Справа № 826/3330/18
Суддя: Васильченко І.П.
Дата ухвалення: 2018-07-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

19 липня 2018 року 11:23 № 826/3330/18

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Васильченко І.П., при секретарі судового засідання Ксендзові А.С. розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомОСОБА_1

доМіністерства охорони здоров'я України
проскасування наказів Міністерства охорони здоров'я України № 15-Адм від 20.02.2018 р., № 24-Адм від 05.03.2018 р., № 29-Адм від 23.03.2018, № 35-Адм від 15.04.2018 р.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2;

від відповідача: Мовіле О.С.

На підставі ч. 1 ст. 250 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 19 липня 2018 року проголошено скорочене (вступна та резолютивна частини) судове рішення. Виготовлення рішення у повному обсязі відкладено, про що повідомлено осіб, які брали участь у розгляді справи, з урахуванням вимог ч. 3 ст. 243 названого Кодексу. Під час проголошення скороченого (вступної та резолютивної частин) судового рішення сторонам роз'яснено зміст судового рішення, порядок і строк його оскарження, а також порядок отримання повного тексту рішення.

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулась до Окружного адміністративного суду м.Києва з позовом до Міністерства охорони здоров'я України, в якому просить, з урахуванням заяви про зміну предмету позову: скасувати накази Міністерства охорони здоров'я України № 15-Адм "Про проведення перевірки" від 20.02.2018 року; № 24-Адм "Про продовження перевірки" від 05.03.2018 року; № 29-Адм "Про продовження перевірки" від 23.03.2018 року; від 15.04.2018 року №35-Адм "Про продовження перевірки".

Ухвалою Окружного адміністративного суду м.Києва від 05.03.2018 р. відкрито спрощене провадження по справі без виклику сторін.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м.Києва від 23.05.2018 р. судом, зважаючи на характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі, призначено судове засідання з повідомленням сторін для повного та всебічного встановлення обставин справи.

Позовні вимоги мотивовані незаконними діями відповідача щодо видачі оскаржуваних наказів у зв'язку з відсутністю підстав для призначення та продовження перевірки; відсутністю у відповідача повноважень на відсторонення позивача від виконання повноважень ректора Національного медичного університету ім. О.О. Богомольця; відсутністю у Державного секретаря МОЗ повноважень на відсторонення ректора НМУ від виконання повноважень; відсутністю підстав для відсторонення позивача від виконання повноважень.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив суд їх задовольнити. Обґрунтовуючи протиправність оскаржуваних рішень, представник зазначає, що у відповідача були відсутні підстави та повноваження на відсторонення позивача від виконання повноважень ректора.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позовних вимог заперечував та просив суд відмовити в їх задоволенні. До суду подано письмовий відзив, в якому зазначено про безпідставність та необґрунтованість позовних вимог, оскільки оскаржувані накази винесено у відповідності до вимог чинного законодавства.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Позивач призначена на посаду ректора НМУ на підставі Контракту № 791 від 16.06.2014 року, укладеного між відповідачем в особі Міністра охорони здоров'я України ОСОБА_5 та позивачем. Відповідно до п. 7.1 Контракту цей Контракт діє з 16.06.2014 року до 16.06.2021 року.

20.02.2018 року на виконання Доручення в.о. Міністра Уляни Супрун від 20.02.2018 року № 15, посилаючись на незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» в НМУ, а також недотримання умов контракту ректором НМУ ОСОБА_1 та директором Державної організації «Центр тестування професійної компетентності фахівців з вищою освітою напрямів підготовки «Медицина» і «Фармація» при Міністерстві охорони здоров'я України» ОСОБА_6, МОЗ видано Наказ № 15-Адм «Про проведення перевірки».

Відповідно до п. 3 Наказу № 15-Адм позивача відсторонено від виконання повноважень за посадою ректора НМУ на час здійснення перевірки. На час відсторонення позивача виконання обов'язків ректора НМУ покладено на ОСОБА_7, професора кафедри хірургії № 1 НМУ.

05.03.2018 року відповідно до резолюції в.о. Міністра Уляни Супрун стосовно доповідної записки заступника Міністра О. Лінчевського від 05.03.2018 року у зв'язку з необхідністю з'ясування всіх обставин незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» НМУ, МОЗ видано Наказ № 24-Адм «Про продовження перевірки».

Відповідно до п. 4 Наказу № 24-Адм позивача відсторонено від виконання повноважень за посадою ректора НМУ до 23.03.2018 року у зв'язку з продовженням перевірки, виконання обов'язків ректора НМУ покладено на Першого проректора з науково-педагогічної роботи НМУ ОСОБА_10.

23.03.2018 року відповідно до резолюції в.о. Міністра Уляни Супрун стосовно доповідної записки заступника Міністра О. Лінчевського від 23.03.2018 року у зв'язку з необхідністю з'ясування всіх обставин незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» НМУ, МОЗ видано Наказ № 29-Адм «Про продовження перевірки».

Відповідно до п. 3 Наказу № 29-Адм позивача відсторонено від виконання повноважень за посадою ректора НМУ до 05.04.2018 року у зв'язку із продовженням перевірки.

05.04.2018 року відповідно до резолюції в.о. Міністра Уляни Супрун стосовно доповідної записки заступника Міністра О. Лінчевського від 05.04.2018 року у зв'язку з необхідністю з'ясування всіх обставин незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» НМУ, МОЗ видано Наказ № 35-Адм «Про продовження перевірки».

Відповідно до п. 3 Наказу № 35-Адм позивача відсторонено від виконання повноважень за посадою ректора НМУ на час проведення перевірки.

Відповідач, видаючи оскаржувані накази, як підставу для їх видання вказав незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» в НМУ 20.02.2018 року.

Систему ліцензійних інтегрованих іспитів фахівців з вищою освітою напрямків «Медицина» і «Фармація» у вищих навчальних закладах впроваджено відповідно до Наказу МОЗ № 251 від 14.08.1998 року.

Наказом МОЗ № 7 від 15.01.1999 року створено Державну організацію «Центр тестування професійної компетентності фахівців з вищою освітою напрямів підготовки «Медицина» і «Фармація» при Міністерстві охорони здоров'я України» та призначено директором Центру тестування ОСОБА_6 Центр тестування є єдиною організацією, уповноваженою МОЗ на проведення ліцензійних інтегрованих іспитів.

Відповідно до Наказу МОЗ № 105 від 03.05.1999 року фінансове забезпечення Центру тестування покладено на вищі навчальні заклади як компенсація вартості отримання державних послуг по встановленню відповідності якості підготовки фахівців державним стандартам вищої освіти з доходів, отриманих ними за надані платні послуги.

НМУ отримував послуги від Центру тестування на безоплатній основі на підставі Угоди про співпрацю № 1 від 18.01.2013 року, строк дії якої з 21.01.2013 року по 31.12.2017 року.

У 2017 році Центр тестування відмовився безоплатно видавати сертифікати про прийняті іспити студентам НМУ, вважаючи що строк дії Угоди № 1 закінчився 01.04.2017 року. При цьому, дійсність Угоди № 1 підтверджується рішенням Господарського суду м. Києва від 01.03.2017 року у справі № 910/23284/16.

У листах на адресу позивача від 04.07.2017 року № 08.1-30/18070 та 21.07.2017 року № 01.6/101/19762 заступник Міністра охорони здоров'я Лінчевський О.В. вказав, що аби отримати сертифікати, НМУ слід сплатити вартість вже наданих Центром тестування послуг.

Рішенням Господарського суду м. Києва у справі № 910/11082/17 від 28.07.2017 року, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.09.2017 року, задоволено позов НМУ до Центру тестування, третя особа МОЗ, про зобов'язання вчинити дії, а саме: оформити та видати сертифікати про результати складення вітчизняними та іноземними студентами ліцензійних інтегрованих іспитів, проведених в 2017 році в НМУ; встановлено безпідставність та незаконність вимог Центру тестування, які збігались із позицією МОЗ, стосовно стягнення коштів з НМУ за надані у 2017 році послуги.

Відповідно до Меморандуму про порозуміння від 28.07.2017 року НМУ та Центр тестування зобов'язались підписувати договори на наступні роки, а Університет зобов'язався компенсувати Центру тестування вартість послуги за проведення ліцензійних інтегрованих іспитів в рамках кошторису.

Строк дії Угоди про співпрацю № 1, укладеної між НМУ та Центром тестування 18.01.2013 року, спливав 31.12.2017 року, тому з метою забезпечення проведення ліцензійних інтегрованих іспитів у 2018 році виникла необхідність укласти новий договір про співпрацю НМУ та Центру тестування. У зв'язку з цим НМУ у грудні 2017 року надав на затвердження МОЗ України кошторис НМУ на 2018 рік, який передбачав витрати на придбання послуг Центру тестування в обсязі 1,5 млн грн.

Однак, 24.01.2018 року МОЗ було затверджено кошторис НМУ, у якому необхідні витрати для оплати послуг Центру тестування у 2018 році затверджено не було, що підтверджується наявною у матеріалах справи копією кошторису НМУ на 2018 рік.

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Бюджетного кодексу України будь-які бюджетні зобов'язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення, якщо інше не передбачено законом про Державний бюджет України.

Відповідно до ч. 1 ст. 48 Бюджетного кодексу України розпорядники бюджетних коштів беруть бюджетні зобов'язання та здійснюють платежі тільки в межах бюджетних асигнувань, встановлених кошторисами, враховуючи необхідність виконання бюджетних зобов'язань минулих років, довгострокових зобов'язань за енергосервісом, узятих на облік органами Казначейства України.

Відповідно до ст. 116 Бюджетного кодексу України порушенням бюджетного законодавства визнається порушення учасником бюджетного процесу встановлених цим Кодексом чи іншим бюджетним законодавством норм щодо складання, розгляду, затвердження, внесення змін, виконання бюджету та звітування про його виконання, а саме, зокрема: нецільове використання бюджетних коштів. Нецільовим використанням бюджетних коштів є їх витрачання на цілі, що не відповідають, зокрема, бюджетним асигнуванням (розпису бюджету, кошторису, плану використання бюджетних коштів).

Таким чином, НМУ зобов'язаний використовувати кошти в межах затвердженого МОЗ кошторису. Водночас, як зазначає позивач, відповідачу було відомо про відсутність коштів у Кошторисі НМУ на 2018 рік на оплату послуг з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, оскільки кошторис НМУ на 2018 рік було затверджено безпосередньо відповідачем.

З матеріалів справи вбачається, що НМУ було ініційовано закупівлю послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів UA-2018-01-26-003222-b з використанням процедури відкритих торгів.

Відповідно до ч. ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: відкриті торги; конкурентний діалог; переговорна процедура закупівлі. Замовник здійснює процедури закупівлі, передбачені частиною першою цієї статті, шляхом використання електронної системи закупівель.

Відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерний комітет або уповноважена особа (особи), зокрема планує закупівлі, складає та затверджує річний план закупівель, здійснює вибір процедури закупівлі та проводить процедури закупівель. Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом.

Відповідно до ст. 38 Закону України «Про публічні закупівлі», за порушення вимог, установлених цим Законом та нормативно-правовими актами, розробленими відповідно до цього Закону, члени тендерного комітету замовника, уповноважена особа (особи), члени органу оскарження, службові (посадові) особи Уповноваженого органу, службові (посадові) особи органів, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів (обслуговуючого банку), несуть відповідальність згідно із законами України. За порушення вимог, установлених цим Законом в частині прийнятих рішень, вибору і застосування процедур закупівлі, відповідальність несуть члени тендерного комітету або уповноважена особа (особи) персонально.

З наведених норм законодавства випливає, що визначення процедури закупівлі послуг знаходиться у сфері компетенції замовника послуг - НМУ, за вибір та проведення якої останній несе персональну відповідальність.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України «Про публічні закупівлі» відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

Відповідно до листа НМУ №120/2-98 від 25.01.2018 р. роз'ясненням Державної аудиторської служби України від 27.07.2017 року № 31-14/1134 зобов'язано НМУ здійснювати процедури закупівель, передбачені частиною першою статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі», в т.ч. послуг з організаційно-методичних робіт з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, шляхом використання електронної системи закупівель, за результатами яких укладати договори щодо придбання товарів, робіт та послуг.

Таким чином, процедура закупівлі послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів повинна проводитись НМУ відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» шляхом використання електронної системи закупівель.

З метою забезпечення належного проведення ліцензійних інтегрованих іспитів у 2018 році, на виконання вимог ст. 12 Закону України «Про публічні закупівлі» та ч. 1 ст. 23 Бюджетного кодексу України, 26.01.2018 року на веб-порталі Державного підприємства «ПРОЗОРРО» (https://prozorro.gov.ua/) НМУ оприлюднено закупівлю послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів UA-2018-01-26-003222-b з використанням процедури відкритих торгів, яка тривала до 14.02.2018 року.

Тобто, НМУ, який фінансується за рахунок бюджетних коштів, діючи в рамках Закону України «Про публічні закупівлі», оголосив відкриті торги (тендер) на закупівлю послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів у 2018 році, у тому числі щодо проведення «Крок 1. Стоматологія» 20.02.2018 року.

06.02.2018 року НМУ повідомив Центр тестування, що НМУ використовує процедуру відкритих торгів в 100% своїх закупівель на суми більше 200 тис. грн. та просить терміново повідомити, чи братиме участь Центр тестування у тендерній процедурі закупівлі послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, що підтверджується листом НМУ від 06.02.2018 року № 120/5-151.

Натомість, Центр тестування наполягав на відміні закупівлі послуг шляхом застосування відкритих торгів та на застосуванні переговорної процедури для закупівлі послуги з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, що підтверджується листами Центру тестування № 20 від 15.01.2018 року, № 62 від 01.02.2018 року, №70 від 07.02.2018 року.

Так, у листі № 20 від 15.01.2018 року Центр тестування наполягав на укладенні договору без проведення тендеру: «Для вчасного укладання Договору між НМУ та Центром тестування у 2018 році відповідно до статті 35 пункту 2 частини другої Закону України «Про публічні закупівлі» має бути проведена переговорна процедура закупівлі».

У листі № 62 від 01.02.2018 року «Щодо укладання договору» Центр тестування запропонував НМУ відмінити в установленому порядку закупівлю послуг шляхом застосування відкритих торгів та перейти на закупівлю послуг шляхом застосування переговорної процедури.

07.02.2018 року у листі № 70 «Щодо укладання договору» Центр тестування знову запропонував НМУ відмінити у встановленому порядку закупівлю послуг шляхом застосування відкритих торгів та перейти на закупівлю послуг шляхом застосування переговорної процедури. При цьому, як на підставу застосування переговорної процедури Центр тестування послався на лист МОЗ від 28.11.2017 року № 08.1-30/31652 та МОН України від 28.11.2017 № 4.3-17-3690-17.

08.02.2018 року листом № 71 Центр тестування повідомив НМУ про відкликання свого листа № 70 від 07.02.2018 року.

13.02.2018 року НМУ повідомив Центр тестування, що останній термін подачі тендерних пропозицій у оголошеній НМУ процедурі закупівлі послуг щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів визначений замовником 14.02.2018 року до 12:00, що підтверджується листом НМУ від 13.02.2018 року № 120/2-184.

Однак, Центр тестування не прийняв участі у оголошених НМУ відкритих торгах (тендері) на закупівлю послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, відтак, після закінчення строку подання тендерних пропозицій 14.02.2018 року електронна система закупівель автоматично відмінила торги.

Як вбачається з листів Центру тестування № 20 від 15.01.2018 року, № 62 від 01.02.2018 року, №70 від 07.02.2018 року, останній наполягав на застосуванні переговорної процедури для закупівлі послуг.

Відповідно до ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника подання ним підтвердженої документально інформації про відповідність учасника кваліфікаційним вимогам відповідно до статті 16 цього Закону.

Тобто Центр тестування як учасник повинен був підготувати та подати НМУ як замовнику документи, необхідні для проведення переговорної процедури.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) замовник приймає рішення про намір укласти договір. Повідомлення про намір укласти договір обов'язково безоплатно оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу протягом одного дня після прийняття рішення.

Повідомлення публікується за формою, затвердженою наказом Мінекономрозвитку від 22.03.2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель». У формі повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури має бути зазначено умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі», а також: обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі; посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі.

Матеріалами справи підтверджується, що Центр тестування не надавав НМУ документи, передбачені ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та Наказом Мінекономрозвитку від 22 березня 2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», необхідні для проведення переговорної процедури.

Лист МОЗ від 28.11.2017 року № 08.1-30/31652 та МОН України від 28.11.2017 № 4.3-17-3690-17, на який Центр тестування посилається у листі від 07.02.2018 року № 70 «Щодо укладання договору» як на підставу застосування переговорної процедури, не є документом, який надає право застосувати переговорну процедуру закупівлі, оскільки не передбачений ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та Наказом Мінекономрозвитку від 22 березня 2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель».

З наведеного вбачається, що НМУ не мав передбачених законодавством підстав для закупівлі послуг Центру тестування шляхом застосування переговорної процедури.

З метою забезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» НМУ запропонував Центру тестування закупити разову послугу з проведення призначених на 20.02.2018 року іспитів на підставі разової угоди, яка не передбачала тендерних процедур на суму 104 202,00 грн., однак Центр тестування не прийняв зазначену пропозицію Університету, що підтверджується листами НМУ № 120/5-187 від 14.02.2018 року та Центру тестування № 93 від 16.02.2018 року.

19.02.2018 року НМУ оплатив вартість разової послуги на рахунок Центру тестування у розмірі 104 202, 00 грн., проте 20.02.2018 року Центр тестування повернув зазначені кошти на рахунок НМУ та не прибув до Університету для проведення іспитів «Крок 1. Стоматологія», що підтверджується актом № 120/2-547 від 20.02.2018 року.

20.02.2018 року на виконання Доручення в.о. Міністра Уляни Супрун від 20.02.2018 року № 15, посилаючись на незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» в НМУ, а також недотримання умов контракту ректором НМУ ОСОБА_1 та директором Державної організації «Центр тестування професійної компетентності фахівців з вищою освітою напрямів підготовки «Медицина» і «Фармація» при Міністерстві охорони здоров'я України» ОСОБА_6, МОЗ видано Наказ № 15-Адм «Про проведення перевірки», п. 3 якого Позивача було відсторонено від виконання повноважень за посадою ректора НМУ на час здійснення перевірки.

Незважаючи на неприбуття Центру тестування для проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» 20.02.2018 року, призначення перевірки та відсторонення ректора ОСОБА_1, НМУ вживав заходів для укладення договору з Центром тестування та забезпечення належного проведення іспитів «Крок» в НМУ протягом 2018 року.

Так, 05.03.2018 року НМУ звернувся до Центру тестування із проханням виконати вимоги Наказу МОЗ України № 7 від 15.01.1999 року «Про заходи щодо виконання наказу МОЗ України від 14.08.98 р. № 251 «Про затвердження Положення про систему ліцензійних інтегрованих іспитів фахівців з вищою освітою напрямів «Медицина» і «Фармація», відповідно до п. 5.1. якого директор Центру тестування ОСОБА_6 повинна забезпечити організаційні та методичні заходи щодо підготовки та проведення тестових екзаменів ліцензійних інтегрованих іспитів, що підтверджується листом НМУ від 05.03.2018 року № 120/1-293.

Зазначеним листом НМУ також повідомив, що у разі якщо Центр тестування наполягатиме на укладенні договору шляхом застосування переговорної процедури, то останній зобов'язаний надати тендерному комітету НМУ усі необхідні документи, передбачені ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та Наказом Мінекономрозвитку «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель» № 490 від 22.03.2016 року, оскільки лише у такому разі НМУ матиме право та підстави застосувати переговорну процедуру закупівлі.

Натомість, Центр тестування 06.03.2018 року направив НМУ лист з посиланням на Накази МОЗ про затвердження положення про систему ліцензійних інтегрованих іспитів, про створення Центру тестування, про затвердження стандартів вищої освіти та листи МОЗ та МОН. Центр тестування зазначив, що вказані документи є обґрунтуванням для проведення НМУ закупівлі послуги у Центру тестування за переговорною процедурою, що підтверджується листом № 113 від 06.03.2018 року.

При цьому, 05.03.2018 року відповідачем було видано Наказ № 24-Адм «Про продовження перевірки».

З наведеного вбачається, що під час дії оскаржуваних Наказу № 15-Адм та Наказу № 24-Адм, МОЗ та Центр тестування наполягали на застосуванні переговорної процедури закупівлі послуг щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, однак при цьому Центр тестування не вчинив жодних дій, спрямованих на здійснення закупівлі вказаних послуг відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, не виконав свого обов'язку щодо надання НМУ документів, передбачених ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та Наказом Мінекономрозвитку «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель» № 490 від 22.03.2016 року

У зв'язку із ненаданням НМУ Центром тестування документів, необхідних для закупівлі послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, через бездіяльність МОЗ України, НМУ з власної ініціативи вжив заходів щодо отримання необхідних документів для застосування переговорної процедури закупівлі, у тому числі, Позивач замовив експертизу, яка передбачена Наказом Мінекономрозвитку «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель» № 490 від 22.03.2016 року.

Так, НМУ звернувся до експерта ОСОБА_11 із проханням надати експертний висновок щодо наявності підстав для закупівлі НМУ послуги щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів у Центру тестування, у тому числі наявності умов для застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі», що підтверджується зверненням НМУ № 120/2-348 від 20.03.2018 року.

Відповідно до висновку від 12.03.2018 року експерт ОСОБА_11 підтвердив наявність умов для застосування переговорної процедури закупівлі згідно з ч. 2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, при закупівлі НМУ послуг щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів у Центру тестування.

Таким чином, НМУ фактично виконав обов'язок Центру тестування щодо отримання необхідних документів для проведення переговорної процедури закупівлі послуг, після чого ініціював закупівлю послуг щодо проведення ліцензійних інтегрованих іспитів із застосуванням переговорної процедури.

19.03.2018 року НМУ направив Центру тестування проект Договору про закупівлю послуг за державні кошти між Центром тестування при МОЗ України та НМУ на 2018 рік, що підтверджується листом № 120/2-343 від 19.03.2018 року.

НМУ та Центр тестування 26.03.2018 року уклали Договір про закупівлю послуг за державні кошти № 33-В.

З матеріалів справи вбачається, що 13.03.2018 року НМУ в черговий раз звернувся до МОЗ із проханням виділити кошти у сумі 456,1 тис. грн. на 2018 рік за рахунок загального фонду державного бюджету по КПКВК 2301070 «Підготовка і підвищення кваліфікації медичних та фармацевтичних, наукових та науково-педагогічних кадрів вищими навчальними закладами ІІІ-ІV рівнів акредитації», оскільки попередні листи НМУ так і залишились без розгляду, що підтверджується листом НМУ № 120/5-319.

МОЗ повідомив НМУ, що фінансове забезпечення діяльності Центру тестування покладено на вищі навчальні заклади з доходів, отриманих ними за надані платні послуги, тобто шляхом використання коштів спеціального фонду, що підтверджується листом № 01.6/72/6818 від 16.03.2018 року.

МОЗ повідомив, що враховуючи вимоги ст. 23, 48, 116 Бюджетного кодексу України, НМУ має право оплатити надані Центром тестування послуги за умови внесення відповідних видатків до Кошторису НМУ на 2018 рік та затвердження таких змін за погодженням з МОЗ.

Відсутність чіткого порядку оплати послуг з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів підтверджується листом Антимонопольного комітету України № 130-29/09-3273 від 19.03.2018 року, відповідно до якого державою в особі органів влади фактично створено умови, за яких відносно суб'єкта господарювання (Центр тестування), що має ознаки такого, що займає монопольне (домінуюче) становище на ринку проведення ліцензійних іспитів, не за рахунок власних досягнень, а внаслідок дії зовнішніх факторів у вигляді рішення державного органу, відсутній чіткий державний контроль та регулювання його діяльності при одночасному збереженні принципу самостійності господарської діяльності.

Вказаним листом також зазначено, що на засіданні Антимонопольного комітету України 09.11.2017 схвалено пропозиції Кабінету Міністрів України щодо доручення зацікавленим органам влади розробити, погодити та подати в установленому чинним законодавством порядку на розгляд КМУ та/або прийняти нормативно-правовий акт, що визначатиме порядок проведення ліцензійних інтегрованих іспитів. Однак, Відповідачем зазначеного виконано не було. Тобто, чіткий порядок оплати послуг з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів відсутній.

Із вищевикладеного вбачається, що у 2018 році з метою забезпечення належного проведення ліцензійних інтегрованих іспитів НМУ вжив усіх можливих заходів для укладення договору із Центром тестування на платній основі, що підтверджується матеріалами справи. Однак, незважаючи на дії НМУ, спрямовані на укладення договору з Центром тестування у визначеному законодавством порядку до 20.02.2018 року (проведення першого за графіком ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія»), МОЗ та Центр тестування своїми діями фактично унеможливили його укладення.

Відповідачу було відомо про відсутність коштів у Кошторисі НМУ на 2018 рік на оплату послуг з проведення ліцензійних інтегрованих іспитів, оскільки кошторис НМУ на 2018 рік було затверджено безпосередньо Відповідачем, а також про дії НМУ, спрямовані на укладення договору з Центром тестування на 2018 рік, що підтверджується листом № 120/1-143 від 05.02.2018 року. Однак Відповідач не підтвердив жодними доказами, що ним були вчинені будь-які дії щодо зобов'язання Центру тестування виконати вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» та укласти договір з НМУ.

Отже, хоча відповідачу було відомо про дії, вчинені НМУ для укладення договору з Центром тестування, Відповідач видав оскаржуваний Наказ № 15-Адм та призначив перевірку забезпечення організації та проведення іспиту «Крок 1. Стоматологія». Головою Комісії перевірки призначено заступника Міністра охорони здоров'я України Лінчевського О.В.

Наказом № 15-Адм відсторонено від виконання повноважень ОСОБА_1 за посадою ректора НМУ, та ОСОБА_6 за посадою директора Центру тестування. Виконання обов'язків ректора НМУ покладено на ОСОБА_7, директора Центру тестування - на ОСОБА_12 Щодо НМУ було внесено зміни до відомостей в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме щодо керівника НМУ: підписантом зареєстровано ОСОБА_7. ОСОБА_6 залишено керівником та підписантом Центру тестування.

Наказом № 24-Адм, Наказом № 29-Адм, Наказом № 35-Адм продовжено роботу Комісії, затвердженої Наказом № 15-Адм, та відсторонено Позивача від виконання повноважень ректора НМУ, ОСОБА_6 не відсторонено від виконання повноважень директора Центру тестування.

Відповідач оскаржуваними наказами тричі продовжував роботу Комісії відповідно до доповідної записки заступника Міністра О.В. Лінчевського у зв'язку з необхідністю з'ясування всіх обставин незабезпечення проведення ліцензійного інтегрованого іспиту «Крок 1. Стоматологія» НМУ та відсторонював Позивача від виконання повноважень ректора НМУ.

Тобто, фактично робота Комісії перевірки тривала з 20.02.2018 року до 20.04.2018 року.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 2 ст. 15 Закону України «Про вищу освіту» засновник (засновники) закладу вищої освіти або уповноважений ним (ними) орган:

1) затверджує статут закладу вищої освіти та за поданням вищого колегіального органу громадського самоврядування закладу вищої освіти вносить до нього зміни або затверджує нову редакцію;

2) укладає в місячний строк контракт з керівником закладу вищої освіти, обраним за конкурсом у порядку, встановленому цим Законом;

3) за поданням вищого колегіального органу громадського самоврядування закладу вищої освіти достроково розриває контракт із керівником закладу вищої освіти з підстав, визначених законодавством про працю, чи за порушення статуту закладу вищої освіти та умов контракту;

4) здійснює контроль за фінансово-господарською діяльністю закладу вищої освіти;

5) здійснює контроль за дотриманням статуту закладу вищої освіти;

6) здійснює інші повноваження, передбачені законом і статутом закладу вищої освіти.

Законом України «Про вищу освіту», Положенням про Міністерство охорони здоров'я України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 року № 267, та Статутом НМУ не передбачено повноважень Відповідача на відсторонення від виконання повноважень ректора НМУ як керівника установи, що належить до сфери управління Відповідача.

Відповідно до ст. 46 Кодексу законів про працю України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Законом України «Про вищу освіту» не передбачені будь-які інші випадки, підстави та можливість відсторонення від роботи керівника вищого навчального закладу.

У Наказі № 15-Адм, Наказі № 24-Адм, Наказі № 29-Адм та Наказі № 35-Адм Відповідачем не зазначено посилання на будь-які конкретні законні підстави відсторонення Позивача від виконання повноважень ректора НМУ. Тобто, Наказ № 15-Адм, Наказ № 24-Адм, Наказ № 29-Адм, Наказ № 35-Адм були винесені Відповідачем за відсутності передбачених законодавством підстав.

Наказ № 15-Адм, Наказ № 24-Адм, Наказ № 29-Адм, Наказ № 35-Адм підписані державним секретарем МОЗ України.

Відповідно до п. 10-2 Положення про Міністерство охорони здоров'я України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 березня 2015 року № 267, ч. 4 ст. 10 Закону України «Про центральні органи виконавчої влади» державний секретар МОЗ відповідно до покладених на нього завдань, зокрема: призначає на посаду та звільняє з посади керівників підприємств, установ, організацій, що належать до сфери управління МОЗ; притягує до дисциплінарної відповідальності керівників державних підприємств, установ, організацій, що належать до сфери управління МОЗ; з питань, що належать до його повноважень, видає накази організаційно-розпорядчого характеру та контролює їх виконання.

Отже, державний секретар МОЗ має право підписувати документи про призначення та звільнення з посади, а також про притягнення до дисциплінарної відповідальності керівників державних підприємств, установ, організацій, що належать до сфери управління МОЗ.

Відповідно до ч. 1 ст. 147 Кодексу законів про працю України за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано тільки один з таких заходів стягнення: догана; звільнення.

Отже, тимчасове звільнення працівника від виконання трудових обов'язків не відноситься до заходів дисциплінарного стягнення; відсторонення від виконання повноважень не є дисциплінарною відповідальністю.

Відповідно до п. 2.2.7. Контракту № 791 від 16.06.2014 року Міністерство має право відсторонити Керівника від роботи під час проведення перевірки обставин, що вказують на невиконання чи неналежне виконання ним своїх обов'язків.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України «Про центральні органи виконавчої влади» Кабінет Міністрів України спрямовує та координує діяльність центральних органів виконавчої влади через міністра у порядку, визначеному цим Законом та актами Кабінету Міністрів України.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Закону України «Про центральні органи виконавчої влади» міністерство у межах своїх повноважень, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України видає накази, які підписує міністр.

Відповідно до п.п. 19 п. 10 Положення про Міністерство охорони здоров'я України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 березня 2015 року № 267, Міністр підписує накази МОЗ.

Тобто Державний секретар МОЗ не уповноважений підписувати накази про відсторонення від виконання повноважень керівників державних підприємств, установ, організацій, що належать до сфери управління МОЗ, у тому числі НМУ.

З матеріалів справи вбачається, що станом на дати видання оскаржуваних Наказу № 29-Адм та Наказу № 35-Адм про продовження перевірки МОЗ та Центру тестування було відомо про укладення Договору між НМУ та Центром тестування на 2018 рік, а отже, підстави для видачі зазначених наказів про продовження перевірки відсутні. При цьому, питання укладення договору між НМУ та Центром тестування відноситься до господарських відносин останніх як суб'єктів господарювання, а тому будь-які спори щодо таких відносин повинні вирішуватись в порядку господарського судочинства. Відтак, МОЗ, за відсутності встановлених законодавством підстав, було видано оскаржувані накази, оскільки до повноважень МОЗ як органу управління НМУ та Центру тестування не відноситься вирішення спорів між останніми.

Таким чином, Наказ № 15-Адм, Наказ № 24-Адм, Наказ № 29-Адм, Наказ № 35-Адм є такими, що винесені з порушенням вимог чинного законодавства та підлягають скасуванню.

Частиною 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову (ч. 2 цієї статті).

Виходячи із положень ч. 2 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України, відповідно до якої суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог, оцінивши докази, які є у справі, та пояснення сторін за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог, що є підставою для їх задоволення.

Керуючись ст. ст. 72-77, 139, 242- 243, 245-246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_1 (01601, АДРЕСА_1, рнокпп НОМЕР_1) задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства охорони здоров'я України № 15-Адм "Про проведення перевірки" від 20.02.2018 року.

Визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства охорони здоров'я України № 24-Адм "Про продовження перевірки" від 05.03.2018 року.

Визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства охорони здоров'я України № 29-Адм "Про продовження перевірки" від 23.03.2018 року.

Визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства охорони здоров'я України від 15.04.2018 року №35-Адм "Про продовження перевірки".

Рішення суду відповідно до ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 295-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя І.П.Васильченко

Повний текст постанови складено та підписано 23.07.2018 р.