Справа № 826/5204/17
Суддя: Келеберда В.І.
Дата ухвалення: 2018-07-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

17 липня 2018 року № 826/5204/17

Окружний адміністративний суд міста Києва під головуванням судді Келеберди В.І., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Біг Борд» до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визнання протиправним та скасування наказу,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Біг Борд» звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент) та просить суд:

визнати протиправним та скасувати з моменту його прийняття наказу Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 09 березня 2017 року № 145 в частині відмови у наданні пріоритетів на наступні місця для розміщення рекламних конструкцій у м. Києві:

- Дніпровський р-н, проспект Броварський 120 м до заїзду МВЦ (62814А) (01116-236121-111);

- Дніпровський р-н, проспект Визволителів навпроти будинку 17 (62796А) (01030-236136-111);

- Дніпровський р-н, вул. Попудренка, 44 ст. м. Чернігівська (62798А) (01030-236130-111);

- Голосіївський р-н, вул. Касіяна В. (навпроти фізико-математичного ліцею) (62802А) (01025-2361258-111);

- Деснянський р-н, вул. Попудренка/вул. Магнітогорська (62804А) (01025-236155-111);

- Дніпровський р-н, вул. Попудренка (автостоянка навпроти буд. 18) (62806А) (01116-236152-111);

- Дніпровський р-н, вул. Сверстюка Євгена (Раскової М.), 1 (62811А) (01116-236131-111);

- Дніпровський р-н, вул. Окіпної Р. 60 м до Лівобережної площі (62812А) (01116-236129-111);

- Деснянський р-н, проспект Броварський, 99 (220 м. до в'їзду на птахофабрику) (62786А) (01030-236166-111);

- Деснянський р-н, проспект Броварський, 161 корп. 25 (80 м. від наземного переходу) (62787А) (01030-236165-111);

- Дніпровський р-н, проспект Броварський, 89 (біля підземного переходу) (62788А) (01030-236164-111);

- Деснянський р-н, вул. О.Бальзака, 6 (62789А) (01030-236163-111);

- Деснянський р-н, вул.. Закревського М. навпроти буд. 27/2 (62790) (01030-236161-111);

- Деснянський р-н, вул.. Закревського М. навпроти буд. 13 (ЕКОмаркет) (62791А) (01030-236159-111);

- Деснянський р-н, вул. Закревського М. навпроти буд, 25/1 (62792А) (01030-236156-111);

- Деснянський р-н, вул. Закревського М. навпроти буд. 19 (62793А) (01030-236142-111);

- Дніпровський р-н, проспект Ю.Гагаріна, 7 (62795А) (01030-236138-111);

- Дніпровський р-н, вул. Попудренка, 44 (62797А) (01030-236132-111);

- Дніпровський р-н, вул. Попудренка навпроти буд. 14 (62799А) (01030-236127-111);

- Дніпровський р-н, вул. Попудренка (автостоянка навпроти буд. 9-а) (62800А) (01030-236124-111);

- Голосіївський р-н, вул. Ак. Заболотного, 35 (62801А) (01025-236162-111);

- Деснянський р-н, вул. Попудренка, 88/3 (62803А) (01025-236157-111);

- Дніпровський р-н, проспект Броварський навпроти вул. Радистів (біля підземного переходу);

- Дніпровський р-н, проїзд з Броварського просп. на вул. Малишка (62807А) (01116-236141-111);

- Дніпровський р-н, бульвар Перова, 2/1 (62808А) (01116-236139-111);

- Дніпровський р-н, бульвар Перова, 4 (62809А) (01116-236137-111);

- Дніпровський р-н, вул. Митрополіта А.Шептицького (Луначарського), 20 (62810) (01116-236134-111);

- Дніпровський р-н, проспект Броварський 70 м. до заїзду МВЦ (62813А) (01116-236125-111);

- Дніпровський р-н, проспект Визволителів 60 м від в'їзду з вул. Жмаченка (62815А) (01116-236117-111.

зобов'язати Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київську міську державну адміністрацію) надати (встановити) ТОВ «Біг Борд» пріоритети на зазначені місця (29 місць) для розміщення рекламних конструкцій.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що ним вчинено всі необхідні та передбачені приписами законодавства дії для отримання пріоритетів на місця для розміщення зовнішньої реклами. Однак, наказом Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 09 березня 2017 року № 145 відмовлено у наданні (встановленні) пріоритетів на 29 місць для розміщення рекламних конструкцій, у зв'язку з не дотриманням пункту 4.1 розділу ІІ Порядку розміщення реклами в м. Києві (комп'ютерний макет не відповідає конструктиву); підпункту 13.2.1 пункту 13.1.розділу ІІ Порядку розміщення реклами в м. Києві (не дотримано необхідної відстані до рекламного засобу). Оскаржуваний наказ, на думку позивача, суперечить чинному законодавству, оскільки існує лише дві підстави для відмови у наданні (встановленні) пріоритетів, передбачених постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067 «Про затвердження Типових правил розміщення зовнішньої реклами», а саме: наявність на заявлене місце пріоритету іншого заявника та надання на заявлене місце зареєстрованого в установленому порядку дозволу. Оскільки відповідачем відмовлено у наданні (встановлені) пріоритету з інших підстав, то оскаржуваний наказ є протиправним, а тому має бути скасований.

Ухвалою суду від 27 квітня 2017 року відкрито провадження у справі, призначено її до розгляду в судовому засіданні.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити у повному обсязі.

Представники відповідача в судове засідання не з'явилися, заперечень проти позову або інших заяв, клопотань доказів не подавали.

Ухвалою суду від 7 жовтня 2017 року (протокольною) суд перейшов до розгляду справи у порядку письмового провадження.

15 грудня 2017 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03 жовтня 2017 року №2147-VIII, яким внесено зміни до Кодексу адміністративного судочинства України, виклавши його в новій редакції.

Відповідно до підпункту 10 пункту 1 розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України в новій редакції передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Згідно частини четвертої статті 159 Кодексу адміністративного судочинства України подання заяв по суті є правом учасників справи. Неподання суб'єктом владних повноважень відзиву на позов без поважних причин може бути кваліфіковано судом як визнання позову.

Відповідно до положень частини шостої статті 162 Кодексу адміністративного судочинства у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Згідно зі статтею 262 Кодексу адміністративного судочинства України розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи за правилами загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі.

Згідно з частиною третьою статті 241 Кодексу адміністративного судочинства України судовий розгляд в суді першої інстанції закінчується ухваленням рішення суду.

Враховуючи викладене, суд закінчує розгляд даної справи ухваленням рішення за правилами нової редакції Кодексу адміністративного судочинства України.

Розглянувши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Згідно з частиною другою статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Розміщення об'єктів зовнішньої реклами у місті Києві врегульовано Законом України "Про рекламу", Типовими правилами розміщення зовнішньої реклами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року №2067 (далі - Типові правила), Порядком розміщення реклами у місті Києві, затвердженим рішенням Київської міської ради від 22 вересня 2011 року №37/6253 (далі - Порядок №37/6253) та Концепцією розвитку зовнішньої реклами у місті Києві, затвердженої рішенням Київської міської ради від 26 січня 2012 року №20/735.

Відповідно до статті 1, частин першої та другої статті 16 Закону України «Про рекламу» (далі -Закон), зовнішня реклама - реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях - рекламоносіях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг.

Розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів - на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в порядку, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Зовнішня реклама повинна відповідати таким вимогам: розміщуватись із дотриманням вимог техніки безпеки та із забезпеченням видимості дорожніх знаків, світлофорів, перехресть, пішохідних переходів, зупинок транспорту загального користування та не відтворювати зображення дорожніх знаків; освітлення зовнішньої реклами не повинно засліплювати учасників дорожнього руху, а також не повинно освітлювати квартири житлових будинків; фундаменти наземної зовнішньої реклами, що виступають над поверхнею землі, можуть бути декоративно оформлені; опори наземної зовнішньої реклами, що розташована вздовж проїжджої частини вулиць і доріг, повинні мати вертикальну дорожню розмітку, нанесену світлоповертаючими матеріалами, заввишки до 2 метрів від поверхні землі; нижній край зовнішньої реклами, що розміщується над проїжджою частиною, у тому числі на мостах, естакадах тощо, повинен розташовуватися на висоті не менше ніж 5 метрів від поверхні дорожнього покриття; у місцях, де проїжджа частина вулиці межує з цоколями будівель або огорожами, зовнішня реклама може розміщуватися в одну з фасадами будівель або огорожами лінію.

Частинами третьою та четвертою вказаної статті встановлено перелік обмежень та заборон щодо розміщення зовнішньої реклами, який є вичерпним.

Відповідно до пункту 3 Типових правил зовнішня реклама розміщується на підставі дозволів та у порядку, встановленому виконавчими органами сільських, селищних, міських рад відповідно до цих Правил.

Видача (відмова у видачі, переоформлення, видача дубліката, анулювання) дозволу на розміщення зовнішньої реклами здійснюється відповідно до Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності".

Відповідно до статті 4-1 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» порядок видачі документів дозвільного характеру або відмови у їх видачі, переоформлення, видачі дублікатів, анулювання, видача або відмова у видачі яких законами України віднесена до повноважень органів місцевого самоврядування, встановлюється їх рішенням, а у випадках, передбачених законом, - на підставі типових порядків, затверджених Кабінетом Міністрів України.

Право виконавчих органів сільських, селищних, міських рад видавати дозволи на розміщення зовнішньої реклами також встановлено підпунктом 13 пункту «а» частини першої статті 30 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Відповідно до підпункту 7 пункту «а» частини першої зазначеної статті організація благоустрою населених пунктів належить до відання виконавчих органів міських.

Пунктом 4 частини першої статті 21 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що елементами благоустрою є засоби та обладнання зовнішньої реклами.

Відповідно до статті 71 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» територіальні громади, органи та посадові особи місцевого самоврядування самостійно реалізують надані їм повноваження.

Частиною п'ятою статті 4-1 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» визначено, що підставами для відмови у видачі документа дозвільного характеру є:

подання суб'єктом господарювання неповного пакета документів, необхідних для одержання документа дозвільного характеру, згідно із встановленим вичерпним переліком;

виявлення в документах, поданих суб'єктом господарювання, недостовірних відомостей;

негативний висновок за результатами проведених експертиз та обстежень або інших наукових і технічних оцінок, необхідних для видачі документа дозвільного характеру.

Законом можуть встановлюватися інші підстави для відмови у видачі документа дозвільного характеру.

Правовідносини, що виникають у зв'язку з розміщенням зовнішньої реклами у населених пунктах, врегульовані Типовими правилами, які також визначають порядок надання дозволів на розміщення такої реклами (пункт 1 Типових правил).

Для одержання дозволу заявник подає робочому органу заяву за формою згідно з додатком 1, до якої додаються: фотокартка або комп'ютерний макет місця (розміром не менш як 6 х 9 сантиметрів), на якому планується розташування рекламного засобу, та ескіз рекламного засобу з конструктивним рішенням.

Типовими правилами передбачено процедуру розгляду заяв на одержання дозволу на розміщення зовнішньої реклами, оформлення такого дозволу та прийняття виконавчим органом ради у встановлений строк рішення про надання дозволу.

Як вбачається з наявних у справі доказів, позивач звернувся до відповідача із заявами від 21 лютого 2017 року щодо надання дозволів на розміщення зовнішньої реклами, про що свідчать описи документів, що надано до ЦНАП суб'єктом господарювання.

Листами від 21 березня 2017 року №055-5074 та №055-5073 Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) повідомив позивача про прийняття рішення про відмову у наданні пріоритету на заявлені місця відповідно до оскаржуваного наказу № 145 від 09 березня 2017 року.

Зокрема, як підставу для відмови зазначено: порушення вимог Порядку розміщення реклами у м. Києві,а саме розділу ІІ пункту 13.2. підпункту 13.2.1 (не дотримано необхідної відстані до рекламного засобу) та розділу ІІ пункту 4.1 (невідповідність комп'ютерного макету до конструктиву та конструктивне рішення має містити інформацію про основні габаритні розміри, вузли кріплення, застосовні матеріали, підключення до інженерних мереж, інші технічні характеристики та дотримання встановлених вимог ДСТУ, ДБН, ЄСКД та інших нормативних документів), та пункту 13.1 .

Відповідно до пункту 4.1 розділу ІІ Порядку № 34/6253, на який посилається відповідач, видача дозволів заявникам здійснюється у міському дозвільному центрі державним адміністратором за принципом організаційної єдності. Для одержання дозволу заявник або уповноважена ним особа подає державному адміністратору заяву за формою, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 07.12.2005 N 1176 "Про затвердження форми заяви на одержання суб'єктом господарювання або уповноваженою ним особою документів дозвільного характеру" (із змінами і доповненнями), до якої додаються: фотокартка та комп'ютерний макет місця (розміром не менш як 6 х 9 сантиметрів), на якому планується розташування РЗ, та ескіз РЗ з конструктивним рішенням (конструктивне рішення завірене підписами і печаткою розробника, яке містить інформацію про основні габаритні розміри, вузли кріплення, застосовані матеріали, підключення до інженерних мереж, інші технічні характеристики та дотримання встановлених вимог ДСТУ, ДБН, ЄСКД та інших нормативних документів (формат А4), разом із завіреною належним чином копією ліцензії розробника, що підтверджує право останнього надавати послуги (роботи) на право будівельного проектування та конструювання).

Згідно підпункту 13.2.1 Порядку № 34/6253 РЗ мають розміщуватись з дотриманням законів України "Про рекламу", "Про дорожній рух", Типових правил, постанови Кабінету Міністрів України від 30.03.94 N 198 "Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони" (із змінами і доповненнями), Державних стандартів України, Державних будівельних норм і правил та інших нормативних актів України, рішень Київської міської ради, розпоряджень виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), а також цього Порядку.

Усі вперше встановлювані вздовж проїжджої частини вулиць і доріг РЗ будь-якого виду, типу та форми мають розміщуватися (у тому числі відносно раніше розташованих наземних РЗ таких типів: щит, що стоїть окремо, лайтпостер, що стоїть окремо, телевізійний екран, тумба, об'ємно-просторова конструкція, що стоять окремо) на такій відстані:

- не ближче 50 м - для РЗ розміром однієї рекламної площини до 8 кв. м;

- не ближче 100 м - для РЗ розміром однієї рекламної площини від 8 кв. м і більше.

Як вбачається з позовної заяви, позивач не оскаржує відмову відповідача по суті зазначених невідповідностей та недотримання указаних вимог Порядку № 34/6253, а вважає виданий наказ від 09 березня 2017 року протиправним з підстав застосування інших підстав для відмови ніж передбачено Типовими правилами розміщення зовнішньої реклами.

Водночас, як вже проаналізовано судом вище, Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) керується й іншими законами та підзаконними нормативно-правовими актами під час розгляду питань, пов'язаних з наданням або відмовою у наданні дозволів на розміщення зовнішньої реклами.

Частиною другою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

За таких обставин, з огляду на виявлені відповідачем суттєві порушення вимог чинного законодавства у поданих на розгляд документах, зокрема Порядку розміщення реклами у м. Києві, а також на те, що позивачем не доведено суду протиправності дій та оскаржуваного наказу відповідача, не підкріплено своїх тверджень належними та достатніми доказами, суд не вбачає підстав для задоволення позовних вимог у зв'язку з їх необґрунтованістю.

Крім того, суд зазначає, що позовна вимога щодо зобов'язання Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) надати (встановити) ТОВ «Біг Борд» пріоритети на зазначені місця (29 місць) для розміщення рекламних конструкцій стосуються дискреційних повноважень відповідача, у які не вправі втручатися адміністративний суд.

Оскільки суд відмовляє позивачу у задоволенні позовних вимог відсутні підстави для вирішення питання щодо розподілу судових витрат, передбачені статтею 139 Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись статтями 72-73, 76-77, 243-246, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову відмовити.

Відповідно до частини першої статті 293 Кодексу адміністративного судочинства України, учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов'язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. У разі розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Відповідно до частини першої статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України, рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Підпунктом 15.5 пункту 15 розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Суддя В.І. Келеберда