Справа № 824/897/17-а
Суддя: Біла Л.М.
Дата ухвалення: 2018-06-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 824/897/17-а

Головуючий у 1-й інстанції: Брезіна Т.М.

Суддя-доповідач: Біла Л.М.

25 червня 2018 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Білої Л.М.

суддів: Гонтарука В. М. Граб Л.С.

за участю:

секретаря судового засідання: Черняк А.В.,

прокурора: Міняйло І.М.

представника відповідача: Черватюк М.О.

третьої особи: ОСОБА_3

представників третіх осіб: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Заступника прокурора Чернівецької області на рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 21 лютого 2018 року (повний текст якого складено 03 березня 2018 року у м. Чернівці) у справі за адміністративним позовом Керівника Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області до відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради Чернівецької області, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, відділ земельних ресурсів та екології Новодністровської міської ради Чернівецької області, юридичний відділ Новодністровської міської ради Чернівецької області про визнання протиправними дій та скасування рішення,

В С Т А Н О В И В :

у листопаді 2017 року позивач - Керівник Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області звернувся до суду з позовом до відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради Чернівецької області, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, відділ земельних ресурсів та екології Новодністровської міської ради Чернівецької області, юридичний відділ Новодністровської міської ради Чернівецької області, в якому просив: визнати протиправними дії відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради щодо видачі фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 паспорта прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ, мікрорайон "Сонячний", ТС НОМЕР_2, ТСНОМЕР_3 за НОМЕР_1 від 12.07.2017; анулювати дію паспорта прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ, мікрорайон "Сонячний", ТС НОМЕР_2, ТСНОМЕР_3 за НОМЕР_1 від 12.07.2017.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідачем видано паспорт прив'язки від 21.07.2017 без дотримання процедури передачі земельної ділянки площею 0,0060 га, яка є необхідною для розміщення тимчасових споруд, у власність чи користування фізичній особі - підприємцю ОСОБА_3, що є незаконним, а відтак такий паспорт прив'язки підлягає анулюванню.

Рішенням Чернівецького окружного адміністративного суду від 21 лютого 2018 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, Заступник прокурора Чернівецької області подав апеляційну скаргу, у якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. В обґрунтування апеляційної скарги апелянт послався на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, що, на його думку, призвело до неправильного вирішення справи. Так, апелянт зазначив, що перш ніж оформити паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати право на землекористування, i лише після цього може звернутися за оформленням паспорту прив'язки, а тому видання паспорту прив'язки для розміщення тимчасової споруди без правовстановлюючого документа на земельну ділянку є протиправним.

02 травня 2018 року до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від відповідача, в якому останній вказував на безпідставність доводів апеляційної скарги та просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.

13 червня 2018 року до суду надійшли пояснення на відзив на апеляційну скаргу від прокуратури Чернівецької області.

14 червня 2018 року відповідачем подано до суду додаткові докази по справі.

Ухвалою суду від 14 червня 2018 року за клопотанням відповідача продовжено строк апеляційного розгляду справи на 15 днів.

В судовому засіданні прокурор підтримала доводи апеляційної скарги та просила скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги.

Інші учасники процесу в судовому засіданні заперечили проти задоволення апеляційної скарги та просили залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача та пояснення учасників процесу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів апеляційної інстанції, переглядаючи судове рішення у даній справі в межах доводів та вимог апеляційної скарги у відповідності до ч. 1 ст. 308 КАС України, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити частково, а рішення суду першої інстанції - скасувати, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного перегляду справи, тридцять другою сесією VII скликання Новодністровської міської ради затверджено схему розміщення тимчасових споруд в мікрорайонах "Діброва" та "Сонячний" м. Новодністровськ Чернівецької області, про що 29.05.2017 прийнято рішення №112 (а.с. 32-33).

08.06.2017 фізична особа-підприємець ОСОБА_3 звернувся до відповідача із заявою, в якій просив відповідно до затвердженої схеми розміщення тимчасових споруд розглянути можливість відповідності намірів розташування групи тимчасових споруд в м-ні "Сонячний" за НОМЕР_2, 51. До вказаної заяви ОСОБА_3 додав: свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця, копії ідентифікаційного коду, паспорта та графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування тимчасових споруд, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 креслення контурів групи тимчасових споруд (а.с. 16-19).

Розглянувши вказану заяву, виконавчий комітет Новодністровської міської ради повідомлено ОСОБА_3, що подані документи відповідають затвердженій схемі розміщення тимчасових споруд в мікрорайонах "Діброва" та "Сонячний" в м. Новодністровськ. Також у вказаному листі роз'яснено, які документи необхідно надати для оформлення паспорта прив'язки групи тимчасових споруд (а.с. 80).

10.07.2017 ОСОБА_3 звернувся до відповідача із заявою, в якій просив оформити паспорт прив'язки групи тимчасових споруд НОМЕР_2 та НОМЕР_3 відповідно до затвердженої схеми, терміном 10 років. До заяви додав: копію паспорта та ідентифікаційного коду, схему розміщення тимчасових споруд, ескізи фасадів, копію виписки ЄДР, копію технічних умов на водопостачання та каналізацію від 21.07.2017 (а.с. 81 - 97).

21.07.2017 начальником відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради на замовлення ОСОБА_3 видано паспорт прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ мікрорайон "Сонячний", тимчасові споруди НОМЕР_2 та НОМЕР_3 за реєстраційним НОМЕР_1. Паспорт прив'язки дійсний до 21.07.2022 (а.с. 98).

Заявою від 21.07.2017 ОСОБА_3 повідомив, що виконав у повному обсязі вимоги паспорта прив'язки групи тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у повному обсязі (а.с. 101).

Керівник Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області, вважаючи, що ФОП ОСОБА_3 протиправно видано паспорт прив'язки тимчасових споруд без передання у власність чи користування земельної ділянки, на яких такі споруди розміщуються, звернувся в інтересах держави до суду з даним позовом.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки третьою особою ОСОБА_3 при отриманні паспорта прив'язки подано всі необхідні документи визначені Порядком № 244, то відповідачем правомірно видано паспорт прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ, мікрорайон "Сонячний", ТСНОМЕР_2, ТС НОМЕР_3.

Колегія суддів не погоджується з позицією суду першої інстанції, враховуючи наступне.

За змістом ст. 2 Земельного кодексу України (далі - ЗК України) земельні відносини - це суспільні відносини щодо володіння, користування і розпорядження землею.

Відповідно до ст. 12 ЗК України право розпорядження землями територіальної громади, яке включає й можливість надання земельних ділянок у користування, належить сільським, селищним та міським радам.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 116 ЗК України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

До повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить, зокрема, надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу (п. "в" ч. 1 ст. 12 ЗК України).

Порядок надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування та передачі земельних ділянок в оренду визначений ст.ст. 123, 124 ЗК України.

Зокрема, положеннями абз. 6 ч. 1 ст. 123 ЗК України визначено, що надання у користування земельної ділянки в інших випадках здійснюється на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості). У такому разі розроблення такої документації здійснюється на підставі дозволу, наданого Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, органом виконавчої влади або органом місцевого самоврядування, відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, крім випадків, коли особа, зацікавлена в одержанні земельної ділянки у користування, набуває право замовити розроблення такої документації без надання такого дозволу.

Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (ч. 1 ст. 124 ЗК України).

За приписами ст. 125 ЗК України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Відповідно до ч. 2, 3, 4 ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 № 3038-VI тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

За змістом ст. 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" від 06.09.2005 № 2807-IV малі архітектурні форми є елементами (частинами) об'єктів благоустрою. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

В розумінні Закону України "Про благоустрій населених пунктів" територія - це сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об'єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об'єктів, об'єктів промисловості, комунально-складських та інших об'єктів у межах населеного пункту.

Тобто, розміщення та використання тимчасової споруди, малої архітектурної форми передбачає використання земельної ділянки.

Таке використання (підстави та порядок набуття права на земельну ділянку) перш за все регулюється Земельним кодексом України.

Відповідно до пункту 2.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 (далі - Порядок № 244) для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Згідно з додатком 1 схема розміщення має містити інформацію щодо площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування.

Згідно з п. 2.27 Порядку № 244 дія паспорта прив'язки ТС анулюється, зокрема, за таких умов: недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.

Аналіз наведених вище правових норм дає підстави для висновку, що перш ніж оформляти паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати право на землекористування, і лише після цього може звертатися за оформленням паспорта прив'язки. А, отже, видання паспорта прив'язки ТС без правовстановлюючого документа на земельну ділянку є протиправним.

Даючи правову оцінку доводам апелянта, що відповідачем протиправно видано паспорт прив'язки ФОП ОСОБА_3, суд апеляційної інстанції вказує на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, відділ архітектури та містобудування Новодністровської міської ради Чернівецької області, всупереч вимогам Додатку 1 Порядку № 244, видав ФОП ОСОБА_3 паспорт прив'язки на розміщення тимчасової споруди без посилання на правовстановлюючі документи на земельну ділянку.

Водночас, та обставина, що для розміщення групи тимчасових споруд НОМЕР_2 та НОМЕР_3 дійсно необхідна земельна ділянка площею 0,0060 га, яка належить до земель комунальної власності, не заперечувалась учасниками процесу, а відтак за приписами ч. 1 ст. 78 КАС України не підлягає доказуванню.

Тобто, відповідач, поза процедурою встановленою Земельним кодексом України, без прийняття належних piшень Новодністровською міською радою та за відсутності проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок, без укладення відповідних цивільно-правових угод, фактично надав ФОП ОСОБА_3 право використовувати земельну ділянку площею 0,0060 га для облаштування на ній стаціонарної групи тимчасових споруд магазину.

Посилання ж представника відповідача на лист-роз'яснення Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.02.2012№ 7/14-2737 стосовно додатка 1 Порядку № 244 про те, що надання інформації щодо площі земельної ділянки згідно з документами з землекористування не є обов'язковим (така інформація наводиться у випадках, коли заявник є власником земельної ділянки i має нагоду розмістити тимчасову споруду саме на цій земельній ділянці), суд апеляційної інстанції оцінює критично, оскільки вказаний лист не має нормативно-правового характеру.

Судова колегія вважає за необхідне також звернути увагу на те, що хоча норми п. 2.6 Порядку № 244 не містять прямої вказівки щодо необхідності подання правовстановлюючих документів на земельну ділянку безпосередньо до заяви щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, на що звертав увагу представник відповідача та представники третіх осіб, проте положеннями ст.ст. 123, 124 ЗК України чітко закріплено процедуру, включно за дотримання якої у особи виникає право користування або оренди земельної ділянки комунальної власності і в разі наявності у Порядку № 244, який є підзаконним нормативно-правовим актом, суперечностей або неточностей з даного приводу, то учасники процесу зобов'язані були керуватися нормами ЗК України, який має вищу юридичну силу.

З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується з позицією апелянта, що за відсутності документів на землекористування, неможливо надати схему розміщення тимчасової споруди відповідно до вимог Додатку 1 Порядку № 244, у зв'язку з чим відсутні підстави для оформлення паспорту прив'язки.

Оскільки у схемі розміщення групи тимчасових споруд, наданої ФОП ОСОБА_3 зазначено площу земельної ділянки площею 0,0060 га, однак документів на її користування не надано, то такий паспорт прив'язки групи тимчасових споруд магазину НОМЕР_2,НОМЕР_3 за реєстраційним номером НОМЕР_1 від 12.07.2017 оформлений відповідачем з порушенням приписів п.2.6 Порядку, у зв'язку із чим наявні підстави для його анулювання.

Крім того, суд апеляційної інстанції зауважує, що згідно з п. 1.14. Розділу ІІІ Правил пожежної безпеки в Україні, затверджених наказом Міністерства внутрішніх справи України від 30.12.2014 № 1417 тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, крім тих, що розміщуються на території ринків, відповідно до затвердженого плану-схеми повинні розміщуватися на відстані не менше 10 м від інших будівель та споруд, крім випадків, коли згідно з будівельними нормами потрібна більша протипожежна відстань або коли їх можна встановлювати біля зовнішніх стін без отворів, які відповідають вимогам будівельних норм до протипожежних стін.

Відповідно до схеми розміщення групи тимчасових споруд та топографо-геодезичної зйомки відстань від ТС НОМЕР_3 до житлового будинку № 2 становить 4,045 м, тобто менше 10 метрів, що прямо суперечить наведеній вище нормі (т. 1 а.с. 19, 22).

Між тим, порушення Правил пожежної безпеки при встановленні тимчасової споруди є достатньою підставою для анулювання паспорту прив'язки, що відображено у постанові Верховного Суду від 27 березня 2018 року по справі № 712/16025/13-а.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що видача відповідачем спірного паспорту прив'язки відбулася за порушення норм ЗК України та п. 2.6 Порядку № 244, а відтак такі дії відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради є протиправними та наявні підстави для його анулювання.

Водночас, суд апеляційної інстанції звертає увагу на те, що саме до повноважень відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради належить прийняття рішення про анулювання дії паспорту прив'язки тимчасових споруд.

Відповідно до правової позиції Верховного суду України, висловленої у постанові від 21.05.2013 № 21-87а13 суд не може підміняти державний орган, рішення якого оскаржується, приймати замість рішення, яке визнається протиправним, інше рішення, яке б відповідаю закому, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належить до компетенції такого суб'єкта владних повноважень, оскільки такі дії виходять за межі визначених йому повноважень законодавцем.

Судова колегія приймає до уваги і те, що в матеріалах справи відсутні докази звернення прокурора безпосередньо до відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради Чернівецької області з вимогою про прийняття рішення про анулювання паспорту прив'яки тимчасових споруд НОМЕР_2, НОМЕР_3, а відтак доводи апеляційної скарги щодо наявності підстав для прийняття судом такого рішення є передчасними.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції вважає, що належним способом захисту порушених інтересів держави, на захист яких і подано даний позов, слугуватиме зобов'язання відповідача розглянути питання про анулювання дії спірного паспорту прив'язки з урахуванням висновків, викладених у даному судовому рішення.

Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що висновки суду першої інстанції не відповідають встановленим обставинам по справі, в той час як доводи апеляційної скарги частково спростовують позицію суду, викладену в оскаржуваному судовому рішенні, підтверджують допущення судом першої інстанції порушення норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а тому рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нового судового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу Заступника прокурора Чернівецької області задовольнити повністю.

Рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 21 лютого 2018 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов Керівника Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області до відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради Чернівецької області, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, відділ земельних ресурсів та екології Новодністровської міської ради Чернівецької області, юридичний відділ Новодністровської міської ради Чернівецької області про визнання протиправними дій та скасування рішення задовольнити частково.

Визнати протиправними дії відділу архітектури та містобудування Новодністровської міської ради щодо видачі фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 паспорта прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ, мікрорайон "Сонячний", ТС НОМЕР_2, ТСНОМЕР_3 за НОМЕР_1 від 12.07.2017.

Зобов'язати відділ архітектури та містобудування Новодністровської міської ради розглянути питання щодо анулювання дії паспорта прив'язки групи тимчасових споруд магазину з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: Чернівецька область, м. Новодністровськ, мікрорайон "Сонячний", ТС НОМЕР_2, ТСНОМЕР_3 за НОМЕР_1 від 12.07.2017.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 02 липня 2018 року.

Головуючий Біла Л.М.

Судді Гонтарук В. М. Граб Л.С.