Справа № 823/1541/18
Суддя: С.О. Кульчицький
Дата ухвалення: 2018-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2018 року справа № 823/1541/18

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Кульчицького С.О.,

за участю: секретаря судового засідання - Брандальської Х.В.,

представника позивача Чернявського П.О. - за довіреністю, представників відповідача Савіна А.О. - за посадою та Гончара Ю.Г. - за довіреністю, розглянувши у відкритому судовому засіданні у порядку загального позовного провадження, в приміщенні суду адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси-2" до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити певні дії,,

ВСТАНОВИВ:

До Черкаського окружного адміністративного суду звернулося товариство з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси-2" (далі - позивач) з позовом до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (далі - відповідач), в якому просить:

- визнати протиправними дії відповідача щодо відмови у задоволенні заяви про визначення відповідності намірів розміщення тимчасової споруди вхідний № 44623-ТС1 від 14.07.2017;

- зобов'язати відповідача визначити позивачу відповідність комплексній схемі та державним будівельним нормам намірів розміщення тимчасової споруди - літньої тераси, за адресою: м. Черкаси, бул. Шевченка, 234.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що 14.07.2017 він звернувся до відповідача із заявою про визначення відповідності комплексній схемі та державним будівельним нормам намірів розміщення тимчасової споруди - літньої тераси, за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234. Листом № 44623-ТС1 від 30.01.2018, відповідач повідомив, що заперечує можливість розміщення літньої тераси, з причин відсутності правових підстав для визначення відповідності намірів встановити тимчасову споруду. Обґрунтовуючи відмову, Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради послався на формальні причини, які об'єктивно не стосуються запропонованого позивачем місця розташування тимчасової споруду. На думку позивача необ'єктивність відповідача щодо задоволення заяви позивача від 14.07.2017, доводиться тим, що земельна ділянка, на якій позивач виявив бажання розмістити тимчасову споруду, згідно рішення Черкаської міської ради № 2-1648 від 24.09.2015 надана в оренду товариству з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси" саме під розміщення літньої тераси. При цьому, позивач був створений внаслідок реорганізації товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси" шляхом виділу та згідно положень статуту позивача, а саме п.3.10 є правонаступником прав та обов'язків товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси" в частині використання земельної ділянки в місті Черкаси по бульвару Шевченка, 234.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, позов просив задовольнити повністю з підстав, зазначених у позовній заяві.

Відповідно відзиву на позовну заяву, що поданий до суду, відповідач заперечував проти задоволення позовних вимог та зазначив, що Управлінням планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради було розглянуто наданий пакет документів та заяву ТОВ «Янтар-Черкаси-2» від 14.07.2017 щодо визначення відповідності намірів встановлення тимчасової споруди (літньої тераси) містобудівній документації. За результатами розгляду документів відповідачем відмовлено в можливості розміщення літньої тераси в м.Черкаси по бул. Шевченка 234, площею до 135 кв.м. Вказана відмова мотивована тим, що відповідно до вимог рішення Черкаської міської ради від 05.04.2012 № 3-753 «Про затвердження схеми розміщення тимчасових споруд та внесення змін до рішень Черкаської міської ради»: стаціонарні ТС повинні розміщуватись до будинків та інших споруд на відстані, яку слід приймати залежно від ступеня їх вогнестійкості згідно ДБН 360-92 **, але не менше 10 м.; заборонено розміщення стаціонарних ТС на інженерних комунікаціях; обмежується розміщення ТС біля культових будівель, пам'ятників, фонтанів, на оглядових майданчиках ближче, ніж у радіусі 100 м.; розміщення ТС обмежується в зонах, зайнятих зеленими насадженнями; забороняється розміщення ТС на газонах. Місце розміщення ТС не відповідало вищезазначеним нормам. Також рішення Черкаської міської ради від 31.03.2016 № 2-468 ТОВ «Янтар-Черкаси» було відмовлено у внесенні змін до рішення Черкаської міської ради від 24.09.2015 № 2-1648 «Про поновлення товариству з обмеженою відповідальністю «Янтар-Черкаси» договору оренди землі по бул. Шевченка,234» в частині зміни орендаря земельної ділянки з ділянки з ТОВ «Янтар-Черкаси» на ТОВ "Янтар-Черкаси-2".

У судовому засіданні представники відповідача проти позовних вимог заперечували, у задоволенні позову просили відмовити з підстав, зазначених у відзиві на позов.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши подані документи і матеріали, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, судом встановлено таке.

Як зазначає позивач, 14.07.2017 він звернувся до відповідача із заявою про визначення відповідності комплексній схемі та державним будівельним нормам намірів розміщення тимчасової споруди - літньої тераси, за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234.

Управлінням планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради було розглянуто наданий пакет документів та заяву ТОВ «Янтар-Черкаси-2» від 14.07.2017 щодо визначення відповідності намірів встановлення тимчасової споруди (літньої тераси) містобудівній документації. За результатами розгляду документів відповідачем відмовлено в можливості розміщення літньої тераси в м. Черкаси по бул. Шевченка 234, площею до 135 кв.м., про що зазначено в листі від 30.01.2018 № 44623-ТС1

Вказана відмова мотивована тим, що відповідно до вимог рішення Черкаської міської ради від 05.04.2012 № 3-753 «Про затвердження схеми розміщення тимчасових споруд та внесення змін до рішень Черкаської міської ради»:

- стаціонарні ТС повинні розміщуватись до будинків та інших споруд на відстані, яку слід приймати залежно від ступеня їх вогнестійкості згідно ДБН 360-92 **, але не менше 10 м.;

- заборонено розміщення стаціонарних ТС на інженерних комунікаціях;

- обмежується розміщення ТС біля культових будівель, пам'ятників, фонтанів, на оглядових майданчиках ближче, ніж у радіусі 100 м.;

- розміщення ТС обмежується в зонах, зайнятих зеленими насадженнями;

- забороняється розміщення ТС на газонах.

Місце розміщення ТС не відповідало вищезазначеним нормам.

Також, в заяві позивача від 14.07.2017 № 44623-ТС1 про визначення відповідності намірів розміщення тимчасової споруди комплексній схемі та державним будівельним нормам вказана загальна площа не відповідає площі, зазначеній в поданих топогеодезичних матеріалах. Згідно поданих графічних матеріалів, площа бажаної споруди складає 100 кв.м., а площа вказана в заяві - 135 кв.м.

Відповідно рішення Черкаської міської ради від 20.08.2015 № 2-1456 «Про внесення змін до рішення Черкаської міської ради від 09.07.2010 № 5-821 «Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою міста» розміщення сезонних майданчиків закладів ресторанного господарства можливе біля власних капітальних об'єктів громадського харчування.

Разом з тим, п.1 рішення Черкаської міської ради від 31.03.2016 № 2-468 ТОВ «Янтар-Черкаси» було відмовлено у внесенні змін до рішення Черкаської міської ради від 24.09.2015 № 2-1648 «Про поновлення товариству з обмеженою відповідальністю «Янтар-Черкаси» договору оренди землі по бул. Шевченка,234» в частині зміни орендаря земельної ділянки.

Також, зазначено, що в департаменті архітектури та містобудування зареєстровано лист від 24.05.2017 № 607/01-10 (вх. №7518-01-26 від 24.05.2017) щодо врахування вимог державних будівельних норм і нормативних актів з питань пожежної безпеки під час забудови прилеглої ділянки, а саме забезпечення протипожежних відстаней до будівлі театру та можливість під'їзду пожежно-рятувальної техніки як до будівлі та і до джерел водопостачання.

Крім іншого, додатково повідомлено, що подібне звернення щодо можливості розміщення ТС позивачем вже розглядалось та було прийнято відповідне рішення від 07.02.2017 № 150 «Про відмову у погодженні заяви щодо можливості розміщення ТС ТОВ «Янтар-Черкаси-2» у м. Черкаси по бульвару Шевченка, 234.

Не погоджуючись з такими діями відповідача, позивач звернувся в суд за їх оскарженням.

Вирішуючи спір по суті, суд зазначає, що правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлюються Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI (далі - Закон №3038-VI) встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 (далі - Порядок №244).

Відповідно до п. 1.3 Порядку № 244 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Згідно із п. 1.4 Порядку № 244 пересувна ТС це споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності.

Відповідно до п. 2.1 Порядку №244 підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС.

Порядок отримання паспорта прив'язки ТС, визначений розділом ІІ Порядку №244, зокрема, замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (п. 2.2 Порядку №244).

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація) (п. 2.3 Порядку № 244).

Відповідно до п. 2.3 Порядку № 244 цей перелік документів є вичерпним.

Пунктом 2.4 Порядку № 244 передбачено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п'ятнадцять робочих днів.

Згідно п. 2.5 Порядку № 244 про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Згідно п. 2.6 Порядку № 244 для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат; схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Відповідно до п.2.11 Порядку № 244 паспорт прив'язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Стосовно підстав, які стали відмовою у задоволенні заяви позивача про визначення відповідності намірів розміщення тимчасової споруди, суд зазначає таке.

Рішенням Черкаської міської ради від 05.04.2012 № 3-753 в м. Черкаси розроблено схему розміщення тимчасових споруд на території міста, яка включає:

1.2. вимоги до розміщення, зовнішнього вигляду тимчасових споруд та благоустрою прилеглих територій (додаток 2 "Альбом 2. Вимоги до розміщення, зовнішнього вигляду тимчасових споруд та благоустрою прилеглих територій Графічні пояснення до положення про розміщення ТС").

1.3 зонування міської інфраструктури (додаток 3 "Альбом 3. Розміщення ТС та зонування міської інфраструктури").

Товариство з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси-2" має намір на пішохідній зоні біля будівлі Черкаського академічного обласного українського музично-драматичного театру ім. Т.Г. Шевченка по бульв. Шевченка, 234 в м. Черкаси, розмістити ТС у вигляді літньої тераси.

Така тимчасова споруда повинна відповідати додатку 2 "Альбом 2. Вимоги до розміщення, зовнішнього вигляду тимчасових споруд та благоустрою прилеглих територій Графічні пояснення до положення про розміщення ТС", а саме розміщуватись до будинків та інших споруд на відстані, яку слід приймати залежно від ступеня їх вогнестійкості згідно ДБН 360-92 **, але не менше 10 м.; не розміщатися на стаціонарних ТС на інженерних комунікаціях; не розміщуватися біля культових будівель, пам'ятників, фонтанів, на оглядових майданчиках ближче, ніж у радіусі 100 м.; не розміщуватися в зонах, зайнятих зеленими насадженнями та на газонах.

Місце розміщення ТС за вказаною адресою не відповідало вищезазначеним нормам.

Тобто, наміри розміщення ТС літньої тераси за адресою по бульв. Шевченка, 234 в м. Черкаси не відповідають додатку 2 "Альбом 2. Вимоги до розміщення, зовнішнього вигляду тимчасових споруд та благоустрою прилеглих територій Графічні пояснення до положення про розміщення ТС" та додатку 3 "Альбом 3. Розміщення ТС та зонування міської інфраструктури".

Згідно зі ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Оскільки вказане рішення Черкаської міської ради є чинним та не скасованим, тому є обов'язковими до виконання і для позивача у справі.

В свою чергу, згідно з Додатком 1 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в схемі розміщення ТС зазначається «площа земельної ділянки згідно з документами на землекористування ___ га».

На переконання позивача, основним документом, що надає право на отримання паспорту прив'язки та узгодження його намірів є договір оренди земельної ділянки від 02.03.2016 укладений між товариством з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси" та Черкаською міською радою на підставі відповідного рішення Черкаської міської ради № 2-1648 від 24.09.2015. У відповідності до п. 2, якого в оренду передається земельна ділянка площею 0,0135 га під літню терасу.

Разом з тим, позивач вважає, що він є правонаступником товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси", оскільки був створений внаслідок реорганізації товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси", а отже є правонаступником прав та обов'язків товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси" в частині використання земельної ділянки в місті Черкаси по бульвару Шевченка, 234.

Під час розгляду справи, суд не може залишити поза увагою, ту обставину, що рішенням Черкаської міської ради від 31.03.2016 № 2-468 ТОВ «Янтар-Черкаси» відмовлено у внесенні змін до рішення Черкаської міської ради від 24.09.2015 № 2-1648 «Про поновлення товариству з обмеженою відповідальністю «Янтар-Черкаси» договору оренди землі по бул. Шевченка 234» в частині зміни орендаря земельної ділянки з ТОВ «Янтар-Черкаси» на ТОВ "Янтар-Черкаси-2".

На підтвердження обставини правонаступництва, позивачем надано витяг, який містить дані, що правонаступником юридичної особи - ТОВ «Янтар-Черкаси» є ТОВ "Янтар-Черкаси-2».

Під час розгляду справи відповідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань сформованого станом на 19.07.2018 також встановлено, що ТОВ «Янтар-Черкаси» (ідентифікаційний код юридичної особи 25204850) з 03.03.2016 перебуває в стані припинення за рішенням Господарського суду Черкаської області від 25.02.2016 № 925/1461/15 про визнання юридичної особи банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

В свою чергу, означений витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не містить даних про юридичних осіб-правонаступників ТОВ «Янтар-Черкаси».

Натомість правонаступництво - це процес переходу прав і обов'язків одного учасника правовідносин до іншого (правонаступника). Важливою особливістю правонаступництва є збереження первісного предмета правовідносин та їх суті. З визначення можна зробити висновок, що заміна однієї сторони в правовідносинах, як правило, відбувається після припинення існування особи, від якої переходять права та обов'язки правонаступника.

Тобто, правонаступництво настає за певних обставин, а саме при закінченні існування одного із суб'єктів правовідносин. Юридична особа може припинити своє існування кількома способами, а саме: ліквідація (повне припинення існування підприємства з внесенням до ЄДР відповідного запису), реорганізація (процес зміни організаційно-правової форми підприємства. Приміром, з товариства з обмеженою відповідальністю на публічне / приватне акціонерне товариство ), злиття (процес об'єднання двох підприємств в одне нове, з колишньою організаційно-правовою формою одного з них або нової), поглинання (приєднання одного підприємства до іншого) і поділ (поділ одного підприємства на два нові з вихідною організаційно-правовою формою та її зміною для кожного нового підприємства).

Відразу слід зазначити, що при ліквідації правонаступництво не наступає, оскільки немає правонаступників, адже сама суть ліквідації зводиться до припинення всіх прав і обов'язків юридичної особи. При інших же видах припинення юридичної особи правонаступництво є обов'язковою складовою.

Отже, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу; в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України немає підстав для стягнення на користь позивача судового збору, у зв'язку з відмовою у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 2 ,6, 9, 14, 19, 76, 77, 139, 241-246, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову товариства з обмеженою відповідальністю "Янтар-Черкаси-2" (18029, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, 8/5, ідентифікаційний код 39637840 ) до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18001, м. Черкаси, вул. Б.Вишневецького, 36, ідентифікаційний код 38715770) про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити певні дії - відмовити повністю.

Копію рішення направити особам, які беруть участь у справі.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана до Київського апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. У разі застосування судом частини третьої статті 243 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя С.О. Кульчицький

Рішення складене у повному 05.08.2018.