Справа № 766/12903/17
Суддя: Хайдарова І. О.
Дата ухвалення: 2018-04-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №766/12903/17

Пров. №2-а/766/400/18

02 квітня 2018 року, Херсонський міський суд Херсонської області у складі:

головуючого судді Хайдарової І.О.,

при секретарі Сікорській Я.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні адміністративну справу за позовом Товарної біржі "Універсальна товарно-сировинна біржа" до Херсонської міської ради про визнання рішення незаконним та його скасування, -

в с т а н о в и в :

Товарна баржа "Універсальна товарно-сировинна біржа" звернулась до суду з вказаним адміністративним позовом до Херсонської міської ради, в якому просила визнати незаконними та нечинними пункти 1,2 Рішення Херсонської міської ради №610 від 27.03.2017 року та Положення про конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затверджене пунктом 1 Рішення Херсонської міської ради №610 від 27.03.2017 року; визнати незаконними та скасувати пункт 5 Рішення Херсонської міської ради №610 від 27.03.2017 року; стягнути з відповідача судові витрати.

В обгрунтування позову зазначено, що 20.02.2015 року Херсонська міська рада затвердила Порядок про конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї". 27.03.2017 року Херсонська міська рада прийняла рішення №640, яким затвердила вказане Положення у новій редакції, а також затвердила новий склад комісії. Вважають, що рішення №640 суперечить чинному законодавству, оскільки прийнято міською радою не в межах та не у спосіб, передбачених Конституцією України та Законами України. Закон України "Про публічні закупівлі" не містить права органів місцевого самоврядування затверджувати якийсь інший, окремий механізм здійснення закупівель. Вказує, що відсутність у Херсонської міської ради права визначати вищевказаний порядок, а також затверджувати склад комісії означає, що прийнятий нею акт суперечить вимогам чинного законодавства. Права позивача зачіпаються прийнятим актом, оскільки він є суб'єктом, що має право брати участь у відповідному конкурсі, подавав документи на відповідний конкурс та в наслідок несправедливо складених умов конкурсу не отримав замовлення не виконання послуг із організації земельних торгів.

Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 02 серпня 2017 року відкрито провадження у вищевказаній адміністративній справі.

Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 01 грудня 2017 року у задоволенні заяви Товарної біржі "Універсальна товарно-сировинна біржа" про забезпечення позову в адміністративній справі за позовом Товарної біржі "Універсальна товарно-сировинна біржа" до Херсонської міської ради про визнання рішення незаконним та його скасування відмовлено.

Представником Херсонської міської ради подано письмові заперечення на позов, відповідно до яких просив відмовити у задоволенні позову. Зазначив, що проект оскаржуваного рішення було подано саме з депутатської ініціативи, Херсонська міська рада, приймаючи вказане рішення, діяла згідно статті 19 Коституції України та статті 24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" на підставах, в межах повноважень та у спосіб передбачені Конституцією України і законами України.

02 квітня 2018 року представником Херсонської міської ради подано відзив на позов, відповідно до якого просив відмовити у задоволенні позову.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення позову заперечував, просив відмовити у його задоволенні.

Суд, заслухав пояснення представника позивача та відповідача, дослідив письмові докази, приходить до наступного.

Рішенням Херсонської міської ради XL сесії міської ради VI скликання від 20.02.2015 року №1728 "Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї", вирішено утворити конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах та затверджено її склад; затвердити Положення про конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах.

Рішенням Херсонської міської ради VIІІ сесії міської ради VIІ скликання від 07.07.2016 року №279 "Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728 "Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавця робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї" вирішено внести зміни до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728; затверджено склад конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах згідно з додатком; пункт 3 рішення виключити, у зв'язку із чим пункт 4-6 рішення вважати пунктами 3-5.

Рішенням Херсонської міської ради ХІІ сесії міської ради VIІ скликання від 27.03.2017 року №610 "Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728", вирішено внести зміни до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728 "Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавця робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї"; викласти у новій редакції Положення про конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах; затвердити склад конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах згідно з додатком; конкурсній комісії надати повноваження для вчинення необхідних дій з метою підготовки лотів (земельних ділянок) до продажу на земельних торгах та для продажу права оренди на земельних торгах, шляхом відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах; визнати таким, що втратило чинність рішення міської ради від 07.07.2016 року №279 "Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728 "Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї".

Рішенням Херсонської міської ради ХVI сесії міської ради VIІ скликання від 01.11.2017 року №1008 "Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728", вирішено внести зміни до рішення міської ради від 20.02.2015 року №1728 "Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавця робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї" затвердивши склад конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах у редакції згідно з додатком.

Статтею 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» визначено, що сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Згідно ст.20 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» на сесіях місцевої ради депутати місцевої ради на основі колективного і вільного обговорення розглядають і вирішують питання, віднесені до відання відповідної ради.

Відповідно до ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

У позовній заяві Позивач оскаржує п. 1, 2 та 5 рішення міської ради. Вказаними пунктами визначено:

«1. Внести зміни до рішення міської ради від 20.02.2015 № 1728 «Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї»:

Викласти у новій редакції Положення про конкурсну комісію з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах (далі - Положення, додається).

Затвердити склад конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах (далі - конкурсна комісія) у наступній редакції згідно з додатком.

Конкурсній комісії надати повноваження для вчинення необхідних дій з метою підготовки лотів (земельних ділянок) до продажу на земельних торгах та для продажу права оренди на земельних торгах, шляхом відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах. ...

5. Визнати таким, що втратило чинність, рішення міської ради від 07.07.2016 № 279 «Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 № 1728 «Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурентних засадах, затвердження її складу та Положення про неї».

Позивачем жодним чином не обґрунтовано, якими саме положеннями та як саме порушуються його права через внесення змін до складу конкурсної комісії (п.1.2 оскаржуваного рішення міської ради), зокрема його персонального складу, що були зумовлені кадровими змінами, що відбулися.

З витягу пленарного засідання 12 сесії міської ради 7 скликання від 06.04.2017 року вбачається, що до складу конкурсної комісії включено депутата міської ради ОСОБА_1

Рішенням міської ради від 01.11.2017 року № 1008 та рішенням міської ради від 07.07.2016 року № 279 вже вносилися зміни до персонального складу конкурсної комісії, однак, Позивачем вказане рішення не оскаржувалося та не зазначалося, що воно порушує його права.

Встановлено, що вимога про скасування п. 5 оскаржуваного рішення міської ради, яким визнано таким, що втратило чинність рішення міської ради від 07.07.2016 № 279 «Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 № 1278 «Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурсних засадах, затвердження її складу та Положення про неї», Позивач фактично просить повернутися до попередньої редакції Положення та до попереднього персонального складу комісії, які також були затверджені міською радою.

Позивачем у встановленому порядку не доведено, яким чином п. 5 оскаржуваного рішення міської ради порушує його права, оскільки рішення міської ради від 07.07.2016 № 279 «Про внесення змін до рішення міської ради від 20.02.2015 № 1278 «Про утворення конкурсної комісії з відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів на конкурсних засадах, затвердження її складу та Положення про неї» фактично стосується складу конкурсної комісії, а не положення про неї.

Відповідно до ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку субєктів владних повноважень.

Згідно п. 9 ч. 1 ст 4 Кодексу адміністративного судочинства відповідач - субєкт владних повноважень, а у випадках, визначених законом, й інші особи, до яких звернена вимога позивача.

Статтею 192 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що завданням розгляду справи по суті є розгляд та вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподіл судових витрат.

У справі за конституційним поданням щодо офіційного тлумачення окремих положень частини першої статті 4 Цивільного процесуального кодексу України (справа про охоронюваний законом інтерес) Конституційний Суд України в Рішенні від 1 грудня 2004 року № 18-рп/2004 дав розяснення де зазначив, обовязковою умовою надання правового захисту судом є наявність вілповілного порушення суб'єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених права чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права, але вимагає, щоб стверджувальне порушення було обґрунтованим.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: 2) утворення і ліквідація постійних та інших комісій ради, затвердження та зміна їх складу, обрання голів комісій;...З4) вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

Відповідно до ст. 12 Земельного кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: розпорядження землями територіальних громад; організація землеустрою; координація діяльності місцевих органів земельних ресурсів; здійснення контролю за використанням та охороною земель комунальної власності, додержанням земельного та екологічного законодавства;вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.

Згідно ст. 134 Земельного кодексу України земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них (оренда, суперфіцій, емфітевзис), у тому числі з розташованими на них об'єктами нерухомого майна державної або комунальної власності, підлягають продажу окремими лотами на конкурентних засадах (земельних торгах), крім випадків, встановлених частиною другою цієї статті.

Відповідно до ст. 135 Земельного кодексу України земельні торги проводяться у формі аукціону, за результатами проведення якого укладається договір купівлі-продажу, оренди, суперфіцію, емфітевзису земельної ділянки з учасником (переможцем) земельних торгів, який запропонував найвищу ціну за земельну ділянку, що продається, або найвищу плату за користування нею, зафіксовану в ході проведення земельних торгів.

Продаж земельних ділянок державної чи комунальної власності або прав на них (оренди, суперфіцію, емфітевзису) здійснюється виключно на земельних торгах, крім випадків, встановлених частинами другою і третьою статті 134 цього Кодексу.

На земельних торгах не може бути використане переважне право купівлі.

Організатором земельних торгів є фізична або юридична особа - власник земельної ділянки, Верховна Рада Автономної Республіки Крим, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, що здійснює реалізацію права державної чи комунальної власності на земельні ділянки, які уклали з виконавцем земельних торгів договір про проведення земельних торгів.

Виконавцем земельних торгів є суб'єкт господарювання, який уклав з організатором земельних торгів договір про їх проведення.

Земельні торги проводяться відповідно до договору між організатором земельних торгів та їх виконавцем. Фінансування організації та проведення земельних торгів здійснюється організатором земельних торгів або їх виконавцем відповідно до договору, укладеного між ними, у тому числі за рахунок реєстраційних внесків учасників земельних торгів.

Витрати (видатки), здійснені організатором або виконавцем земельних торгів на їх проведення, відшкодовуються йому переможцем земельних торгів.

З наведеного бачається про наявність правомочності у Відповідача прийняти оскаржуване рішення.

Щодо посилання Позивача, що оскаржуване рішення носить характер регуляторного акту слід відмітити, що відповідно до ст. 1 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» регуляторний акт - це: прийнятий уповноваженим регуляторним органом нормативно-правовий акт, який або окремі положення якого спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб'єктами господарювання.

Комісія є постійно діючим органом, що утворюється рішенням Херсонської міської ради з метою забезпечення прозорості під час конкурсного відбору виконавців робіт із землеустрою, оцінки земель та визначення виконавця земельних торгів.

Тобто, п. 1.1 оскаржуваного рішення визначено порядок роботи її постійно діючого органу, що не підпадає під положення закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Щодо посилання Позивача на невідповідність п. 11 Положення вимогам чинного законодавства слід відмітити наступне.

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації та вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

Статтею 28 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону.

У разі якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону, проводиться оцінка лише тих тендерних пропозицій, що не були відхилені згідно з цим Законом.

Критеріями оцінки є: у разі здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, що виробляються, виконуються чи надаються не за окремо розробленою специфікацією (технічним проектом), для яких існує постійно діючий ринок, - ціна; у разі здійснення закупівлі, яка має складний або спеціалізований характер (у тому числі консультаційних послуг, наукових досліджень, експериментів або розробок, дослідно-конструкторських робіт), - ціна разом з іншими критеріями оцінки, зокрема, такими як: умови оплати, строк виконання, гарантійне обслуговування, експлуатаційні витрати, передача технології та підготовка управлінських, наукових і виробничих кадрів.

Згідно ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо:1) учасник: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 1 бцього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; переможець: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону; наявні підстави, зазначені у статті 17 і частині сьомій статті 28 цього Закону; тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

З наведеного вбачається відповідність оскаржуваного Положення вимогам чинного законодаства України.

Крім того, у разі незгоди особи з результатами процедури закупівлі, вона має змогу оскаржити її результати, як це визнаечено у ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі».

Як було встановлено із пояснень представників сторін та зазначено самим позивачем в адміністративному позові, позивач приймав участь у конкурсі, подавав документи та внаслідок несправедливих умов конкурсу не отримав замовлення на виконання послуг із організації земельних торгів.

Отже, позивач фактично не згодний з результатами проведеного конкурсу, проте його результати не оскаржив.

Крім того, в судовому засіданні було встановлено, що за результатами проведеного конкурсу взагалі не було визначено переможця, у звязку з чим конкурс не відбувся, що сторонами не заперечувалося.

Відповідно до ст.9 Кодексу адміністративного судочинства розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Статтею 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких грунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно ст. 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позову.

На підставі викладеного, керуючись статтями 6, 9, 14, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 90, 139, 143, 242- 246, 250, 255, 264,265 Кодексу адміністративного судочинства України,

вирішив:

У задоволенні позову Товарної біржі "Універсальна товарно-сировинна біржа" до Херсонської міської ради про визнання рішення незаконним та його скасування - відмовити.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до Одеського апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

СуддяОСОБА_2