Справа № 463/310/18
Суддя: Каралюс Володимир Маріянович
Дата ухвалення: 2018-02-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2018 рокуЛьвів№ 876/1196/18

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі :

головуючого судді Каралюса В.М.,

суддів: Затолочного В.С., Матковської З.М.,

за участі секретаря судового засідання Дробота М.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 на рішення Личаківського районного суду м. Львова від 16 січня 2018 року у справі № 463/310/18, постановлене головуючим суддею Стрепко Н.Л. о 16 год. 44 хв. у м. Львові, за адміністративним позовом Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України до громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 про примусове видворення іноземця за межі території України та його затримання з метою забезпечення примусового видворення, -

В С Т А Н О В И В:

16.01.2018 року Львівський прикордонний загін Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України звернувся до суду з адміністративним позовом до громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1, в якому просив примусово видворити відповідача за межі території України та затримати його з метою ідентифікації та забезпечення видворення за межі території України із поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк достатній для виконання судового рішення, але який не може перевищувати шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання, а саме 22 год. 35 хв. 13 січня 2018 року.

Рішенням Личаківського районного суду м. Львова від 16 січня 2018 року позов задоволено. Примусово видворено громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 (MD SUMON MIAH) ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі території України. Затримано громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 (MD SUMON MIAH) ІНФОРМАЦІЯ_1 з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк достатній для виконання судового рішення, але який не може перевищувати шість місяців, починаючи з часу фактичної передачі на територію України, а саме: з 22 год. 35 хв. 13 січня 2018 року. Рішення в частині примусового видворення громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 (MD SUMON MIAH) ІНФОРМАЦІЯ_1 за межі України звернено до негайного виконання.

Не погодившись із таким рішенням суду першої інстанції, його оскаржив відповідач, який в поданій апеляційній скарзі оскаржуване рішення скасувати та прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, покликаючись на норми ст.ст. 26, 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», зазначає, що примусовому видворенню за рішенням суду підлягають іноземці та особи без громадянства, які, зокрема, не виконали у встановлений строк рішення про примусове повернення. Проте в його випадку фактичної можливості повернутися до держави походження йому не надавалося. Тому не може бути мови про ухилення від виконання рішення, відтак підстави для звернення позивача до суду з вимогою примусового видворення іноземця відсутні.

Відповідач просив провести розгляд справи за його відсутності.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника позивача на заперечення вимог апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позов суд першої інстанції виходив з того, що оскільки існують підстави вважати, що відповідач перебуває на території України незаконно та без будь-яких документів, то є усі підстави для його примусового видворення за рішенням суду.

Такі висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи та є помилковими з таких міркувань.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено матеріалами справи, що громадянин народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1, діючи у складі групи осіб вчинив спробу незаконного, поза межами пунктів пропуску, перетинання державного кордону із України в ОСОБА_2 на ділянці відділу прикордонної служби «Рава-Руська», територія Потелицької сільської ради Жовківського району Львівської області, на напрямку 624-625 прикордонного знаку, внаслідок чого 13 січня 2018 року о 22 год. 53 хв. був затриманий прикордонним нарядом «Засідка».

Під час складання Протоколу було залучено перекладача, який ознайомив відповідача зі змістом Протоколу зрозумілою йому мовою, що підтверджується його підписом.

16 січня 2018 року Жовківським районним судом Львівської області громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 було визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204-1 КУпАП та накладено адміністративне стягнення у виді штрафу.

Також 16 січня 2018 року позивачем було прийнято Рішення яким вирішено примусово повернути за межі України громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, та зобовязано його покинути територію України у термін до 22.01.2018 року.

Відповідно до статей 9, 29 Загальної декларації прав людини (1948 року) та ст.9 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права (1966 року) ніхто не може зазнавати безпідставного арешту, затримання або вигнання, а при здійсненні своїх прав і свобод кожна людина може зазнавати лише таких обмежень, які встановлені законом виключно з метою забезпечення належного визнання та поваги прав і свобод інших людей, а також забезпечення справедливих вимог моралі, суспільного порядку і загального добробуту.

У ст.5 Європейської Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (із змінами і доповненнями) від 04.11.1950, ратифікованою Верховною Радою України 11.09.1997, задекларовано право кожного на свободу та особисту недоторканість, за винятком певних випадків, зокрема, коли здійснюється законний арешт або затримання з метою запобігання її недозволеному в'їзду в країну чи особи, щодо якої провадяться процедури депортації або екстрадиції.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України визначається Законом №3773-VI.

Статтею 30 цього Закону (в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) визначено випадки коли іноземець та особа без громадянства можуть бути примусово видворені за межі України.

Зокрема, передбачено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Питання примусового повернення іноземців та осіб без громадянства визначені у ст.26 Закону №3773-VI.

Так, іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Згідно з ч.3 ст.26 Закону №3773-VI один із примірників рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства видається іноземцю або особі без громадянства, стосовно яких воно прийнято. У рішенні зазначаються підстави його прийняття, порядок оскарження та наслідки невиконання. Форма рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства затверджується спільним наказом Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України та центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері захисту державного кордону.

Іноземець або особа без громадянства зобов'язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч.5 ст.26 Закону №3773-VI).

Враховуючи вищенаведені правові норми статей 26 і 30 Закону №3773-VI примусовому видворенню передують дві обставини, а саме:

-прийняття рішення про примусове повернення, яке відповідає усім вимогам чинного законодавства та встановленій формі;

-ухилення від виїзду після прийняття такого рішення.

Однак, судом першої інстанції не було враховано, що Рішення щодо відповідача прийняте 16.01.2018, тобто в день звернення до суду із цим позовом, хоча термін його виконання було встановлено до 22.01.2018 року, що є грубим порушенням норм Закону №3773-VI.

У додатку 1 до Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України, Адміністрації ДПС, Служби безпеки України від 23.04.2012 №353/271/150 (зареєстрованій в Міністерстві юстиції України 21.05.2012 за №806/21119 (далі - Інструкція), (в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) міститься затверджена форма рішення про примусове повернення іноземців та осіб без громадянства, якій Рішення позивача не відповідає, зокрема в частині ознайомлення відповідача із прийнятим рішенням.

До того ж, в матеріалах справи немає даних про те, що відповідач отримав належне роз'яснення правових наслідків своїх дій, а також Рішення і мав можливість отримати правову допомогу та оскаржити дане рішення до суду.

Відтак, враховуючи усе вищенаведене, невідповідність Рішення вимогам чинного законодавства, його неотримання відповідачем (доказів протилежного не надано), суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що у відповідності до ст.30 та частин 1 і 5 ст.26 Закону №3773-VI застосування щодо громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 примусового видворення є неприпустимим.

З огляду на викладене, оскільки постанова суду першої інстанції прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, то апеляційну скаргу належить задовольнити, а оскаржувану постанову слід скасувати та прийняти нову постанову про відмову в позові.

Керуючись статтями 271, 272, 288, 315, 317, 322, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу громадянина народної республіки Бангладеш МД ОСОБА_1 задовольнити.

Постанову Личаківського районного суду м. Львова від 16 січня 2018 року у справі № 463/310/18 скасувати та прийняти нову постанову, якою у задоволенні позову Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Головуючий суддя ОСОБА_3
судді ОСОБА_4
ОСОБА_5