Справа № 815/2893/17
Суддя: Кравченко К.В.
Дата ухвалення: 2018-08-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 серпня 2018 р.м.ОдесаСправа № 815/2893/17

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Іванов Е. А.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді -Кравченка К.В.,
судді -Джабурія О.В.,
судді -Лук'янчук О.В.
при секретарі -Величко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 березня 2018 року у справі за позовом заступника прокурора Одеської області в інтересах держави в особі Крижанівської сільської ради Лиманського району Одеської області до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, за участю третьої особи на стороні відповідача обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77», про визнання протиправним та скасування сертифікату,-

В С Т А Н О В И В:

В травні 2017 року заступник прокурора Одеської області в інтересах держави в особі Крижанівської сільської ради Лиманського району Одеської області (надалі - позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Державної архітектурно-будівельної інспекції України (надалі - відповідач, ДАБІ), в якому просив визнати протиправним та скасувати сертифікат серії ОД №5, виданий Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області 04.12.2012 року (надалі - Сертифікат).

В обґрунтування позовних вимог було заначено, що в результаті вивчення законності отриманого Сертифікату було встановлено, що він виданий з порушенням вимог чинного законодавства, а саме - об'єкт побудований на земельній ділянці, яка не була відведена у власність або користування, у зв'язку з чим він є протиправним та підлягає скасуванню

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 28.03.2018 року позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» (надалі - ЖБК «Югспецстрой-77») подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що між Крижанівською сільською радою та приватним підприємством «Югспецстрой-77» (правонаступником якого є ЖБК «Югспецстрой-77») 12.10.2010 року був укладений договір оренди земельної ділянки, площею 3,5004 га..

20.11.2008 року був складений акт прийому передачі межових знаків на зберігання в натурі (на місцевості) ПП «Югспецстрой-77» для проведення протизсувних і берегоукріплюючих робіт та розміщення комплексу об'єктів стаціонарної рекреації, а 25.10.2010 року акт приймання передачі земельної ділянки загальною площею 3,5004 га..

ПП «Югспецстрой-77» був виготовлений робочий проект «Облаштування приморських схилів, берегоукріплювальних та протизсувних робіт в с. Крижанівка Комінтернівського району Одеської області», за яким ДП «Спеціалізована державна експертна організація Центральна служба Української державної будівельної експертизи» 09.07.2010 року був наданий позитивний висновок комплексної державної експертизи №227-2010/ЦБ.

01.11.2010 року Інспекцією ДАБК в Одеській області був виданий дозвіл ПП «Югспецстрой-77» №690 на виконання будівельних робіт з облаштування приморських схилів та проведення противозсувних і берегоукріплюючих робіт на території Крижанівської сільської ради, с. Крижанівка, Комінтернівського району Одеської області.

23.11.2012 року ЖБК «Югспецстрой-77» був складений акт готовності об'єкта до експлуатації.

За заявою ЖБК «Югспецстрой-77» 04.12.2012 року Інспекцією ДАБІ в Одеській області видано спірний сертифікат, що засвідчує відповідність закінченого будівництвом об'єкта - облаштування приморських схилів та проведення протизсувних і берегоукріплюючих робіт - 1,9 га, розташованого за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, територія Крижанівської сільської ради, с. Крижанівка.

На підставі колективного звернення Громадської організації «Добровільне товариство рибалок-аматорів» «Крижанівка» Причал 218» Управлінням контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру в Одеській області була проведена перевірка щодо законності збудованого об'єкту.

Актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об'єктом земельної ділянки, складеного старшим інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням законодавства України про охорону земель Управління контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру в Одеській області Стаценко В.М. від 24.02.2017 року №3 встановлено, що земельна ділянка площею 1,95 га розташована в південній частині с. Крижанівка на узбережжі Чорного моря, північної сторони межує з земельною ділянкою з кадастровим номером :02:001:0801, яка перебуває в користуванні ПП «Южспецбуд-77». Зазначена земельна ділянка площею 1,95 га використовується останнім для облаштування схилів та проведення протизсувних і берегоукріплювальних робіт, згідно сертифікату відповідності закінченого будівництво об'єкта, виданого Інспекцією ДАБІ в Одеській області серії ОД №5 від 04.12.2012 року та технічного паспорту на інженерні споруди від 28.04.2014 року. Відповідно до матеріалів інвентаризації земель на території Крижанівської сільської ради Комінтернівського району частина вказаної земельної ділянки площею 0,95 га, значиться з категорією земель «землі водного фонду», склад угідь: інші (71), з них 0,20 га в межах села Крижанівка, в межах прибережної захисної смуги Чорного моря. Інша частина ділянки розташована в акваторії Чорного моря. Рішення щодо передачі вказаної земельної ділянки у власність чи користування ПП «Южспецбуд-77» органами влади чи місцевого самоврядування не приймалось, правовстановлюючі документи на земельну ділянку відсутні, земельна ділянка ПП «Южспецбуд-77» зайнята самовільно, що є порушенням ст.212 Земельного кодексу України, ст.53-1 КУпАП.

Постановою Головного управління Держгеокадастру в Одеській області від 23.03.2017 року №7/0001п/0.41/2017 справу у відношенні голови ПП «Южспецбуд-77» закрито, а матеріали направленні до Лиманського відділу поліції ГУ НП в Одеській області, оскільки наявні ознаки злочину, відповідальність за який передбачено ч.2 ст.197-1 Кримінального кодексу України.

28.03.2017 року за матеріалами проведеної Головним управлінням Держгеокадастру в Одеській області перевірки по колективному зверненню Громадської організації «Добровільне товариство рибалок-аматорів» «Крижанівка» Причал 218», в ході якої встановлено факт самовільного зайняття ЖБК «Югспецтсрой-77» земельної ділянки площею 1,95 га, в тому числі 0,20 га в водоохоронній зоні Чорного моря, що в межах Крижанівської сільської ради Лиманського району Одеської області, було порушено кримінальне провадження №0000512, яке триває до цього часу.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції зазначив, що спірний сертифікат виданий з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки Інспекцією ДАБК в Одеській області в порушення порядку не була проведена перевірки на об'єкті, об'єкт на який виданий сертифікат побудований на земельній ділянці. яка не надавалась в оренду ПП «Югспецстрой-77», а сама земельна ділянка відноситься до «земель водного фонду», дозвіл на забудівлю якої територіальними органами Мінприроди не видавався.

Колегія суддів погоджується з цим висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», забудова територій здійснюється шляхом розміщення об'єктів будівництва. Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем і за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації. Проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку:

1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних;

2) розроблення проектної документації та проведення у випадках,

передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи;

3) затвердження проектної документації;

4) виконання підготовчих та будівельних робіт;

5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів;

6) реєстрація права власності на об'єкт містобудування.

Згідно ст.39 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, що належать до IV і V категорій складності, здійснюється на підставі акта готовності об'єкта до експлуатації шляхом видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. Орган державного архітектурно-будівельного контролю відмовляє у видачі сертифіката з таких підстав: неподання документів, необхідних для прийняття рішення про видачу сертифіката; виявлення недостовірних відомостей у поданих документах; невідповідність об'єкта проектній документації на будівництво такого об'єкта та вимогам будівельних норм, державних стандартів і правил.

Відповідно до Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, затвердженого Постановою КМ України 13.04.2011 року №461 (чинної на час видачі сертифікату) (надалі - Порядок №461): видачу сертифіката здійснює Інспекція, яка видала дозвіл на виконання будівельних робіт.

Для отримання сертифіката замовник (його уповноважена особа) подає особисто або надсилає рекомендованим листом з описом вкладення до відповідної Інспекції заяву про прийняття в експлуатацію об'єкта та видачу сертифіката (далі - заява) за формою згідно з додатком 2, до якої додається акт готовності об'єкта до експлуатації за формою згідно з додатком 3.

Документи приймаються у дозвільному центрі за місцезнаходженням об'єкта та не пізніше наступного робочого дня передаються до Інспекції. Інспекція може звернутись у разі потреби під час розгляду питань, пов'язаних з видачею сертифіката, до державних органів з метою отримання відповідних висновків.

Неподання таких висновків у встановлений Інспекцією строк не є підставою для продовження строку видачі сертифіката або відмови в його видачі.

Інспекція приймає подані замовником заяву і акт готовності об'єкта до експлуатації та з метою визначення відповідності об'єкта проектній документації, вимогам державних будівельних норм, стандартів і правил проводить відповідну перевірку.

Проведення перевірки на об'єкті розпочинається не пізніше ніж на третій робочий день після реєстрації заяви і не може тривати більш як чотири робочих дні.

Інспекція під час проведення перевірки має право відбирати зразки продукції, призначати експертизу, одержувати проектну і виконавчу документацію, визначені державними будівельними нормами, стандартами і правилами, інші документи, матеріали, відомості, довідки та пояснення з питань, що виникають, та залучати у разі потреби установи, організації, державні органи.

Інспекція приймає протягом десяти робочих днів з дати реєстрації заяви рішення про видачу сертифіката за формою згідно з додатком 4 або відмову в його видачі за формою згідно з додатком 5.

Проте в матеріалах справи відсутні та сторонами не надані докази того, що інспекцією була проведена вказана перевірка.

Таким чином, видання сертифікату без проведення вказаної перевірки є порушенням.

Пунктами 5, 18 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету 1 Міністрів України від 13.04.2011 року №466, будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію. Для отримання дозволу на проведення будівельних робіт замовник (його уповноважена особа) має право подати особисто або надіслати рекомендованим листом з описом вкладення до Інспекції за місцезнаходженням об'єкта заяву про отримання дозволу за формою згідно з додатком 5. До заяви додаються: копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію; проектна документація на будівництво, розроблена та затверджена в установленому законодавством порядку.

Згідно інженерно-технічного дослідження, проведеного ПП «Проект» на замовлення прокуратури Одеської області та висновку складеного на підставі нього №20-03/17, протизсувна берегоукріплювана споруда (назва згідно вихідних даних), за адресою: Одеська область Комінтернівський район, територія Крижанівської сільської ради, с. Крижанівка - не є інженерною спорудою, тому що не несе жодної функції, не має показника площі, та не є об'єктом нерухомого майна (не підлягає інвентаризації згідно до інструкції про порядок проведення технічної інвентаризації об'єктів нерухомого майна, Наказ Держбуду України від 24.05.2001 року №127).

Відповідно до технічного звіту з топографо-геодезичних робіт зі складання топографічного плану земельної ділянки площею 5,4004 га, що розташована за адресою с.Крижанівка Лиманського району Одеської області, проведеного ПП «Терра Інжинірінг» на замовлення прокуратури Одеської області, спірний об'єкт розташований не на земельній ділянці площею 3,5004 га, що надана в оренду ПП «Югспецстрой-77», а на земельній ділянці площею 1,9 га, розташованої на території с. Крижанівка, яка не надана у власність або користування та частково відноситься до земель комунальної власності (0,2862 га) та до земель державної власності (1,6138 га).

Крім того, відповідно до листа Головного управління Держгеокадастру в Одеській області (Відділ у Лиманському районі) від 27.03.2018 року №18-15-0.220-837/110-18 згідно наявних у Відділі у Лиманському районі Головного управління Держгеокадастру в Одеській області даних про межі с.Крижанівка та с.Ліски, затверджені рішенням Комінтернівської районної Ради народних депутатів Одеської області від 11.05.1995 року №71-XXII, до меж населеного пункту с.Крижанівка Крижанівської сільської ради Лиманського району Одеської області входить земельна ділянка площею 0,2 га, яка являється частиною земельної ділянки площею 1,9 га, що також підтверджується графічним матеріалом з позначенням місця розташування земельної ділянки площею 0,9 га (за даними матеріалів інвентаризації, умовний номер контуру №664), в тому числі 0,2 га в межах населеного пункту с. Крижанівка, які входять до складу земельної ділянки 1,9 га.

Разом з цим, в матеріалах справи відсутні та сторонами не надані будь які докази того, що споруда на яку виданий спірний сертифікат, побудована ЖБК «Южспецбуд-77» та знаходиться на земельній ділянці наданій в оренду або на іншому праві користування.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив, що споруда на яку відповідачем виданий спірний сертифікат побудована на земельній ділянці, на яку у «ЖБК «Южспецбуд-77» відсутнє право користування.

В додатку до висновку ДП «Спеціалізована державна експертна організація Центральна служба Української державної будівельної експертизи» №227-2010/ЦБ комплексної державної експертизи щодо робочого проекту «Облаштування приморських схилів, берегоукріплювальних та протизсувних робіт в с. Крижанівка Комінтернівського району Одеської області», площа ділянки 3,5004 га, замовником якої є ПП «Южспецбуд-77», зазначено, що до початку будівництва, замовнику необхідно серед іншого вирішити правові відносини з власником суміжної земельної ділянки площею 1,9 га та отримати відповідні дозволи державних органів.

Доказів того, що ЖБК «Южспецбуд-77» отримувало дозвіл у власника суміжної земельної ділянки площею 1,9 га на будівництво споруди на його ділянці в матеріалах справи відсутні.

Крім цього, в судовому засіданні під час розгляду справи в суді першої інстанції, учасники справи не заперечували, що об'єкт побудований на землях водного фонду.

Також в судовому засіданні представник позивача та представник ЖБК «Югспецстрой-77» не заперечували, що об'єкт не відноситься до об'єктів гідротехнічного, гідрометричного та лінійного призначення.

Представник ЖБК «Югспецстрой-77», як на підтвердження отримання дозволу територіальними органами Мінприроди на будівництво об'єкту на землях водного фонду посилається на лист Державної екологічної інспекції з охорони довкілля Північно-західного регіону Чорного моря від 02.12.2010 року №9755/05.

Згідно п.1 Порядку видачі дозволів на проведення робіт на землях водного фонду, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 12.07.2015 року №557 (надалі - Порядок №557), цей порядок визначає механізм видачі дозволу на будівельні, днопоглиблювальні роботи, видобування піску і гравію, прокладення кабелів, трубопроводів та інших комунікацій на землях водного фонду.

Відповідно до абз.2 ч.3 Порядку №577 дозволи видаються територіальними органами Мінприроди у разі проведення робіт на землях прибережних захисних смуг морів і на землях, зайнятих морями.

Згідно ч.6 Порядку №577 орган, уповноважений видавати дозвіл, розглядає подані суб'єктом господарювання документи разом з висновками органів, що погоджували видачу дозволу згідно з пунктами 3 і 5 цього Порядку, протягом 30 календарних днів і у разі відсутності зауважень видає дозвіл.

Перший примірник дозволу видається суб'єкту господарювання, другий - разом з відповідними документами зберігається в органі, який його видав.

У дозволі зазначаються: найменування органу, що видав дозвіл; види і місце проведення робіт; найменування юридичної особи або прізвище, ім'я, по батькові фізичної особи - суб'єкта господарювання, якій видається дозвіл; ідентифікаційний код юридичної особи або ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів; місцезнаходження юридичної особи або місце проживання фізичної особи; особливі умови та правила проведення робіт; дата прийняття та номер рішення органу про видачу дозволу; строк дії дозволу; відомості про продовження строку дії дозволу; дата видачі дозволу.

Дозвіл підписується керівником органу, що його видав, і скріплюється печаткою.

Форма дозволу та зразок заяви на його отримання затверджуються Міністерством будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства, Мінприроди та Держводгоспом.

Отже, лист Державної екологічної інспекції з охорони довкілля Північно-західного регіону Чорного моря від 02.12.2010 року №9755/05, на який посилається представник ЖБК «Югспецстрой-77», не може вважатись відповідним дозволом, оскільки не відповідає за змістом форми вищевказаним вимогам, а саме: в ньому не зазначено, ідентифікаційний код юридичної особи або ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів, місцезнаходження юридичної особи або місце проживання фізичної особи, дата прийняття та номер рішення органу про видачу дозволу, строк дії дозволу, відомості про продовження строку дії дозволу; дата видачі дозволу, відсутня печатка уповноваженого органу.

Враховуючи наведене, до початку будівництва даного об'єкту не були отримані відповідні дозволи, необхідні для будівництва об'єктів на землях водного фонду, а земельна ділянка не передавалась в користування ЖБК «Югспецстрой-77» під будівництво.

Отже, Інспекцією ДАБК в Одеській області на порушення вимог Порядку №461 після отримання від ЖБК «Югспецстрой-77» заяви і акту готовності об'єкта до експлуатації не була проведена перевірки на об'єкті, об'єкт на який виданий сертифікат побудований на земельній ділянці яка не надавалась в оренду ЖБК «Югспецстрой-77» та перебуває у комунальній власності Крижанівської сільської ради, (0,2862 га) та на землях державної власності (1,6138 га), також вказана земельна ділянка відноситься до «земель водного фонду», проте дозвіл оформлений за вимогами абз.2 ч.3 Порядку №577 територіальними органами Мінприроди не видавався.

За таких підстав колегія суддів робить висновок, що Інспекцією ДАБК в Одеській області 04.12.2012 року протиправно та з порушенням діючого законодавства видано сертифікат серії ОД №5, а тому вказаний сертифікат підлягає скасуванню.

Таким чином, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.

За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.329 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Югспецстрой-77» - залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 березня 2018 року - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено та підписано 30 серпня 2018 року.

Головуючий суддя Кравченко К.В.
Судді Джабурія О.В. Лук'янчук О.В.