнього фінансового моніторингу, а також ПрАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»не здійснювалися навчання працівників шляхом проведення навчальних занять;

- п.7 Положення про порядок навчання працівників та керівників підрозділів фінансових установ, відповідальних за проведення внутрішнього фінансового моніторингу, затвердженого розпорядженням Держфінпослуг від 16.09.03 року №55, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.10.03 за №965/8286, а саме: працівником, відповідальним за проведення внутрішнього фінансового моніторингу не проводяться для всіх працівників фінансової установи навчання передбаченими п.2.3 та 2.4 Положенням про здійснення фінансового моніторингу фінансовими установами;

- ч. 4 ст. 18 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг»щодо надання позивачем фінансових послуг без здійснення ідентифікації особи клієнтів та вжиття заходів відповідно до законодавства, яке регулює відносини у сфері запобігання легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом.

- ч. 5 ст. 18 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг»щодо надання позивачем фінансових послуг клієнту не з'ясувавши його особи.

На підставі акту перевірки, відповідно до вимог частини 23 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»та п.п. 4.8. п.4 Порядку застосування Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України штрафів за невиконання (неналежне виконання) вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом», затвердженого розпорядженням Держфінпослуг від 13.11.03 №120, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 27.11.03 за №1087/8408 Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України винесено постанову №2069/42/2-п/фм про застосування штрафу за невиконання (неналежне виконання) вимог законодавства України про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму, відповідно до якої до ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»застосовано штраф у розмірі двохсот неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 3 400 грн.

Згідно ч. 2 ст. 5 Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом" суб'єкт первинного фінансового моніторингу з урахуванням вимог чинного законодавства і нормативно-правових актів Уповноваженого органу встановлює правила проведення внутрішнього фінансового моніторингу та призначає працівника, відповідального за його проведення.

Відповідно до п. 1 Положення про Державний комітет фінансового моніторингу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 31.01.07 р. №100, Держфінмоніторинг є спеціально уповноваженим органом виконавчої влади з питань фінансового моніторингу.

Таким чином, ч. 2 ст.5 Закону передбачає необхідність дотримання суб'єктом первинного фінансового моніторингу вимог нормативно-правових актів Держфінмоніторингу при встановленні правил проведення внутрішнього фінансового моніторингу та призначенні працівника, відповідального за його проведення.

Такі вимоги передбачені спеціальним нормативним актом - Вимогами до організації фінансового моніторингу суб'єктами первинного фінансового моніторингу у сфері запобігання та протидії запровадженню в легальний обіг доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансуванню тероризму, затвердженими наказом Державного департаменту фінансового моніторингу Міністерства фінансів України від 24.04.03 р. №40.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом»суб'єкт первинного фінансового моніторингу з урахуванням вимог законодавства, нормативно-правових актів Спеціально уповноваженого органу та інших суб'єктів державного фінансового моніторингу встановлює правила, розробляє програми проведення фінансового моніторингу.

Згідно з п. 3.3 положення про здійснення фінансового моніторингу фінансовими установами, затвердженого розпорядженням Держфінпослуг від 15.08.03 за №715/8036 для забезпечення виконання вимог законодавства України з питань запобігання легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансування тероризму установи зобов'язанні розробляти і реалізовувати програми здійснення фінансового моніторингу, що затверджується керівником установи за поданням відповідального працівника.

Відповідно до п.3.1, 3.2, 3.4 Положення №25 від. 05.08.03. року для забезпечення належного рівня підготовки персоналу з питань проведення фінансового моніторингу відповідальний працівник установи (відокремленого підрозділу) зобов'язаний здійснювати підготовку персоналу щодо виявлення фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу, шляхом проведення освітніх та практичних заходів, усі працівники установи (відокремленого підрозділу), що беруть участь у здійсненні або у забезпеченні здійснення фінансової операції (далі - працівники), зобов'язані ознайомитися з Правилами та Програмою, а також брати участь у відповідних освітніх та практичних заходах, підготовка працівників, виходячи з їх посадових обов'язків, здійснюється шляхом проведення навчальних заходів, зокрема щодо: ознайомлення працівників із законодавством України та міжнародними документами (рекомендації FATF, типології міжнародних організацій тощо) з питань запобігання легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму; ознайомлення працівників з внутрішніми документами з питань

фінансового моніторингу; здійснення практичних заходів з фінансового моніторингу; вивчення передового досвіду у виявленні фінансових операцій, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням)доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванням тероризму; ознайомлення працівників із засобами і прийомами вивчення

клієнтів та перевірки інформації щодо їх ідентифікації; ознайомлення працівників з порядком управління ризиками у сфері легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним

шляхом, або фінансування тероризму, в тому числі шляхом проведення

практичних занять щодо здійснення ними оцінки ризиків, з

урахуванням встановлених критеріїв ризику.

Для забезпечення належного рівня підготовки персоналу з питань проведення фінансового моніторингу відповідальний працівник установи (відокремлених підрозділів) розробляє та реалізує план навчання та підвищення кваліфікації працівників установи (відокремлених підрозділів) щодо здійснення заходів з фінансового моніторингу, який є окремим документом та щороку затверджується керівником установи.

Правила є окремим, єдиним внутрішнім документом установи, який визначає порядок та умови проведення заходів, спрямованих на недопущення використання установи та її відокремлених підрозділів для легалізації (відмивання) доходів,

одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму. Правила визначають процедуру реалізації обов'язкового фінансового моніторингу та внутрішнього фінансового моніторингу. Програми є окремим внутрішнім документом установи, який містить план організаційних заходів для запровадження фінансового моніторингу. Правила та Програми розробляються і постійно оновлюються відповідальним працівником з урахуванням вимог законодавства та затверджуються керівником установи або особою, яка виконує його обов'язки.

Згідно з частиною 1 статті 10 Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом»до суб'єктів державного фінансового моніторингу, які відповідно до законодавства виконують функції регулювання та нагляду за суб'єктами первинного фінансового моніторингу, відносяться, зокрема, спеціально уповноважений орган виконавчої влади у сфері регулювання ринків фінансових послуг.

Відповідно до пункту 1 Положення про Державну комісію з регулювання ринків фінансових послуг України, затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03.02.2010р. № 157, Державна комісія з регулювання ринків фінансових послуг України (Держфінпослуг) є центральним органом виконавчої влади у сфері регулювання ринків фінансових послуг у межах, визначених законодавством.

Суд не бере до уваги посилання відповідача щодо невідповідності Програми здійснення внутрішнього фінансового моніторингу в ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2010 рік Положенню про здійснення фінансового моніторингу фінансовими установами, затвердженого розпорядженням Держфінпослуг від 05.08.03 №25, оскільки Програма позивача містить відповідні положення.

Крім того, судом встановлено, що позивачем протягом 2009 -2010 року розроблені, затверджені та діяли програми та правила внутрішнього фінансового моніторингу, а саме: Програма здійснення внутрішнього фінансового моніторингу ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2009 рік, затверджена 14.01.2009 року; Програма здійснення внутрішнього фінансового моніторингу ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2010 рік, затверджена 12.01.2010 року; Програма здійснення внутрішнього фінансового моніторингу ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2010 рік, затверджена 30.08.2010 року; Правила проведення внутрішнього фінансового моніторингу в ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2009 рік, затверджена 14.01.2009 року; Правила проведення внутрішнього фінансового моніторингу в ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2010 рік, затверджена 12.01.2010 року; Правила проведення внутрішнього фінансового моніторингу в ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»на 2010 рік, затверджена 30.08.2010 року; які оновлялися в період з 2009-2010 року.

А отже твердження відповідача щодо не здійснення працівником, відповідальним за проведення фінансового моніторингу, постійного удосконалення правил проведення фінансового моніторингу та програм його здійснення, що передбаченні Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, отриманих злочинним шляхом, або фінансування тероризму»в частині не вдосконалення правил проведення фінансового моніторингу та програм його здійснення є безпідставними.

Позивачем також здійснювалися навчальні заходи персоналу відповідно до Програми навчальних занять щодо здійснення заходів з фінансового моніторингу та ознайомлення співробітників ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест» з законодавством України та міжнародними нормативними актами з питань запобігання легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, та фінансуванню тероризму на 2010 рік, що підтверджується підписами працівників в журналі обліку проходження підготовки персоналу з питань фінансового моніторингу шляхом проведення навчальних занять, затвердженого 12.01.2010 року.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів одержаних злочинним шляхом»(в редакції, яка діяла на момент виконання правочинів) суб'єкт первинного фінансового моніторингу на підставі та на виконання цього Закону зобов'язаний: проводити ідентифікацію особи, яка здійснює фінансову операцію, що підлягає фінансовому моніторингу відповідно до цього Закону, або відкриває рахунок (в тому числі депозитний), на підставі наданих в установленому порядку документів або за наявності підстав вважати, що інформація щодо ідентифікації особи потребує уточнення; забезпечувати виявлення і реєстрацію фінансових операцій, що відповідно до цього Закону підлягають фінансовому моніторингу; надавати Уповноваженому органу інформацію про фінансову операцію, що підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, не пізніше ніж протягом трьох робочих днів з моменту її реєстрації.

Судом встановлено, що ЗАТ «КУА АПФ «Брокбізнесінвест»надає фінансові послуги ОСОБА_4. Ідентифікацію ОСОБА_4 здійснено 22.12.2006 року, він є учасником недержавного пенсійного фонду «Український пенсійний капітал»з 22.12.2006 року як працівник СП ТОВ «Ксерос-Київ». Твердження відповідача, щодо надання позивачем фінансових послуг без здійснення ідентифікації особи клієнта, є безпідставними, оскільки 20.07.2004 року №1660 на ОСОБА_4 відкрито облікову картку учасника фонду на підставі даних, які надав вкладник СП ТОВ «Ксерос-Київ»у вигляді додатків до акту. Облікова картка містить паспортні данні ОСОБА_4

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що постанова №2064/42/2-п/фм від 02.12.2010 року про застосування штрафу за невиконання (неналежне виконання) вимог законодавства України про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму винесена безпідставно в порушення вимог чинного законодавства, та підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 11,94, 158-163 КАС України суд ,-

П О С Т А Н О В И В:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати протиправною та скасувати постанову № 2069/42/2-п/фм Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України про застосування штрафу за невиконання (неналежне виконання) вимог законодавства України про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі в Окружний адміністративний суд міста Києва апеляційної скарги на постанову протягом десяти днів з дня її проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає до Київського апеляційного адміністративного суду.

Якщо апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений ст. 186 КАС України, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку.

Повний текст постанови складений та підписаний колегією суддів 25.06.11 р.

Головуючий суддя Аблов Є.В.

Суддя Амельохін В.В.

Суддя Федорчук А.Б.