Справа № 808/1754/17
Суддя: Садовий Ігор Вікторович
Дата ухвалення: 2018-04-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 квітня 2018 року Справа № 808/1754/17 м.Запоріжжя

Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Садового І.В., розглянувши в порядку письмового провадження матеріали адміністративної справи

за позовною заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю Науково виробниче підприємство Аверс (69002, м. Запоріжжя, вул. Залізнична, буд.1-в, )

до: Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу № 1 Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_2 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду сектору по роботі з дозвільними документами Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4)

треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради (69037, м. Запоріжжя, вул. Зелінського, буд.3) , Державне підприємство Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації (69002, м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, )

за участю прокуратури Запорізької області в інтересах держави на стороні Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області (69057, м. Запоріжжя, вул. Матросова, буд.29-а)

про: визнання протиправними дії, скасування припису № 22 від 22.05.2017, наказу №58 від 19.05.2017, рішень № 58 від 19.05.2017 та № 23 від 18.05.2017,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Запорізького окружного адміністративного суду перебуває справа №808/1754/17 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Науково виробниче підприємство Аверс (далі позивач, ТОВ «НВП «Аверс») до Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області (далі відповідач-1), головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу № 1 Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 (далі відповідач-2), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_2 (далі відповідач-3), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 (далі відповідач-4), головного інспектора будівельного нагляду сектору по роботі з дозвільними документами Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 (далі відповідач-5), треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради (далі - третя особа-1), Державне підприємство Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації (далі третя особа-2), за участю прокуратури Запорізької області в інтересах держави на стороні відповідача-1, в якому позивач просить:

визнати протиправними дії головних інспекторів Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 та ОСОБА_2, що виразилися у проведенні 19.05.2017 позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, державних стандартів і правил обєкта будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77;

визнати протиправним та скасувати припис головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 №22 від 22.05.2017 про зупинення виконання будівельних робіт на обєкті «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77;

визнати протиправним та скасувати рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт»;

визнати протиправним та скасувати наказ директора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт»;

визнати протиправним та скасувати рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 про скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер МБУ-2016/0007.

Ухвалою судді Запорізького окружного адміністративного суду Нестеренко Л.О. від 14.06.2017 відкрито провадження у справі №808/1754/17 та призначено судовий розгляд справи.

У звязку з припиненням повноважень судді Нестеренко Л.О. відповідно до рішення Вищої ради правосуддя від 12.09.2017 №2764/0/15-17 «Про звільнення ОСОБА_6 з посади судді Запорізького окружного адміністративного суду у відставку» згідно із розпорядженням тимчасово виконуючого обовязки керівника апарату суду від 10.10.2017 №255 та відповідно п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматичний розподіл справи №808/1754/17.

Згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.10.2017, справу передано для подальшого розгляду судді Садовому І.В.

Ухвалою суду від 11.10.2017 адміністративну справу №808/1754/17 прийнято до провадження судді Садового І.В. та призначено судове засідання на 26.10.2017.

Провадження у справі неодноразово зупинялось за клопотаннями представників сторін для надання додаткових доказів.

Ухвалою суду від 18.12.2017 в процесі підготовчого провадження за правилами загального позовного провадження призначено підготовче судове засідання по справі на 15.01.2018.

Ухвалою суду від 15.01.2018 підготовче судове засідання по справі відкладено до 14.02.2018.

Ухвалою суду від 14.02.2018 продовжено строк підготовчого провадження та відкладено підготовче судове засідання по справі на 06.03.2018.

Ухвалою суду від 06.03.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 19.03.2018.

19.03.2018 у розгляді справи оголошувалась перерва до 19.04.2018.

Позивач у судове засідання не зявився, направив суду заяву про розгляд справи за його відсутності в порядку письмового провадження. Позиція позивача викладена в позовній заяві, а також відповіді на відзив від 27.02.2018. Зазначено, що проведення відповідачем перевірки 19.05.2017 відбулося із грубим порушенням вимог нормативно-правових актів, що регулюють здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, а саме за відсутності представника позивача та без залучення органів місцевого самоврядування та органів внутрішніх справ, через що дії інспекторів, якими здійснено перевірку є протиправними. У звязку з протиправністю дій щодо проведення перевірки, вважає оскаржувані рішення посадових осіб відповідача незаконними та такими, що підлягають скасуванню, а саме:

- припис головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 №22 від 22.05.2017 про зупинення виконання будівельних робіт складено під час та за наслідками перевірки, що проведена із порушенням вимог закону;

- рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт» та наказ директора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт», які винесені всупереч вимогам законодавства на підставі службової записки;

- рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 про скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки обґрунтовано відсутністю підстав для користування земельною ділянкою, натомість таке право було передбачено укладеним договором про спільну діяльність між ТОВ «НВП «Аверс» та ДП «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації», що діяв на час прийняття відповідачем оскаржуваного рішення. Окрім того, рішення не відповідає встановленій формі та не містить обовязкових реквізитів, передбачених законом.

На підставі вищевикладеного, позивач просить позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідачів у судове засідання також не зявився, направив суду заяву про розгляд справи за його відсутності в порядку письмового провадження. Позиція відповідачів викладена у відзиві на позовну заяву від 15.01.2018. Позовні вимоги вважає необґрунтованими та такими, що не відповідають нормам чинного законодавства, тому у задоволенні позову просить відмовити у повному обсязі. Зазначено, що всі рішення, що оскаржуються позивачем, ухвалені з дотриманням норм чинного законодавства, а дії посадових осіб відповідача є такими, що не суперечать нормам права та не порушують охоронюваних законом прав позивача. Також вказано, що позовна вимога позивача щодо визнання протиправним та скасування рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 про скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки не може бути заявлена позивачем, оскільки право на оскарження такого рішення має виключно субєкт владних повноважень, який прийняв рішення про надання зазначених містобудівних норм, а саме Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради.

Треті особи у судове засідання не зявились, про причини неявки не повідомили, про час і дату судового засідання були повідомлені належним чином.

Представник прокуратури Запорізької області у судове засідання також не зявився, направив суду заяву про розгляд справи без його участі в порядку письмового провадження. Позиція прокуратури Запорізької області викладена у запереченнях від 22.09.2017. У запереченні зазначено про правомірність оскаржуваних дій відповідачів та прийнятих ними рішень. Також суд повідомлено, що рішенням Господарського суду Запорізької області від 04.07.2017 у справі №908/852/17 задоволено позов керівника Запорізької місцевої прокуратури №1 та визнано недійсним договір про спільну діяльність від 06.09.2012, укладений між ДП «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації» та ТОВ «НВП «Аверс». З наведених підстав просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

У відповідності до ч.9 ст.205 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але всі учасники справи не зявилися у судове засідання, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

На підставі викладеного, враховуючи неявку всіх учасників справи, суд вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження.

У звязку із неявкою у судове засідання всіх учасників справи, на підставі приписів ч.4 ст.229 КАС України фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося.

Дослідивши матеріали справи, якими обґрунтовуються позовні вимоги, судом встановлено наступне.

Як свідчать обставини справи, 18.10.2016 Запорізька місцева прокуратура листом №125-11492 звернулась до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області з вимогою вжити заходи щодо незаконної забудови позивачем земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, не за її цільовим призначенням (а.с.187-188, т.1).

На підставі звернення Запорізької місцевої прокуратури, головним інспектором Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 здійснено перевірку законності рішення Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради про видачу містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер 2016/0007.

За результатами перевірки, рішенням головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 скасовано дію містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер МБУ-2016/0007 (а.с.220, т.1).

Наказом Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5 від 18.05.2017 №33П призначено проведення позапланової перевірки на обєкті будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77 (а.с.197, т.1).

18.05.2017 заступником Директора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_7 видано направлення від 18.05.2017 №329 для проведення перевірки на обєкті: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77 (а.с.198, т.1).

Надалі, 19.05.2017 головними інспекторами Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 та ОСОБА_2 проведено позапланову перевірку з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил обєкта будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, замовник - ТОВ «НВП «Аверс», проектувальник Приватне підприємство «ГАРАНТПРОЕКТ», підрядник Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛЄКСА».

За результатами перевірки складено акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 19.05.2017, яким встановлено, що обєкт: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, не відповідає вимогам будівельних норм, державних стандартів і правил, оскільки проектна документація розроблена на підставі містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер №МБУ-2016/0007, які видані з порушенням вимог п.2.2. Порядку надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України «Про регулювання містобудівної діяльності», дію яких під час проведення перевірки скасовано, та є обєктом самочинного будівництва (а.с.199-203, т 1).

Перевірка була проведена за присутності представника ТОВ «НВП «Аверс» за дорученням ОСОБА_8, головного інженера Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛЄКСА» ОСОБА_9

У звязку із відмовою присутніх при перевірці представників від підпису акту, копії акту направлено поштою 22.05.2017, про що свідчить відмітка в акті (а.с.203, т.1).

19.05.2018 рішенням головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 №58 від 19.05.2017 скасовано реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт від 07.09.2016 №ЗП 40 на обєкт будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77 (замовник ТОВ «НВП «Аверс») (а.с.216-217, т.1).

22.05.2018 головним інспектором Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 винесено припис №22 від 22.05.2017 про зупинення виконання будівельних робіт на обєкті «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, до отримання права на виконання будівельних робіт в установленому чинним законодавством порядку (а.с.204-205, т.1).

У звязку із відмовою представника ТОВ «НВП «Аверс» від підпису та отримання припису №22 від 22.05.2017, примірник припису направлено позивачу поштою 22.05.2017.

Вважаючи дії відповідачів щодо проведення 19.05.2017 позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, державних стандартів і правил обєкта будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77 протиправними, а також не погодившись з рішеннями відповідачів, прийнятими на підставі акта перевірки, позивач звернувся з вказаним позовом до суду.

Розглянувши матеріали справи, повно, всебічно, обєктивно дослідивши надані у справі докази, надавши їм юридичну оцінку, суд приходить до наступних висновків.

1. Щодо протиправності рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 про скасування дії містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер МБУ-2016/0007.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлені Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 №3038-VI (далі Закон України №3038-VI).

Відповідно до ст.41-1 Закону України №3038-VI встановлено, що державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об'єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності.

Державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно- будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

З метою здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду головні інспектори будівельного нагляду перевіряють законність рішень у сфері містобудівної діяльності, прийнятих об'єктами нагляду.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 №698 затверджено Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду (далі Порядок №698).

Згідно п.п.6 п.5 та п.32 Порядку №698 передбачено право головних інспекторів будівельного нагляду за результатами перевірки скасовувати чи зупиняти дію прийнятих обєктами нагляду рішень, які порушують вимоги законодавства у сфері містобудівної діяльності.

Оскаржуваним рішенням головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 скасовано дію містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний №МБУ-2016/0007.

Судом встановлено, що підставою прийняття вказаного рішення стали результати позапланової перевірки на обєкті нагляду Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради, в ході якої встановлено, що містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, реєстраційний номер №МБУ-2016/0007, були видані з порушенням п.2 ст.24 Закону України №3038-VI та п.2.2. Порядку надання містобудівних умов та обмежень забудови земельних ділянок, затвердженого наказом Мінрегіонбуду від 07.07.2011 №109, а саме відсутність в матеріалах, які послугували підставою для видачі містобудівних умов, документу про право власності (користування) земельною ділянкою, на якій розпочато будівництво обєкта: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77.

За твердженнями позивача, разом із заявою про видачу містобудівних умов позивачем було надано державний акт на право користування землею серії І-ЗП №003062, виданий Запорізькою міською радою 02.11.1998 та Договір про спільну діяльність від 06.09.2012, погоджений 10.09.2012 Державним агентством з питань науки, інновацій та інформатизації України.

На думку позивача, висновки відповідача-4 про відсутність документа про право на користування земельною ділянкою базується на невірному тлумаченні правочину Договору про спільну діяльність від 06.09.2012 та висновком про здійснення будівництва на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети.

В свою чергу, рішенням виконкому Запорізької міської ради №482/77 від 27.08.1998 та Державному акту на право постійного користування землею серії І-ЗП №003062 від 02.11.1998 земельна ділянка передана для функціонування комплексу центру Державного підприємства «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації» - контрагенту позивача.

З цього приводу слід зазначити, що рішенням Господарського суду Запорізької області від 04.07.2017 по справі №908/852/17, залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 27.11.2017, позов Керівника Запорізької місцевої прокуратури №1, в інтересах держави в особі Запорізької обласної державної адміністрації до Державного підприємства «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації», ТОВ «НВП «Аверс» визнано недійсним договір про спільну діяльність від 06.09.2012, укладений між Державним підприємством «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації» та ТОВ «НВП «Аверс» (а.с. 164-176, т.1, а.с.1-13, т.2).

Підставою для задоволення позову прокуратури стало те, що Державне підприємство «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації» не мало повноважень щодо розпорядження земельною ділянкою по пр. Соборний, 77 в м. Запоріжжя та будівництво торговельного центру суперечить цільовому призначенню земельної ділянки.

Згідно ч.1 ст.370 КАС України судове рішення, яке набрало законної сили, є обовязковим для учасників справи, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обовязковість яких надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності, - за її межами.

Відповідно до ч.4 ст. 78 КАС Україні обставини, встановлені рішенням суду, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, в якій беруть участь ті самі особи, або особа, стосовно якої встановлено ці обставини.

Крім того, судом досліджено належним чином засвідчену копію рішення №23 від 18.05.2017, що міститься в матеріалах справи, яке містить всі необхідні реквізити, всупереч посиланням позивача на протилежне (а.с.220, т.1).

Відтак, суд приходить до висновку про відповідність оскаржуваного рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 №23 від 18.05.2017 вимогам ст.41-1 Закону України №3038-VI та Порядку №698.

Крім того, положення ст.41, 41-1 Закону України №3038-VI передбачають можливість субєкта господарювання звернутися до суду щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю, в той час як рішення головних інспекторів будівельного нагляду прийнятих у порядку здійснення архітектурно-будівельного нагляду оскарженню не підлягають.

2. Щодо протиправності дій головних інспекторів Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 та ОСОБА_2, що виразилися у проведенні 19.05.2017 позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, державних стандартів і правил обєкта будівництва: «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77.

Порядок здійснення заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт встановлений Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів від 23.05.2011 №553 (далі Порядок №553).

За правилами п.5 Порядку №553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Відповідно до п.7 Порядку №533 позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Підставами для проведення позапланової перевірки є: подання суб'єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об'єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність обєкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; виявлення факту самочинного будівництва об'єкта; перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю; вимога головного інспектора будівельного нагляду Держархбудінспекції щодо проведення перевірки за наявності підстав, встановлених законом; звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

В матеріалах справи міститься копія наказу про проведення позапланової перевірки від 18.05.2017 №33П, а також направлення для проведення позапланової перевірки №329 від 18.05.2017 (а.с.197-198, т.1).

Підставою перевірки стали листи Запорізької місцевої прокуратури №2 від 18.10.2016 №125-11492вих.16 та Запорізької місцевої прокуратури №1 від 31.03.2017 №130-2717-17 щодо виявлення факту самочинного будівництва (а.с.187-188), а також факт скасування містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, встановлений вищезазначеним рішенням №23 від 18.05.2017.

Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язана пред'явити службове посвідчення та надати копію направлення для проведення позапланової перевірки (п.7 Порядку №553).

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва (п.9 Порядку №553).

Матеріалами справи встановлено, що перевірка була проведена у присутності повноважного представника позивача ОСОБА_8, а також головного інженера ТОВ «ЛЄКСА» ОСОБА_9, яким під підпис вручено копії направлення для проведення позапланової перевірки 329 від 18.05.2017 (а.с. 28,198, т.1, а.с.15, т.2).

Як пояснив представник відповідача при проведенні перевірки перевіряючим було надано для огляду оригінал довіреності на уповноваженого представника ТОВ НВП «Аверс» ОСОБА_8, без залучення її копії до матеріалів перевірки.

Додатковим доказом того, що перевірка проводилась у присутності уповноваженого представника позивача може свідчити наявність у додатках до позову та у матеріалах справи направлення для проведення позапланової перевірки від 18.05.2017 №329. Копію вказаного направлення було вручено лише представнику ТОВ НВП «Аверс» перед початком перевірки під особистий підпис ОСОБА_8, іншим чином примірник направлення позивачу з боку відповідача-1 не направлявся та не вручався.

Згідно п.13 Порядку №553 суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, має право: вимагати від посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю дотримання вимог законодавства; перевіряти наявність у посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю службових посвідчень; бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; за результатами перевірки отримувати та ознайомлюватись з актом перевірки, складеним органом державного архітектурно-будівельного контролю; подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного органом державного архітектурно-будівельного контролю за результатами перевірки.

У звязку із відмовою присутніх представників ТОВ «НВП «Аверс» та ТОВ «ЛЄКСА» від отримання примірника акту нарочно, акт перевірки було надіслано засобами поштового звязку.

Враховуючи вищевикладене, суд не приймає посилання позивача на грубе порушення відповідачами п.7,9,13 Порядку №553 при проведенні позапланової перевірки 19.05.2018.

3. Щодо протиправності рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт», а також наказу директора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт».

Відповідно до ч.2 ст.39-1 Закону України №3038-VI у разі виявлення відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи без належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, а також у разі скасування містобудівних умов та обмежень реєстрація такої декларації, право на початок виконання підготовчих або будівельних робіт, набуте на підставі поданого повідомлення, підлягають скасуванню відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно абз.7 п.22 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 №466, у разі виявлення органом державного архітектурно-будівельного контролю недостовірних даних (встановлення факту, що на дату реєстрації декларації інформація, яка зазначалася в ній, не відповідала дійсності, та/або виявлення розбіжностей між даними, зазначеними у декларації), наведених у зареєстрованій декларації, які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такої декларації піддягає скасуванню органом державного архітектурно-будівельного контролю. Орган державного архітектурно-будівельного контролю скасовує реєстрацію декларації шляхом видачі відповідного розпорядчого акта.

Матеріалами справи встановлено, що жодних рішень органів виконавчої влади чи місцевого самоврядування про передачу у власність або користування ТОВ «НВП «Аверс» земельної ділянки по пр. Соборний, 77 у м. Запоріжжя не приймалось, а наявні документи свідчать про невідповідність призначення земельної ділянки меті будівництва.

Статтею 24 Закону України №3038-VI встановлено, що забудова земельної ділянки здійснюється в межах її цільового призначення, встановленого відповідно до законодавства.

Відповідно до ст.376 Цивільного кодексу України, житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Наведені норми свідчать про те, що ТОВ «НВП «Аверс» внесло до декларації про початок виконання будівельних робіт від 07.09.2016 №ЗП 40 недостовірні відомості щодо земельної ділянки, на якій планується будівництво.

Підставами для прийняття рішення головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт», а також наказу директора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5 №58 від 19.05.2017 «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт», слугували документи, оформлені за результатами позапланової перевірки обєкту «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77».

З урахуванням викладеного, вказані оскаржувані рішення прийнятті відповідно до вимог чинного законодавства України, відтак у суду відсутні підстави для їх скасування.

4. Щодо протиправності припису головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 №22 від 22.05.2017 про зупинення виконання будівельних робіт на обєкті «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77», слід зазначити наступне.

Згідно п.3 ч.3 ст.41 Закону України №3038-VI у разі виявлення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, містобудівних умов та обмежень, затвердженого проекту або будівельного паспорта забудови земельної ділянки посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право видавати обовязкові для виконання приписи щодо:

а) усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил;

б) зупинення підготовчих та будівельних робіт.

У відповідності до п.17 Порядку №553 у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт (далі - припис).

У приписі обовязково встановлюється строк для усунення виявлених порушень згідно з додатком.

Судом досліджено припис головного інспектора Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 №22 від 22.05.2017 про зупинення виконання будівельних робіт на обєкті «Будівництво офісно-торговельного центру» за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77 (а.с.204, т.1).

В приписі встановлено строк для його виконання до 22.06.2017.

У звязку із відмовою представника позивача від отримання копії припису нарочно, копія припису надіслана на адресу ТОВ «НВП «Аверс» засобами поштового звязку (а.с.205).

Враховуючи проведену перевірку та порушення, що були виявлені, винесення припису від 22.05.2017 №22 відповідає вимогам Закону України №3038-VI та Порядку №553, оскільки на момент його винесення будівельні роботи проводились без декларації про початок їх виконання (декларація скасована 19.05.2017) та обєкт вважався самочинним будівництвом.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Надаючи правову оцінку спірним рішенням відповідачів, суд виходить з приписів ч. 2 ст.2 КАС України, відповідно до яких встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч. 3 ст. 2 КАС України, основними засадами (принципами) адміністративного судочинства є змагальність сторін, диспозитивність та офіційне зясування всіх обставин у справі.

Частиною 1 ст.77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч.2 ст.77 КАС України).

Відповідачем доведено правомірність своїх дій та прийнятих рішень.

На підставі системного аналізу положень законодавства України, доказів, наявних в матеріалах справи, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ТОВ «НВП «АВЕРС».

Згідно з нормами ст.139 КАС України, у звязку з відмовою у задоволенні адміністративного позову судові витрати позивачу не підлягають відшкодуванню.

Керуючись ст.ст. 2, 6, 8-10, 14, 90, 139, 143, 241-246, 250 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю Науково виробниче підприємство Аверс (69002, м. Запоріжжя, вул. Залізнична, буд.1-в, ) до Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду інспекційного відділу № 1 Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_1 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_2 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_3 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), головного інспектора будівельного нагляду сектору по роботі з дозвільними документами Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 (69095, м. Запоріжжя, пр. Пушкіна, буд.4), треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Департамент архітектури та містобудування Запорізької міської ради (69037, м. Запоріжжя, вул. Зелінського, буд.3), Державне підприємство Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації (69002, м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.77, ), за участю прокуратури Запорізької області в інтересах держави на стороні Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області (69057, м. Запоріжжя, вул. Матросова, буд.29-а) про визнання протиправними дії, скасування припису № 22 від 22.05.2017, наказу №58 від 19.05.2017, рішень № 58 від 19.05.2017 та № 23 від 18.05.2017, - відмовити у повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його (її) проголошення, а якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення складено у повному обсязі та підписано 19.04.2018.

Суддя І.В. Садовий