Справа № 607/16271/17
Суддя: Грицак Р. М.
Дата ухвалення: 2018-02-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07.02.2018 Справа №607/16271/17

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі

головуючого судді Грицака Р.М.

за участю секретаря с/з Чех Ю.Ю.

позивача ОСОБА_2

представника відповідача Гаврилюк З.Б.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_2 до Управління Державної міграційної служби України у Тернопільській області про скасування постанови у справі про адміністративне правопорушення, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_2 звернувся в суд з адміністративним позовом до Управління Державної міграційної служби України у Тернопільській області про скасування постанови у справі про адміністративне правопорушення. В обґрунтування позовних вимог вказує на те, що постановою заступника начальника УДМС України в Тернопільській області - начальником відділу у справах іноземців та осіб без громадянства УДМС від 30.11.2017 на нього накладено адміністративне стягнення за ст. 204 КУпАП у розмірі 1700 грн. за не забезпечення своєчасного надання документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання громадянина Федеративної республіки Нігерія ОСОБА_5 чи її скасування, не вказавши поважних причин, що є порушенням п. 13 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та п. 10. постанови КМУ «Про затвердження Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та тимчасове проживання» від 28.03.2012 року №251. Вважає дану постанову про накладення адміністративного стягнення незаконною оскільки норми законодавства, не містять положень, які зобов'язують його подавати від імені іноземців документи до міграційної служби для виготовлення та продовження посвідки на тимчасове проживання, а відповідно в його діях відсутній склад адміністративного правопорушення передбаченого ст. 204 КУпАП України.

Позивач ОСОБА_2 в судовому засіданні позов підтримав та просить його задовольнити. Представник відповідача Управління Державної міграційної служби України у Тернопільській області у судовому засіданні позову не визнав та подав суду відзив в якому зазначив, що в порушення п. 10 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.2012р. №251 ОСОБА_2, в порушення своїх посадових обов'язків не забезпечено своєчасне надання документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання громадянина Федеративної республіки Нігерія ОСОБА_5 (за 15 днів до закінчення строку дії посвідки) чи її скасування. Також просить врахувати, що продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні до 01.09.2016 громадянину Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5 здійснювалось на підставі клопотання приймаючої сторони (ТНТУ ім. І. Пулюя) від 09.10.2014 № 2/28-2738, із змісту якого випливає, що: „Університет гарантує повідомити про відрахування іноземця чи особи без громадянства (ОСОБА_5) УДМСУ в Тернопільській області, та його своєчасний виїзд з України після закінчення навчання". В задоволенні позову просить відмовити за безпідставністю позовних вимог. Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали адміністративної справи, суд вважає, що позов не підлягає до задоволення, з наступних підстав:

Згідно статті 2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єктів владних повноважень. Відповідно до статті 5 КАС України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси. Нормами ч. 2 ст. 77 КАС України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до Положення про Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області затвердженого наказом Державної міграційної служби України від 18.07.2011 року № 28 із змінами Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області УДМС України в Тернопільській області забезпечує реалізацію державної політики у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів в межах Тернопільської області (п. З Положення). Згідно статті 222-2 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КУпАП), підпункту 25 пункту 4 Положення про Державну міграційну службу України, затвердженого Указом Президента України від 06 квітня 2011 року № 405, та з метою забезпечення належного виконання посадовими особами Державної міграційної служби України законодавства при здійсненні провадження у справах про адміністративні правопорушення наказом Міністерства внутрішніх справ України від 28.08.2013р. № 825 затверджено Інструкцію з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення Державною міграційною службою України (далі - Інструкція), яка встановлює порядок оформлення, розгляду та обліку справ про адміністративні правопорушення посадовими особами апарату Державної міграційної служби України, головних управлінь (управлінь) міграційної служби в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, управлінь (відділів, секторів) міграційної служби у районах, районах у містах, містах обласного, республіканського (Автономної Республіки Крим) значення, які мають право складати протоколи про адміністративне правопорушення, протоколи про адміністративне затримання, розглядати справи про адміністративні правопорушення і накладати адміністративні стягнення.

Закон України „Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі - Закон) визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України.

Статтею 1 Закону визначено, що іноземець - особа, яка не перебуває у громадянстві України і є громадянином (підданим) іншої держави або держав; іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в'їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні; іноземці та особи без громадянства, які тимчасово проживають в Україні, - іноземці та особи без громадянства, які отримали посвідку на тимчасове проживання, якщо інше не встановлено законом; посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні; приймаюча сторона - зареєстровані в установленому законом порядку українські підприємства, установи та організації, представництва (філії) іноземних підприємств, установ, організацій, представництва міжнародних організацій, а також фізичні особи (громадяни України, іноземці та особи без громадянства), які постійно проживають або тимчасово перебувають на території України у зв'язку з навчанням, стажуванням, роботою, або на інших законних підставах, та запрошують чи приймають іноземців та осіб без громадянства.

Статтями 4 та 5 Закону передбачено підстави для перебування іноземців та осіб без громадянства на території України та підстави для видачі посвідки на постійне та тимчасове проживання.

Відповідно до Закону України „Про вищу освіту" (ст. 4) іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, мають право на здобуття вищої освіти нарівні з громадянами України.

Порядок організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства, затверджений наказом Міністерства освіти і науки України від № 1541 (із змінами) (далі - Порядок організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства). Даний Порядок організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства визначає особливості організації набору та навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства (далі - іноземці) у навчальних закладах незалежно від їх підпорядкування та форми власності, які надають освітні послуги іноземцям на підставі ліцензії на провадження освітньої діяльності, отриманої в установленому порядку.

Відповідно до вимог п. 17 Порядку організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства навчальні заклади, які надають освітні послуги іноземцям, забезпечують своєчасне подання документів до територіальних органів чи підрозділів Державної міграційної служби України для оформлення зарахованим на навчання іноземцям в установленому законодавством порядку посвідок на тимчасове проживання на період навчання. Періоди навчання іноземних студентів визначаються окремим наказом навчального закладу відповідно до тривалості освітніх (наукових) програм та включають в себе також строк, необхідний для вступу на наступний рівень освіти та (або) здійснення офіційного засвідчення отриманих після завершення навчання документів.

Згідно п. 20 Порядку організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства про іноземців, яких відраховано з навчального закладу відповідно до п 2-6 ч.1 статті 46 Закону України «Про вищу освіту», а також про іноземців, які без поважних причин припинили навчання або зникли з місця проживання, навчальний заклад, що надає освітні послуги такому іноземцю, протягом 10 днів зобов'язаний повідомити територіальний орган чи підрозділ Державної міграційної служби України за місцем проживання іноземця. Таким чином, на навчальні заклади, які надають освітні послуги іноземцям, покладено обов'язок щодо забезпечення своєчасного подання документів до територіальних органів чи підрозділів Державної міграційної служби України для оформлення зарахованим на навчання іноземцям в установленому законодавством порядку посвідок на тимчасове проживання в Україні на період навчання в тому числі і для продовження строку їх дії. Тому, навчальні заклади визначають відповідальних осіб з кола їх посадових осіб, які відповідають за своєчасне подання документів до територіальних органів чи підрозділів Державної міграційної служби України для оформлення зарахованим на навчання іноземцям в установленому законодавством порядку посвідок на тимчасове проживання в Україні на період навчання в тому числі і для продовження строку їх дії. Згідно наказу №4/2-937 ректора Тернопільського національного технічного університету імені Івана Пулюя від 23.11.2015 року ОСОБА_2 прийнятий на посаду інспектора деканату факультету по роботі з іноземними студентами. Згідно Посадової інструкції затвердженої 01.12.2015 року першим проректором Тернопільського національного технічного університету імені Івана Пулюя, інспектор деканату факультету по роботі з іноземними студентами ОСОБА_2 є відповідальною особою за своєчасне подання документів до УДМС. За умовами ч.12 ст. 4 Закон України „Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" в редакції до 27.09.2017р. було визначено, що іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання. Аналогічне положення міститься в ч. 13 ст. 4 Закону в редакції від 27.09.2017р. Громадянин Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув в Україну 20.09.2011р. через КПП „Дніпропетровськ" за паспортним документом серії А № НОМЕР_1 виданим 10.01.2011р. терміном дії до 09.01.2016р., по довгостроковій візі типу ДУ № 02635130, з метою навчання на запрошення одного з навчальних закладів м. Луганськ.

Управлінням Державної міграційної служби України в Луганській області 20.09.2013р. громадянина Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 було документовано посвідкою на тимчасове проживання НОМЕР_2 терміном дії до 20.09.2014р.

Згідно наказу ТНТУ ім. І. Пулюя від 03.10.2014 № 4/25-133 „Про зарахування у число студентів факультету по роботі з іноземними студентами у зв'язку з переведенням" ОСОБА_5 зараховано студентом 3 курсу денної форми навчання у групу ІМБ - 32 (5 семестр) у зв'язку з переведенням із Східноукраїнського національного університету імені Володимира Даля. 14.11.2014 року згідно клопотання ТНТУ ім. І. Пулюя та заяви громадянина Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5 термін дії посвідки на тимчасове проживання на тимчасове проживання в Україні ТР № 034488 продовжено до 01.09.2016р. Разом з тим, термін дії його паспорта Федеративної республіки Нігерія був дійсний до 09.01.2016 року.

Наказом ТНТУ ім. І. Пулюя від 27.07.2016р. № 4/25-52 „Про зарахування на навчання" громадянина Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1 з 01.09.2016 року зараховано студентом п'ятого курсу денної форми навчання, 192- Будівництво та цивільна інженерія, група ІМБму-51, освітній рівень - магістр, фінансування навчання за кошти фізичних осіб.

10.10.2017р. наказом ректора № 4/25-112 ОСОБА_5 було відраховано з університету у зв'язку із невиконанням договору.

Пунктом 10 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.2012р. № 251 „Про затвердження Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання і технічного опису їх бланків та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 26.12.2002р. № 1983") (далі - Порядок) визначено, що посвідка на тимчасове проживання у випадку, передбаченому ч. 12 ст. 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", видається на період навчання, який визначається наказом навчального закладу про встановлення періодів навчання для іноземних студентів. Документами, що підтверджують факт навчання іноземця та особи без громадянства в Україні, є накази навчального закладу про їх зарахування на навчання та про встановлення періодів навчання для іноземних студентів. У разі коли протягом строку дії посвідки на тимчасове проживання в документах, зазначених у п. 6 цього Порядку, змінилися відомості, такі документи подаються до територіального органу або підрозділу ДМС, який видав посвідку, протягом місяця з моменту настання змін (для документів, зазначених у підпунктах 1 і 2 пункту 6 цього Порядку) або протягом 10 днів (для документів, зазначених у підпункті 4 пункту 6 цього Порядку). Після закінчення строку дії посвідки на тимчасове проживання іноземець та особа без громадянства зобов'язані в семиденний строк зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України. При цьому посвідка на тимчасове проживання передається приймаючій стороні, яка зобов'язана подати її територіальному органові або підрозділові ДМС за місцем проживання іноземця та особи без громадянства протягом десяти днів з моменту зняття з реєстрації. Нездана посвідка на тимчасове проживання вважається недійсною. 20.10.2017 року на адресу УДМС України в Тернопільській області ТНТУ ім. І. Пулюя було скеровано клопотання №2/28-2947 щодо скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянину Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5 у зв'язку з відрахуванням з числа студентів даного навчального закладу. Однак, зазначеним навчальним закладом при скеруванні до УДМС України в Тернопільській області клопотання про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянину Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5 не враховано, що термін дії посвідки вказаного іноземця закінчився ще 01.09.2016р. і ними попередньо (за 15 днів до закінчення строку дії посвідки) не було забезпечено своєчасного подання документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні НОМЕР_2, так як це було передбачено п. 10 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.2012р. №251. Відповідно гр. Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5 навчався у ТНТУ ім. І. Пулюя більше одного року без документів на право проживання в Україні. Завідувачем сектору організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Управління державної міграційної служби України в Тернопільській області ОСОБА_10, за наслідками перевірки 30.11.2017р. складено відносно інспектора деканату факультету по роботі з іноземними студентами Тернопільського національного технічного університету імені Івана Пулюя ОСОБА_2 протокол про адміністративне правопорушення за ст. 204 Кодексу України про адміністративне правопорушення. Суть правопорушення згідно з протоколом це не забезпечення: 1)Своєчасного скасування посвідки на тимчасове проживання студента університету громадянина Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_2; 2)Зняття з реєстраційного обліку вказаної особи; 3)Передача посвідки на тимчасове проживання. Постановою заступника начальника УДМС України в Тернопільській області - начальником відділу у справах іноземців та осіб без громадянства УДМС від 30.11.2017р. накладено на ОСОБА_2 адміністративне стягнення за ст. 204 КУпАП у розмірі 1700 грн. за не забезпечення своєчасного надання документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання громадянина Федеративної республіки Нігерія ОСОБА_5 чи її скасування, не вказавши поважних причин, що є порушенням п. 13 ст. 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та п. 10. постанови КМУ «Про затвердження Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та тимчасове проживання» від 28.03.2012 року №251. Суд критично оцінює твердження позивача про те, що «норми законодавства, які ставляться йому у вину не містять положень, які зобов'язують його подавати від імені іноземців документи до міграційної служби для виготовлення та продовження посвідки на тимчасове проживання», оскільки в даному випадку мова йде про посадову особу навчального закладу (приймаючої сторони - ТНТУ ім. І.Пулюя), яка в порушення виконання покладених на неї посадових обов'язків не забезпечила своєчасного подання до УДМС України в Тернопільській області документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 чи її скасування громадянину Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, що спричинило його незаконне перебування в Україні. Відповідно до ст. 38 КупАП адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через два місяці з дня його виявлення, за винятком випадків, коли справи про адміністративні правопорушення відповідно до КУпАП підвідомчі суду (судді). Твердження Позивача про те, що при розгляді справи про адміністративне правопорушення не дотримано вимог ст. 247 КУпАП, а саме строків притягнення до адміністративної відповідальності суд вважає безпідставними, оскільки інкриміноване ОСОБА_2 адміністративне правопорушення є триваючим. Вказане порушення посадовими особами УДМС України в Тернопільській області було виявлено, 17.11.2017р. на підставі акту перевірки додержання Тернопільським Національним технічним університетом імені Івана Пулюя законодавства у сфері міграції від 17.11.2017р., про що в цей же день був складений протокол про адміністративне правопорушення ПР МТР №018881 стосовно громадянина України ОСОБА_2. Таким чином, з часу виявлення адміністративного правопорушення до накладення адміністративного стягнення не пройшло два місяці, тобто строки накладення адміністративного стягнення порушені не були.

Враховуючи вищенаведене, зважаючи на те, що саме ОСОБА_2 як посадова особа ТНТУ ім. І. Пулюя відповідальний за своєчасне подання документів до УДМС, суд вважає, що посадовими особами УДМС України в Тернопільській області як при складенні протоколу про адміністративне правопорушення серії ПР МТР №018881 так і під час розгляду справи про адміністративне правопорушення передбаченого ст. 204 КУпАП було правильно надано оцінку факту порушення громадянином України ОСОБА_2, порядку забезпечення своєчасного надання документів для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 чи її скасування громадянину Федеративної Республіки Нігерія ОСОБА_5, що спричинило його незаконне перебування в Україні. Постанова про накладення адміністративного стягнення від 30.11.2017р. ПН МТР №018881 в справі про адміністративне правопорушення про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1700,00 грн. на громадянина України ОСОБА_2, за ст. 204 КУпАП. є законною, обґрунтованою та такою, що відповідає вимогам законодавства України, а тому в задоволенні позову слід відмовити.

На підставі вищенаведеного, керуючись ст.ст. 242-247, 250, 251, 293-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову ОСОБА_2 до Управління Державної міграційної служби України про скасування постанови від 30.11.2017 року серії ПН МТР №018881 про накладення адміністративного стягнення за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 204 КУпАП України - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційної скарги не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення суду, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Апеляційна скарга подається до Львівського апеляційного адміністративного суду або через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області.

Головуючий суддяР. М. Грицак