Справа № 755/7474/18
Суддя: Катющенко В. П.
Дата ухвалення: 2018-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа №:755/7474/18
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"18" травня 2018 р. Дніпровський районний суд м. Києва в складі

головуючого судді - Катющенко В.П.

при секретарі - Сіренко Д.В.

за участю: перекладача Абдула Фаті Хареда

представника позивача - Славецького Є.Ю.

відповідача - ОСОБА_3

представника відповідача - ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, в приміщенні Дніпровського районного суду м. Києва, адміністративну справу за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в м. Києві до громадянина Сомалі ОСОБА_3 про примусове видворення та затримання з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі України громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Головне управління Державної міграційної служби України в м. Києві, звернувся до Дніпровського районного суду м. Києва з позовом, в якому просить суд: прийняти рішення про примусове видворення з території України громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1; затримати з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 строком на шість місяців.

Свої позовні вимоги обґрунтовує тим, що 17 травня 2018 року у ході проведення профілактичних заходів з виявлення іноземців та осіб без громадянства, які нелегально перебувають на території України співробітниками Державної прикордонної служби України за адресою: м. Київ, вул. Вокзальна, 1, був виявлений громадянин Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, який порушив правила перебування іноземців в Україні, а саме знаходився без документів та законних підстав для перебування в Україні. Громадянин Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 пояснив, що в травні 2018 року він прибув по візі в Російську Федерацію, після чого 15 травня 2018 року за допомогою невідомих йому людей пішки перейшов на територію України, Державний кордон України перетнув поза пунктом пропуску. В подальшому, на різних автомобілях з пересадками його 17 травня 2018 року привезли у місті Київ. В результаті проведеної перевірки встановлено, що громадянин Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 знаходиться на території України без документів та законних підстав, які б надавали право останньому знаходитись в Україні. Громадянин Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 досяг ІНФОРМАЦІЯ_2 віку, статус біженця йому не надано, в процедурі отримання статусу біженця або особи яка потребує додаткового захисту в Україні не перебуває, тобто відсутні підстави за яких примусове видворення не застосовується.

В судовому засіданні представник позивача підтримав обставини викладені в позовній заяві, позовні вимоги, просив їх задовольнити.

Відповідач в судовому засіданні позов не визнав, просив відмовити в його задоволенні, Пояснив суду, що прибув на території України не легально з території Російської Федерації, оскільки не міг отримати візу до України. Його паспорт громадянина Сомалі забрали люди, які перевозили його на автомобілі до України. До України хотів потрапити з метою отримання статусу біженця, оскільки в його країні, Сомалі, тривають бойові дії та він хвилювався за своє життя.

Представник відповідача в судовому засіданні позов не визнала, просила суд відмовити у його задоволенні. Пояснила, що позивачем не надано доказів прийняття рішення про примусове повернення відповідача з України, та його невиконання відповідачем, а також доказів повідомлення органів прокуратури та посольства, про затримання відповідача. Крім того, відповідач звернувся із заявою про визнання його біженцем, однак остання не була прийнята позивачем.

Заслухавши пояснення представника позивача, відповідача, представника відповідача, розглянувши подані сторонами документи, повно і всебічно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується адміністративний позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступного.

Як убачається з матеріалів справи та підтверджується рапортом начальника відділу «Т» ОРУ СхРУ ДПС України полковника Давидок Ю.А. від 17 травня 2018 року, біля 04-30 годин 17 травня 2018 року співробітниками оперативно-розшукового управління Східного регіонального управління Держприкордонслужби України в районі Центрального залізничного вокзалу в м. Києві було виявлено чотири іноземних громадянина без жодних документів, які посвідчують їх особи (зі слів один громадянин Афганістану ОСОБА_5 та 3 громадянина Сомалі - ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8.

17 травня 2018 року Головним управлінням Державної міграційної служби України в м. Києві було винесено протокол МКМ № 000848 про адміністративне затримання громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 у зв'язку з вчиненням правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203 КУпАП.

17 травня 2018 року Головним управлінням ДМС у м. Києві було складено протокол про адміністративне правопорушення за ч.1 ст. 203 КУпАП, серії ПР МКМ № 002369 та винесено постанову про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу у розмірі 1700,00 гривень.

Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначені загальні питання правового статусу іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядку їх в'їзду в Україну та виїзду з України.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства в'їжджають в Україну за наявності визначеного цим Законом чи міжнародним договором України паспортного документа та одержаної у встановленому порядку візи, якщо інше не передбачено законодавством чи міжнародними договорами України. Це правило не поширюється на іноземців та осіб без громадянства, які перетинають державний кордон України з метою визнання їх біженцями або особами, які потребують додаткового або тимчасового захисту чи отримання притулку.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частині першій цієї статті, може супроводжуватися забороною щодо подальшого в'їзду в Україну строком на три роки. Строк заборони щодо подальшого в'їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення. Порядок виконання рішення про заборону щодо подальшого в'їзду в Україну визначає Кабінет Міністрів України. Один із примірників рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства видається іноземцю або особі без громадянства, стосовно яких воно прийнято. У рішенні зазначаються підстави його прийняття, порядок оскарження та наслідки невиконання. Форма рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства затверджується спільним наказом Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України. Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду. Іноземець або особа без громадянства зобов'язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення. Контроль за правильним і своєчасним виконанням рішення про примусове повернення іноземця або особи без громадянства здійснюється органом, що його прийняв. З метою контролю за виконанням іноземцем та особою без громадянства рішення про примусове повернення службові особи органу охорони державного кордону чи центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції, можуть супроводжувати такого іноземця та особу без громадянства по території України. У разі прийняття рішення про примусове повернення в паспортному документі іноземця або особи без громадянства скасовується віза і вилучаються документи, що підтверджують законні підстави перебування в Україні. Примусове повернення не застосовується до іноземців та осіб без громадянства, які не досягли 18-річного віку, до іноземців та осіб без громадянства, на яких поширюється дія Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту».

За змістом ч.1 ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Позов про примусове видворення не подається стосовно іноземців та осіб без громадянства, підстави для примусового видворення яких виявлені в пунктах пропуску (пунктах контролю) через державний кордон під час їх виїзду з України.

Іноземцям та особам без громадянства, зазначеним у цій статті, забороняється подальший в'їзд в Україну строком на п'ять років. Строк заборони щодо подальшого в'їзду в Україну обчислюється з дня винесення такого рішення та додається до строку заборони в'їзду в Україну, який особа мала до цього.

Як роз'яснено у п. 26 Постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України від 25.06.2012р. за № 1 «Про судову практику розгляду спорів щодо статусу біженця та особи, яка потребує додаткового або тимчасового захисту, примусового повернення і примусового видворення іноземця чи особи без громадянства з України та спорів, пов'язаних із перебуванням іноземця та особи без громадянства в Україні» (у редакції, викладеній в Постанові Пленуму Вищого адміністративного суду України від 16.03.2012 року № 3), примусове видворення та затримання іноземця та особи без громадянства здійснюється лише на підставі постанови адміністративного суду. З позовом про примусове видворення та затримання іноземця та особи без громадянства до адміністративного суду мають право звернутися центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України за місцезнаходженням вищезгаданих органів. Позовна заява про примусове видворення іноземця чи особи без громадянства може бути подана до суду разом з позовною вимогою про затримання, у той же час вимога про затримання може бути подана після вирішення вимоги про видворення іноземця чи особи без громадянства. Якщо ці вимоги подані разом, то судам необхідно враховувати те, що вирішення вимоги про затримання є похідним від вирішення вимоги про примусове видворення іноземця чи особи без громадянства. Водночас судам необхідно враховувати, що задоволення позовної вимоги в частині примусового видворення іноземця чи особи без громадянства не є абсолютним для вирішення позову в частині затримання. Однак слід мати на увазі, що у разі задоволення цих позовних вимог судом, рішення в частині затримання підлягає негайному виконанню, про що суди повинні зазначити в резолютивній частині постанови (пункт 9 частини першої статті 256 Кодексу адміністративного судочинства України).

Статтею 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено перелік обставин, за наявності яких забороняється примусове повернення чи примусове видворення іноземця або особи без громадянства.

Відповідно до статті 3 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод або статті 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», відповідно до якої іноземець або особа без громадянства не можуть бути примусово повернуті чи примусово видворенні або видані чи передані до країн: де їх життю або свободі загрожуватиме небезпека за ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань; де їм загрожує смертна кара або страта, катування, жорстоке, нелюдське або таке, що принижує гідність, поводження чи покарання; де їх життю або здоров'ю, безпеці або свободі загрожує небезпека внаслідок загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішнього збройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини або природного чи техногенного лиха, або відсутності медичного лікування чи догляду, який забезпечує життя; де їм загрожує видворення або примусове повернення до країн, де можуть виникнути зазначені випадки.

З аналізу наведених норм убачається, що примусове видворення з України іноземця на підставі винесеної постанови адміністративного суду застосовується, якщо рішення про примусове повернення не виконано іноземцем в установлений строк без поважних причин або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухилятиметься від виконання такого рішення.

Таким чином, примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства повинні передувати дві обставини: перша - прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове повернення; друга - ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, що відповідає правовій позиції Верховного Суду, наведеній у Постанові від 07.02.2018 року (Справа № 743/432/16-а)

Тобто, обов'язковим є попереднє прийняття компетентним органом рішення про примусове повернення.

Адміністративний суд не має повноважень на примусове видворення іноземця чи особи без громадянства до прийняття компетентним органом щодо цього іноземця чи особи без громадянства рішення про примусове повернення.

Зазначене узгоджується також з позицією, викладеною в постанові Пленуму Вищого адміністративного суду України від 25 червня 2009 року №1 «Про судову практику розгляду спорів щодо статусу біженця та особи, яка потребує додаткового або тимчасового захисту, примусового повернення і примусового видворення іноземця чи особи без громадянства з України та спорів, пов'язаних із перебуванням іноземця та особи без громадянства в Україні».

Враховуючи вищенаведені норми діючого законодавства, ураховуючи відсутність в матеріалах позовної заяви доказів на підтвердження прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове видворення відповідача за межі України, а також за відсутності в матеріалах заяви доказів ухилення громадянина Сомалі ОСОБА_3 від виїзду після прийняття рішення про повернення або доказів наявності обґрунтованих підстав вважати, що останній ухилятиметься від виконання такого рішення, позовні вимоги позивача в частині примусового видворення з території України відповідача є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, оскільки суд не має повноважень на примусове видворення іноземця чи особи без громадянства до прийняття компетентним органом щодо цього іноземця чи особи без громадянства рішення про примусове повернення.

Щодо позовних вимог позивача про затримання відповідача з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі України строком на шість місяців, то такі вимоги також є не обґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, оскільки за нормами ст. 289 КАС України застосуванням судом до іноземця таких заходів як затримання або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України можливо у разі, якщо відносно останньої подано адміністративний позов про примусове видворення, та наявні обґрунтовані підстави вважати, що особа буде ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України.

Аналізуючи вищевикладені обставини, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позову Головного управління Державної міграційної служби України в м. Києві до громадянина Сомалі ОСОБА_3 про примусове видворення та затримання з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі України громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 6, 194, 211, 217, 288, 289, 371 Кодексу адміністративного судочинства України, ст.ст. 26, 30, 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», Постановою Пленуму Вищого адміністративного суду України «Про судову практику розгляду спорів щодо статусу біженця, видворення іноземця чи особи без громадянства з України та спорів, пов'язаних із перебуванням іноземця та особи без громадянства в Україні» за № 1 від 25 червня 2009р., суд -

У Х В А Л И В:

В позові Головного управління Державної міграційної служби України в м. Києві до громадянина Сомалі ОСОБА_3 про примусове видворення та затримання з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі України громадянина Сомалі ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 - відмовити.

Рішення суду може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду через Дніпровським районний суд м. Києва, шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя: