Справа № 826/3945/17
Суддя: Добрянська Я.І.
Дата ухвалення: 2018-08-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
м. Київ
13 серпня 2018 року № 826/3945/17
Окружний адміністративний суд м.Києва у складі: судді Добрянської Я.І., розглянувши в порядку письмового провадження матеріали адміністративної справи
за позовом ОСОБА_1
доКомісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій
про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії ,
ВСТАНОВИВ:
До Окружного адміністративного суду м. Києва звернувся ОСОБА_1 з позовом до Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасником бойових дій в якому просив суд:
- визнати протиправними дії Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасником бойових дій від 15.12.2016р. в частині відмови у наданні ОСОБА_1 , майору, старшому інструктору (заступнику командира групи інструкторів) окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом Північного територіального управління НГУ статусу учасника бойових дій;
- зобов`язати Комісію Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасником бойових дій надати ОСОБА_1 , майору, старшому інструктору (заступнику командира групи інструкторів) окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом Північного територіального управління НГУ статусу учасника бойових дій.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що відповідач прийшов до протиправного висновку про відсутність правових підстав для надання позивачу статусу учасника бойових дій з посиланням на відсутність витягів з наказів керівника оперативного штабу з управління АТО або керівників секторів (командирів ОТУ) про підпорядкування керівнику оперативного штабу.
Відповідачем подано заперечення на адміністративний позов в якому він зазначає, що позовні вимоги є безпідставними, а відтак не підлягають задоволенню.
Проаналізувавши наявні у справі матеріали, суд вирішив продовжити розгляд справи без участі представників сторін у порядку письмового провадження.
15.12.2017р. набрав чинності Закон України Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів від 03.10.2017 №2147-VIII, яким внесено зміни до КАС України, виклавши його в новій редакції.
Відповідно до підпункту 10 пункту 1 розділу VII Перехідні положення КАС України в новій редакції передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу. Згідно з частиною третьою статті 241 КАС України судовий розгляд в суді першої інстанції закінчується ухваленням рішення суду.
Враховуючи викладене, суд закінчує розгляд даної справи ухваленням рішення за правилами нової редакції Кодексу адміністративного судочинства України.
Розглянувши адміністративний позов та додані до нього матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, зазначає наступне.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу в ВВ МВС України в період з 15 липня 2002 року по 26 вересня 2014 року. Останнім місцем служби була військова частина НОМЕР_1 Національної гвардії України (с. Нові Петрівці).
07 квітня 2014 року майор ОСОБА_1 , старший інструктор (заступник командира групи) групи інструкторів окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом відряджений до військової частини НОМЕР_2 (м. Луганськ) управління Східного територіального командування ВВ МВС України, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України №70 від 07.04.2014 року (а.с.10).
В період з 07 квітня 2014 року по 06 травня 2014 року майор ОСОБА_1 перебував в м. Луганськ, що підтверджується посвідченням про відрядження №166 (а.с.12).
Відповідно до наказу №90 від 06.05.2014 року 06 травня 2014 року майор ОСОБА_1 , старший інструктор (заступник командира групи) групи інструкторів окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом прибув до військової частини НОМЕР_1 с. Нові Петрівці з військової частини НОМЕР_2 м. Луганськ після участі в антитерористичній операції (а.с.11).
6 травня 2014 року майор ОСОБА_1 , старший інструктор (заступник командира групи) групи інструкторів окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом відряджений до військової частини НОМЕР_2 (м. Луганськ) управління Східного територіального командування ВВ МВС України для участі в антитерористичній операції, що підтверджується наказом командира військової частини НОМЕР_1 внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України №91 від 07.05.2014 року (а.с.14).
В період з 07 травня 2014 року по 16 травня 2014 року майор ОСОБА_1 перебував в м. Ізюм, що підтверджується посвідченням про відрядження №364 (а.с.16).
16 травня 2014 року майор ОСОБА_1 , старший інструктор (заступник командира групи) групи інструкторів окремого загону спеціального призначення та боротьби з тероризмом прибув до військової частини НОМЕР_1 с. Нові Петрівці з військове частини НОМЕР_2 м. Луганськ після (м. Ізюм) участі в антитерористичній операції, відповідно до наказу №97 від 16.05.2014 року (а.с.15).
В листопаді 2016 року командиром військової частини НОМЕР_1 подані до комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій документи по майору ОСОБА_1 для отримання ним статусу учасника бойових дій: довідка №3899 від 29.11.2016 року про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України; копія посвідчення про відрядження, виданого військовою частиною НОМЕР_1 від 07.04.2014 №166; копія посвідчення про відрядження, виданого військовою частиною НОМЕР_1 від 07.05.2014 №364; витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 07.04.2014 №70; витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 06.05.2014 №90; витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 07.05.2014 №90; витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 16.05.2014 №97.
Відповідно до витягу з протоколу № 45 засідання комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій від 15 грудня 2016 року (далі по тексту Комісія) правових підстав для надання статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 немає, оскільки відсутні витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління АТО або керівників секторів (командирів ОТУ) про підпорядкування керівнику оперативного штабу, що не відповідає вимогам пункту 4 Порядку надання статусу учасника бойових дій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №413. Повернути документи до Північного ТУ НГУ. (а.с.18)
Відповідно до статті 5 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" учасниками бойових дій є особи, які брали участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини у складі військових підрозділів, з`єднань, об`єднань всіх видів і родів військ Збройних Сил діючої армії (флоту), у партизанських загонах і підпіллі та інших формуваннях як у воєнний, так і у мирний час.
Відповідно до п.19 ч.1 ст.6 Закону України, від 22.10.1993 року, №3551-XII "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.
Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, категорії таких осіб та терміни їх участі (забезпечення проведення) в антитерористичній операції, а також райони антитерористичної операції визначає Кабінет Міністрів України.
Процедура надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, та категорії таких осіб визначена Порядком надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 р. №413 (далі - Порядок) .
Відповідно до пункту 2 Порядку статус учасника бойових дій надається: військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, ДПтС, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення; особам, які у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу Збройних Сил, МВС, Національної гвардії та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.
Згідно п.6, п.8 Порядку №413, для надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзацах другому та третьому пункту 2 цього Порядку, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи із зазначених у пункті 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. У разі коли місце постійної дислокації військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації розташоване безпосередньо у районі проведення антитерористичної операції, документи командирами (начальниками) або іншими керівниками підприємств, установ та організацій подаються на розгляд комісії не раніше ніж через 30 календарних днів після зарахування осіб до списків військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації чи призначення їх на відповідні посади. У разі неподання командиром (начальником) військової частини (органу, підрозділу) або іншим керівником підприємства, установи та організації до комісії документів, необхідних для надання статусу учасника бойових дій, особи, зазначені в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, можуть самостійно звернутися до відповідної комісії. У разі відмови в наданні статусу учасника бойових дій питання про надання особі зазначеного статусу може повторно виноситися на розгляд комісії за рішенням керівника відповідного міністерства, іншого центрального органу виконавчої влади чи іншого державного органу, зазначеного у пункті 5 цього Порядку.
З урахуванням вищевказаних положень зазначеного Порядку суд вважає, що чинним законодавством визначено обов`язок командира військових частин (органу, підрозділу) або іншого керівника підприємства, установи та організації у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення подати на розгляд відповідної комісії довідки за формою згідно з додатком 1 та документи із зазначених у п.4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. Крім цього, вказаним Порядком передбачено альтернативу у вигляді самостійного звернення особи до відповідної комісії для встановлення статусу учасника бойових дій, в разі неподання командиром військової частини (органу, підрозділу) таких документів на комісію.
Закон України "Про боротьбу з тероризмом" передбачає залучення сил та засобів (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) до боротьби з тероризмом, але не визначає певні умови та заходи, участь в яких вважається безпосередньою участю особи в антитерористичній операції та підстав для надання статусу учасника бойових дій.
Згідно з п. 4 Порядку № 413 підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення: витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.
Згідно п. 2-1 Порядку № 413 статус учасника бойових дій надається особам, зазначеним у пункті 2 цього Порядку, в разі залучення їх до проведення антитерористичної операції на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення.
Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , дійсно брав безпосередню участь в антитерористичній операції, безпосередньо перебував в районах антитерористичної операції у період її проведення з 07.04.2014 по 05.05.2014 та з 07.05.2014 по 16.05.2014, що підтверджується і довідкою військової частини НОМЕР_1 (а.с.9)
Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення свідчать копії наказів командира про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції, які зазначались вище.
Відтак, відмова позивачу у наданні статусу учасника бойових дій з цих підстав є протиправною.
Посилання відповідача на правомірність рішення Комісії в частині відмови у визнанні ОСОБА_1 учасником бойових дій, в зв`язку з тим, що позивачем не було надано витягу з наказу керівника оперативного штабу з управління АТО або керівника сектору (командира ОТУ) відповідно до пункту 4 Порядку, що може підтвердити його безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції суд оцінює критично, оскільки з матеріалів справи вбачається, що позивачем було надано всі необхідні документи. Системний аналіз даного пункту дає змогу суду дійти висновку, що надання особі статусу учасника бойових здійснюється за наявності хоча б одного з перелічених документів.
Таким чином, суд вважає, що у Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій були всі необхідні документи для вирішення питання про надання позивачу статусу учасника бойових дій.
Щодо позовних вимог про зобов`язання Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій, суд зазначає наступне.
Адміністративний суд не наділений повноваженнями втручатися у вільний розсуд (дискрецію) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за критеріями, визначеними статтею 2 КАС України.
Виходячи із змісту положень КАС України щодо компетенції адміністративних судів, останній не може підміняти орган державної влади та перебирати на себе повноваження щодо вирішення питань, які законодавством віднесені до компетенції цього органу державної влади.
Згідно з Рекомендаціями Комітету Міністрів Ради Європи № R (80) 2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980, під дискреційними повноваженнями необхідно розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.
Стаття 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на ефективний засіб юридичного захисту) гарантує, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.
При цьому, на думку суду, під ефективним засобом (способом) необхідно розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Тобто, ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.
З огляду на те, що в судом встановлено неправомірність рішення Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій від 15.12.2017 року (витяг з протоколу № 45) у частині відмови у наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій, суд вважає за необхідне, на підставі ст. 11 КАС України, вийти за межі позовних вимог та приходить до висновку про необхідність відновлення порушеного права позивача шляхом зобов`язання Комісії розглянути документи ОСОБА_1 про надання статусу учасника бойових дій з урахуванням висновків суду.
Частиною 1 ст. ст. 73 КАС України встановлено, що предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Згідно із ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
Беручи до уваги вищенаведене в сукупності, повно та всебічно проаналізувавши матеріали справи та надані докази, суд дійшов до висновку про часткове задоволення адміністративного позову.
Керуючись ст. 77, 242, 243, 251, 255 КАС України,
В И Р І Ш И В:
1. Адміністративний позов ОСОБА_1 задовольнити частково.
2. Визнати протиправним та скасувати рішення Комісії Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій від 15.12.2016 (витяг з протоколу № 45) у частині відмови ОСОБА_1 у наданні статусу учасника бойових дій.
3. Зобов`язати Комісію Головного управління Національної гвардії України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій розглянути документи ОСОБА_1 про надання статусу учасника бойових дій у строки та в порядку, визначеному чинним законодавством.
4. У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.
Рішення набирає законної сили в порядку та строки встановлені ст. 255 КАС України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня проголошення за правилами, встановленими статтями 293, 295, 296 КАС України.

Суддя Я.І. Добрянська