Справа № 807/755/17
Суддя: Ніколін Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2018-02-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2018 рокуЛьвів№ 876/12161/17

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Ніколіна В.В.,
суддів Багрія В.М., Гінди О.М.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Закарпатського окружного адміністративного суду від 15 листопада 2017 року (суддя Шешеня О.М., м. Ужгород, повний текст виготовлено 17 листопада 2017 року) у справі за його позовом до Чопського прикордонного загону про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 13 червня 2017 року звернувся до суду з позовом до Чопського прикордонного загону про визнання протиправними та скасування наказу від 15.05.2017 № 98-ос «По особовому складу», наказу від 10.05.2017 №91-ос, наказу від 10.05.2017 №178 «Про результати службового розслідування» та подання до звільнення від 10.05.2017; поновлення позивача на займаній на час звільнення посаді старшого прапорщика, інспектора прикордонної служби 1 категорії 2 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » 1 категорії, стягнення з відповідача середнього заробітку на час вимушеного прогулу на користь позивача.Позовні вимоги обґрунтовані протиправністю вищевказаних наказів, та наявністю підстав для їхскасування, оскільки висновок службового розслідування не містять встановленого факту наявності причинного зв`язку між подією, з приводу якої було призначено службове розслідування та неправомірними діями позивача. Позивач наголошує, що відповідачем було застосовано крайній вид дисциплінарного впливу - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю без врахування обставин, які передбачені абз.2 ст.86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України при застосуванні дисциплінарного стягнення, а саме: не враховано характер та обставини вчиненого правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, тривалість військової служби та рівень знань. Також, зазначає, що вказані накази не відповідають критеріям обґрунтованості та пропорційності.

Постановою Закарпатського окружного адміністративного суду від 15 листопада 2017 року у справі №807/755/17 у задоволенні заявленого позову відмовлено.

Не погодившись із ухваленим рішенням, його оскаржив позивач, який покликаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить скасувати постанову суду першої інстанції і прийнято нову, якою позовні вимоги задовольнити повністю. У поданій апеляційній скарзі покликається на обставини, викладені в позовній заяві, яким судом першої інстанції не надано належної правової оцінки.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.311 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодного з учасників справи у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги в їх сукупності, суд приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.05.2017 наказом Державної прикордонної служби України Західного регіонального управління 94 прикордонного загону №98-ос було виключено зі списків особового складу загону та усіх видів забезпечення позивача - старшого прапорщика, інспектора прикордонної служби 1 категорії 2 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » І категорії (тип Б) та звільнено з військової служби за п.«е» ч.6 ст.26 (через службову невідповідність) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з 10.05.2017, без права носіння військової форми у запас (а.с.12). У відповідності до наказу від 15.05.2017 №98-ос, підставою прийняття вказаного наказу зазначено наказ начальника 94 прикордонного загону від 10.05.2017 №91-ос .
Як встановлено судом першої інстанції, 26.04.2017 черговому Контактного пункту «Захонь» Чопського прикордонного загону надійшов лист від Прикордонної поліції Угорщини №15140/2084/2017 з інформацією про те, що 25.04.2017 о 22.21 год. (київського часу) в пункті пропуску для автомобільного сполучення «Захонь» на в`їзд в Угорщину по 7-й лінії прибув автобус типу «Сетра» білого кольору, р/н НОМЕР_1 , однак під час огляду салону прикордонний наряд по перевірці документів попросив відкрити двері туалету та виявив там велику кількість цигарок, у зв`язку з чим під час поглибленого митного огляду в даному автобусі було виявлено 125 002 пачок тютюнових виробів невідомого походження та 916 кг бурштину (а.с.109). Згідно листа Прикордонної поліції Угорщини №15140/2084/2017, сума знайдених цигарок становить 122297934 форинтів, а сума знайденого бурштину становить 8321247 форинтів .
На підставі наказу начальника Чопського прикордонного загону від 27.04.2017 №163 було проведено службове розслідування з метою встановлення причин не виявлення персоналом відділу прикордонної служби «Тиса» під час здійснення прикордонного контролю у міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» прихованих у конструктивних особливостях автобуса тютюнових виробів та бурштину (а.с.89). Результати службового розслідування відображені у Висновку від 10.05.2017 №74 (а.с.89-108). Згідно Висновку службового розслідування від 10.05.2017 №74, зазначено, що аналізом наявної інформації в базі даних осіб ПТК АПК «Гарт-1/П» в пункті пропуску через державний кордон «Чоп (Тиса)» відносно перетину державного кордону України автобусом марки «Сетра», р/н НОМЕР_1 , стало відомо, що відомості були введені до бази даних ПТК АПК «Гарт-1/П» о 21:58 год. 25.04.2017 року на напрямку вибуття з України до Угорщини .
Як було встановлено в ході службового розслідування та підтверджується Витягом із книги штатно-посадового обліку особового складу відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », в період з 20:00 год. 25.04.2017 по 08:00 год. 26.04.2017, в складі зміни прикордонного наряду в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» перебував позивач, а саме: в прикордонному наряді «Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску». В ході проведення службового розслідування позивачем надавалися письмові пояснення, у відповідності до яких він зазначав, що під час проходження служби на ВПС «Чоп пасажирська станція» його перемістили на ВПС «Тиса» в рамках ротації (його згоди не запитували) та з 20:30 год. до 21:00 год. 25.042017 року він вів приховане спостереження за діями прикордонних нарядів на виїзному напрямку. (а.с.93-94, 122). Згідно наданих письмових пояснень, в ході проведення службового розслідування, позивач вказував, що під час спостереження старшина ОСОБА_2 знаходився на смузі руху «червоний коридор», він не визначав хто буде старшим на виїзному напрямку та протягом зміни виїзний напрямок він більше не перевіряв.

Таким чином, за результатами проведення службового розслідування, було встановлено факт не виявлення персоналом відділу прикордонної служби «Тиса» 125002 пачок тютюнових виробів та 916 кг. каміння бурштину, які були незаконно переміщені через державний кордон з України в Угорщину в автобусі марки «Сетра», р/н НОМЕР_1 25.04.2017 близько 22.00 год. у міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)».
Отже, в ході службового розслідування було встановлено, що на час незаконного переміщення через державний кордон з України в Угорщину 125002 пачок тютюнових виробів та 916 кг каміння бурштину - позивач виконував наказ на охорону державного кордону в прикордонному наряді «Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску» у міжнародному пункті І пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» відділу прикордонної служби «Тиса».
За результатами службового розслідування видано наказ начальника прикордонного загону від 10.05.2017 №178 .
На підставі Висновку службового розслідування по факту не виявлення тютюнових виробів та бурштину персоналом відділу прикордонної служби «Тиса» в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» від 10.05.2017 №74 та згідно наказу начальника відповідача від 10.05.2017 №178 «Про результати проведення службового розслідування» позивача, який у період з 20:00 год 25.04.2017 до 08:00 год 26.04.2017 виконував наказ на охорону державного кордону в прикордонному наряді «Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску» в міжнародному пункті І пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» було притягнено до дисциплінарної відповідальності правами начальника прикордонного загону та оголошено дисциплінарне стягнення: «звільнення з військової служби за службовою невідповідністю» (а.с.83 зворотній бік).

Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції виходив із того, що суб`єкт владних повноважень, вирішуючи питання про застосування до позивача дисциплінарного стягнення, правильно застосував чинне законодавство з урахуванням вимог Дисциплінарного статуту Збройних сил України. Таким чином, відповідач як суб`єкт владних повноважень надав суду достатні докази в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і довів правомірність прийнятих наказів від 15.05.2017№ 98-ос, від 10.05.2017 №91-ос та від 10.05.2017 №178.

Такі висновки суду першої інстанції відповідають фактичним обставинам справи та є вірними з таких міркувань.

Відповідно до ст.11 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» (далі - Статут №548-XIV) необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.
За змістом ст.16 Статуту №548-XIV кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.
Згідно з розділом І ч.1 п.1 Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 19.10.2015 №1261 (далі Інструкція №1261) - ця Інструкція визначає основні завдання, права, обов`язки та порядок організації служби прикордонних нарядів з охорони державного кордону і під час виконання завдань, спрямованих на реалізацію функцій Державної прикордонної служби України.
У відповідності до розділу ІІ ч.5 п.1 Інструкції №1261 для охорони державного кордону призначаються такі види прикордонних нарядів, як старший прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон.
Як вбачається із розділу ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 старший прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон (далі - старший прикордонних нарядів у пункті пропуску) - прикордонний наряд у складі одного прикордонника, який призначений для керівництва діями прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду). Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску призначається з числа офіцерів (підготовлених військовослужбовців сержантського і старшинського складу), які мають допуск до самостійного керівництва службою, і є безпосереднім начальником для усього особового складу прикордонних нарядів у пункті пропуску (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду).
Як випливає із розділу ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 старший прикордонних нарядів у пункті пропуску повинен знати: обов`язки всіх видів прикордонних нарядів у пункті пропуску (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду); нормативно-правові акти, що регламентують порядок перетинання державного кордону особами, транспортними засобами, вантажами; технологію пропуску через державний кордон осіб, транспортних засобів та вантажів, основні функції підприємств, установ і організацій, що беруть участь у пропуску, а також розміщення й технічне устаткування пункту пропуску (пункту контролю, контрольного пункту в`їзду-виїзду); порядок перевірки документів, види і способи підробок документів, мати стійкі навички з розпізнавання підроблених документів; будову, конструктивні особливості, порядок огляду і пропуску через державний кордон транспортних засобів і вантажів, місця можливого обладнання в транспортних засобах і вантажах тайників, сховищ, закладок, уміти виявляти їх; технічні засоби прикордонного контролю, спеціальні інформаційно-пошукові програми, уміти їх використовувати; порядок локалізації нестандартних та кризових ситуацій у пунктах пропуску (пунктах контролю, контрольних пунктах в`їзду-виїзду); психологію поведінки, хитрощі і прийоми, що застосовуються в пунктах пропуску (пунктах контролю, контрольних пунктах в`їзду-виїзду) правопорушниками.
Відповідно до розділу ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 під час виконання завдань старший прикордонних нарядів у пункті пропуску зобов`язаний: організовувати службу прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду) і керувати нею, контролювати виконання завдань; особисто перевіряти документи, що викликають сумніви в їх дійсності; за потреби особисто оглядати транспортні засоби і вантажі; організовувати використання технічних засобів прикордонного контролю, спеціальних інформаційно-пошукових програм; виявляти злочинні дії, кримінальні та адміністративні правопорушення в пункті пропуску через державний кордон (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду), здійснювати відповідні адміністративно-процесуальні дії; організовувати ефективне застосування прикордонними нарядами профілів ризику; періодично під час служби здійснювати перевірку несення служби окремими прикордонними нарядами шляхом опитування, спостереження за їх діями, навчальних закладок; підтримувати взаємодію зі співробітниками органів внутрішніх справ, Служби безпеки України, контрольних органів і служб, які беруть участь у пропуску через кордон осіб, транспортних засобів і вантажів; контролювати дотримання підлеглими вимог чинного законодавства щодо охорони інформації з обмеженим доступом; чітко, стисло й об`єктивно доповідати дані обстановки, результати прикордонного контролю, необхідні висновки і пропозиції; відповідно до міждержавних угод підтримувати взаємодію з підрозділами прикордонного контролю суміжної держави.
Згідно розділу ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 старший прикордонних нарядів у пункті пропуску в межах своїх повноважень має право: визначати додаткові завдання та віддавати накази прикордонним нарядам у пунктах пропуску (пунктах контролю, контрольних пунктах в`їзду-виїзду), контролювати їх виконання; визначати порядок і час прийому їжі, а в разі несення служби понад 12 годин - відпочинку прикордонними нарядами в пункті пропуску; приймати рішення на пошук та затримання правопорушників. По закінченні служби старший прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон повинен доповісти старшому зміни прикордонних нарядів дані про: обстановку в пункті пропуску, основні результати прикордонного контролю; результати перевірок служби прикордонних нарядів посадовими особами підрозділу охорони кордону та органів управління, за потреби - подати рапорт. Також старший прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон виконує інші завдання та обов`язки, визначені нормативно-правовими актами та актами організаційно-розпорядчого характеру Міністерства внутрішніх справ України та Державної прикордонної служби України.
Отже, у відповідності до вимог розділу ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 позивач під час переміщення через державний кордон з України в Угорщину в автобусі марки «Сетра» тютюнових виробі та бурштину виконував обов`язки з охорони державного кордону в прикордонному наряді «Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску» та був безпосереднім начальником для усього особового складу прикордонних нарядів у пункті пропуску (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду) і зобов`язаний був організовувати службу прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон (пункті контролю, контрольному пункті в`їзду-виїзду) і керувати нею, контролювати виконання завдань, за потреби особисто оглядати транспортні засоби і вантажі і керувати нею, контролювати виконання завдань, організовувати використання технічних засобів прикордонного контролю, виявляти злочинні дії, кримінальні та адміністративні правопорушення в пункті пропуску через державний кордон, організовувати ефективне застосування прикордонними нарядами профілів ризику; періодично під час служби здійснювати перевірку несення служби окремими прикордонними нарядами шляхом опитування. Також, розділом ІІ ч.5 п.17 Інструкції №1261 покладено на позивача - старшого прикордонних нарядів у пункті пропуску обов`язок знати: всі види прикордонних нарядів у пункті пропуску, нормативно-правові акти, що регламентують порядок перетинання державного кордону особами, транспортними засобами, вантажами; технологію пропуску через державний кордон, порядок огляду і пропуску через державний кордон транспортних засобів і вантажів, психологію поведінки, хитрощі і прийоми, що застосовуються в пунктах пропуску (пунктах контролю, контрольних пунктах в`їзду-виїзду) правопорушниками.
Відповідно до п.1 Наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України «Про організацію та здійснення огляду транспортних засобів і вантажів» від 22.04.2011 № 260 (далі - Наказ № 260) комплекс дій та заходів щодо недопущення випадків незаконного переміщення через державний кордон осіб з використанням обладнаних схованок та їх виявлення, а також незаконного переміщення, у тому числі з використанням схованок, через державний кордон зброї, наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, боєприпасів, вибухових речовин, матеріалів і предметів, заборонених для переміщення через державний кордон, виявлення викрадених транспортних засобів здійснювати шляхом огляду транспортних засобів та вантажів.
Наказом начальника Західного регіонального управління Держприкордонслужби України від 08.12.2016 №761-аг були затверджені профілі ризику за індикаторами: Р_2002_19_ЕК «Незаконне переміщення бурштину в міжнародних пунктах пропуску для автомобільного сполучення на ділянці Західного регіонального управління» та Р_2002_15__ЕК «Контрабанда сигарет в пунктах пропуску для автомобільного сполучення на ділянці Західного регіонального управління в схованках та тайниках, обладнаних у рейсових автобусах закордонного прямування».
У відповідності до Інструкції з аналізу ризиків у Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 29.12.2009№1035, зокрема п. 72 (...профілювання ризиків за характерними (типовими) ознаками можливого правопорушення полягає у використанні особовим складом під час несення служби з охорони кордону або здійснення прикордонного контролю: інформації, що надається оперативно-розшуковими підрозділами; результатів ситуативного аналізу, проведеного в органі охорони державного кордону або відділі прикордонної служби; набутого досвіду та навичок....), п. 73 (Об`єктами профілювання у пунктах пропуску через державний кордон, в межах прикордонної смуги та контрольованого прикордонного району є: ... транспортні засоби, які використовуються для перевезення пасажирів та вантажів; ... відомості, які надаються особами під час проведення контролю: ...). п. 74 (Під час профілювання персонал, призначений для виконання завдань з охорони державного кордону, повинен звертати увагу на: осіб, паспортні та інші документи (громадянство, національність, вік, стать особи; поведінку особи, її адекватність тощо: дійсність паспортного документа, державу його видачі та належності паспортного документа, дату отримання, термін дії тощо; тип візи, державу отримання візи; відповідність належності паспортного документа мові спілкування пред`явника; наявність відміток контрольних служб іноземних держав та правоохоронних органів України у паспортному документі; наявність проїзних документів та їх відповідність заявленій меті; підстави перебування особи на ділянці відповідальності органу охорони державного кордону; відповідність зовнішнього вигляду, особистих речей меті перебування): транспортні засоби (ймовірна придатність транспортного засобу для перевезення незаконних мігрантів, наркотичних речовин, предметів контрабанди: можливість облаштування тайників (схованок) або їх наявність у транспортному засобі; доцільність маршруту руху відповідно до заявленої мети; категорія пасажирів; документи про реєстрацію транспортного засобу).
Таким чином, в ході службового розслідування, відповідачем було встановлено, що факт не виявлення 125002 пачок тютюнових виробів та 916 кг каміння бурштину, які були незаконно переміщені через державний кордон з України в Угорщину в автобусі марки «Сетра», 25.04.2017 близько 22:00 год. у міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Чоп (Тиса)» відділу прикордонної служби «Тиса» став можливим внаслідок невиконання позивачем вимог нормативних документів, а саме: ст. 11, ст. 16 Статуту № 548-XIV, пункту 17 Інструкції №1261, профілів ризику за індикаторами Р_2002_19_ЕК та Р_2002_15__ЕК, п.п. 72-74 Інструкції з аналізу ризиків у Державній прикордонній службі України, що виразилося у не здійсненні організації і керівництва діями та службою прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон, не здійсненні контролю за виконанням завдань та не організації використання технічних засобів прикордонного контролю, не виявленні злочинних дій в пункті пропуску через державний кордон, не врахування, як особисто так і не забезпечення врахування прикордонними нарядами в пункті пропуску профілів ризику за індикаторами Р_2002_19_ЕК та Р_2002_15__ЕК .
Згідно наказу начальника відповідача «Про результати проведення службового розслідування» від 10.05.2017 №178 позивача притягнено до дисциплінарної відповідальності правами начальника прикордонного загону та оголошено дисциплінарне стягнення: «звільнення з військової служби за службовою невідповідністю».
Крім того, як підтверджується матеріалами службового розслідування, автомобіль марки «Сетра», р/н НОМЕР_1 пройшов митне оформлення по смузі руху «червоний коридор».
Статтею 366 Митного кодексу України затверджено двоканальну систему перетину митних пунктів пропуску - це спрощена система митного контролю, яка дає громадянам змогу здійснювати декларування, обираючи один з двох каналів проходу чи проїзду транспортними засобами особистого користування через митний кордон України. Громадянин самостійно обирає відповідний канал («зелений коридор» або «червоний коридор») для проходження митного контролю за двоканальною системою. Обрання «червоного коридору» вважається заявою громадянина про те, що переміщувані ним через митний кордон України товари підлягають письмовому декларуванню.
Так, автомобіль марки «Сетра», р/н НОМЕР_1 самостійно обрав для себе митне оформлення по смузі руху «червоний коридор», чим заявив про те, що переміщувані ним через митний кордон України товари підлягають письмовому декларуванню.
Однак, як вбачається з матеріалів справи, за результатами перегляду відеокамер встановлених в пункті пропуску «Чоп (Тиса)» встановлено, що автомобіль марки «Сетра», р/н НОМЕР_2 :43 год. прибув у пункт пропуску, о 21:45 год. зупинився між кабінами паспортного та прикордонного контролю та о 21:59 год. продовжив рух в напрямку Угорщини (а.с. 147-148). Отже, митне оформлення та огляд вказаного транспортного засобу, який обрав для себе смугу руху «червоний коридор», чим самостійно заявив про те, що переміщувані ним через митний кордон України товари підлягають письмовому декларуванню було здійснено протягом 14-ти хвилин.
Враховуючи вищенаведене, суд апеляційної інстанції вважає цілком правильними висновки суду першої інстанції, який зазначив, що позивачем було порушено покладені на нього чинним законодавством України службові обов`язки, а саме: не здійснено організації і керівництва діями та службою прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон, не здійснено контролю за виконанням завдань та не організація використання технічних засобів прикордонного контролю, не виявлено злочинних дій в пункті пропуску через державний кордон, не враховано, як особисто так і не забезпечення врахування прикордонними нарядами в пункті пропуску профілів ризику за індикаторами Р_2002_19_ЕК та Р_2002_15__ЕК.
Таким чином, в діях позивача мало місце неналежне виконання своїх службових обов`язків під час охорони державного кордону в прикордонному наряді «Старший прикордонних нарядів у пункті пропуску» 25.04.2017, що, як наслідок, призвело до незаконного переміщення через державний кордон з України в Угорщину 125002 пачок тютюнових виробів та 916 кг каміння бурштину.
Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» встановлено, що цей Статут визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.
У відповідності до ст.45 Дисциплінарного статуту Збройних сил України у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.
Відповідно до ст.83 Дисциплінарного статуту Збройних сил України на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.
У відповідності до статті 62 Дисциплінарного статуту Збройних сил України на прапорщиків (мічманів) можуть бути накладені такі стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження старших прапорщиків (старших мічманів) у військовому званні на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання прапорщик (мічман), старший прапорщик (старший мічман) із звільненням з військової служби у запас.
Згідно ст.8 Дисциплінарного статуту Збройних сил України Командири, посади яких у цьому Статуті не визначені, користуються дисциплінарною владою щодо підлеглих військовослужбовців згідно з військовим званням, передбаченим їх посадою: а) молодший сержант, сержант (старшина 2 статті, старшина 1 статті) - владою командира відділення; б) старший сержант (головний старшина) - владою заступника командира взводу; в) старшина (головний корабельний старшина), прапорщик (мічман), старший прапорщик (старший мічман) - владою старшини роти (команди); г) молодший лейтенант, лейтенант, старший лейтенант - владою командира взводу (групи); д) капітан (капітан-лейтенант) - владою командира роти (корабля 4 рангу); е) майор, підполковник (капітан 3 рангу, капітан 2 рангу) - владою командира батальйону (корабля 3 рангу); є) полковник (капітан 1 рангу) - владою командира полку (корабля 1 рангу); ж) генерал-майор (контр-адмірал) - владою командира дивізії; з) генерал-лейтенант (віце-адмірал) - владою командира корпусу; и) генерал-полковник (адмірал), генерал армії України - владою командувача військ оперативного командування. Командири, що мають посади, за якими в штатах передбачено два військових звання, користуються дисциплінарною владою згідно з вищим військовим званням.
Так, як посадою начальника Чопського прикордонного загону передбачено військове звання «полковник», начальник Чопського прикордонного загону користується дисциплінарною владою, передбаченою Дисциплінарним статутом Збройних сил України для «Командира полку (корабля 1 рангу)». Також, у відповідності до п.9 Положення про орган охорони державного кордону Державної прикордонної служби України, затвердженого Наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України 15.02.2005 №116 начальник органу охорони державного кордону користується дисциплінарними правами командира полку.
Відповідно до ст.65 Дисциплінарного статуту Збройних сил України командир полку (корабля 1 рангу), бригади має право: а) робити зауваження, оголошувати догану, сувору догану; б) попереджувати про неповну службову відповідність; в) понижувати в посаді; г) звільняти з військової служби через службову невідповідність.
Виходячи з вищевикладеного, начальником Чопського прикордонного загону у межах повноважень наданих Дисциплінарним статутом Збройних сил України, було накладено на старшого прапорщика позивача дисциплінарне стягнення у вигляді «звільнення з військової служби за службовою невідповідністю», яке передбачено пунктом «є» ст. 62 Дисциплінарного статуту Збройних сил України та відповідає військовому званню «старший прапорщик».
Щодопокликань апелянта на те, що відповідачем було застосовано крайній вид дисциплінарного впливу звільнення з військової служби за службовою невідповідністю без урахування характеру та обставин вчиненого правопорушення, його наслідків, попередньої поведінки військовослужбовця, тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби, суд констатує наступне.
Судом встановлено, що накладенню дисциплінарного стягнення на позивача, передувало службове розслідування. За результатами його проведення встановлено факт не виявлення позивачем 125002 пачок тютюнових виробів та 916 кг каміння бурштину, які були незаконно переміщені через державний кордон з України в Угорщину в автобусі марки «Сетра», у звязку невиконанням останнім вимог нормативно-правових актів, що виразилося у не здійсненні організації і керівництва діями та службою прикордонних нарядів у пункті пропуску через державний кордон, не здійсненні контролю за виконанням завдань та не організації використання технічних засобів прикордонного контролю, не виявленні злочинних дій в пункті пропуску через державний кордон, не врахування, як особисто так і не забезпечення врахування прикордонними нарядами в пункті пропуску профілів ризику за індикаторами Р_2002_19_ЕК та Р_2002_15__ЕК.
Згідно п. «е» ч. 6 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби через службову невідповідність.
За таких обставин, суд приходить висновку, що позивачем допущено порушення військової дисципліни, що стало підставою для застосування дисциплінарного стягнення відповідно до оскаржуваних наказів за № 98-ос від 15.05.2017, від 10.05.2017 за № 91-ос та від 10.05.2017 № 178.
Так, підставою для притягнення працівника до дисциплінарної відповідальності є порушення дисципліни. Для притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності достатньо, щоб був зафіксований сам факт порушення. Вид дисциплінарного стягнення визначається особою, яка вирішує питання про його накладення (в даному випадку начальником відповідача).

Відтак, апеляційний суд вважає, що суб`єкт владних повноважень, вирішуючи питання про застосування до позивача дисциплінарного стягнення, правильно застосував чинне законодавство з урахуванням вимог Дисциплінарного статуту Збройних сил України, надав суду достатні докази в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і довів правомірність прийнятих наказів від 15.05.2017№ 98-ос, від 10.05.2017 № 91-ос та від 10.05.2017 № 178.
Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують.

Керуючись ст.308, 311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Закарпатського окружного адміністративного суду від 15 листопада 2017 року без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня ухвалення судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя В. В. Ніколін
судді В. М. Багрій
О. М. Гінда
Повне судове рішення складено 15 лютого 2018 року.