Справа № 804/4869/17
Суддя: Бондар Марина Володимирівна
Дата ухвалення: 2018-01-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 січня 2018 року Справа № 804/4869/17
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді судді суддіБондар М. В. Голобутовського Р.З. Царікової О.В.
за участі секретаря судового засіданняВиноградовій Т.В.
представника позивача представника відповідача-1 Токарєва В.В. Куртмоллаєва А.Е.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Командувача військомобільних десантних військ Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу в частині, зобов`язання вчинити певні дії
ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Міністерства оборони України (далі відповідач-1), з позовними вимоги про:
- визнання протиправними та скасування окремих положень наказу Командувача високомобільних десантних військ Збройних Сил України від 27.04.2017 року №19 про звільнення майора ОСОБА_1 в частині обчислення календарної вислуги років військової служби;
- зобов`язання Міністерства оборони України внести зміни до наказу від 27.04.2017 року №19 про звільнення майора ОСОБА_1 в частині обчислення календарної вислуги років військової служби з врахуванням рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18.03.2009 року, яке набрало чинності 30.03.2009 року та відповідно до якого встановлено початком військової служби день зарахування ОСОБА_1 до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - 28.08.1992 року.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22.08.2017 року залучено до участі у справі другим відповідачем Командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України (далі відповідач-2).
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що:
- 27.04.2017 року наказом командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України №19 позивач був звільнений з військової служби у запас за підпунктом «б» (за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби у мирний час, обмежену придатність у воєнний час);
- відповідно до розрахунку вислуги років військовослужбовця на пенсію №537 врахований період військової служби позивача з 28.08.1992 року по 06.06.1995 року у Криворізькому військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, проте в зазначений розрахунок були внесені зміни, а саме чорнилами синього кольору рукописними способом, яким не враховано період військової служби з 28.08.1992 року по 06.06.1995 року у Криворізькому військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою;
- на підставі виправленого розрахунку № 537 до наказу командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України №19 внесені дані щодо календарної вислуги років на військовій службі без врахування періоду військової служби у Криворізькому військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою;
- постановою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18.03.2009 року, яка набрала законної сили 30.03.2009 року, зобов`язано командира військової частини НОМЕР_1 встановити початком військової служби день зарахування ОСОБА_1 , до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 28.08.1992 року.
Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив суд позовні вимоги задовольнити повністю.
Представник відповідача-1 надав до суду заперечення, в обґрунтування яких зазначив, що:
- відповідно до статті 24 Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-ХІІ, початком перебування на військовій службі вважався, зокрема, і день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов`язаних;
- у новій редакції зазначеного Закону, яка набрала чинності 31.07.1999 року і, з відповідними змінами діє на цей час, стаття 24 вже не пов`язує початок перебування на військовій службі з днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею);
- необхідною умовою для прийняття на військову службу є, зокрема, досягнення громадянином України відповідного віку, передбаченого статтею 15 цього Закону.
- оскільки, військовий ліцей є загальноосвітнім навчальним закладом III ступеня з військово-професійною спрямованістю навчання, то навчання ОСОБА_1 у ліцеї в період з 1992 по 1995 роки не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі і проходженням військової служби.
Представник відповідача-1 в судовому засіданні проти позову заперечував та просив суд відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Додатково зазначив, що в постанові Верховного Суду України від 01.10.2013 року викладена правова позиція, що навчання у ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі, а отже і проходженням військової служби.
Представник відповідача-2 в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином. Неявка представника відповідача-2 не перешкоджає розгляду справи по суті.
В судовому засіданні задоволено клопотання представника позивача та поновлено позивачу строк звернення до суду.
З метою розгляду і вирішення клопотання представника позивача про поновлення строку звернення до суду та розгляду справи по суті, ухвалами суду було витребувано докази від Командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України, Новомосковського об`єднаного військового комісаріату Дніпропетровської області, Дніпропетровського обласного військового комісаріату.
Для надання витребуваних судом доказів та за клопотаннями представників сторін провадження у справі зупинялось з 22.08.2017 року по 20.09.2017 року, з 21.09.2017 року по 11.10.2017 року, з 10.11.2017 року по 04.12.2017 року, з 11.12.2017 року по 16.01.2018 року.
Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 з 28.08.1992 року по 06.06.1995 року проходив службу у Криворізькому військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою.
Постановою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18.03.2009 року у справі № 2а-265/09 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання неправомірними дії командира військової частини НОМЕР_1 та перерахунку розміру щомісячної надбавки за вислугу років, позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено в повному обсязі, а саме:
- визнано неправомірними дії командира військової частини НОМЕР_1 щодо відмови зарахування ОСОБА_1 строків його навчання у Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби в Збройних Силах України;
- зобов`язано командира військової частини НОМЕР_1 встановити початком військової служби день зарахування ОСОБА_1 до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 28 серпня 1992 року;
- зобов`язано командира військової частини НОМЕР_1 провести перерахунок розміру щомісячної надбавки за вислугу років на військовій службі до окладів за військовим званням і основною тимчасово займаною посадою ОСОБА_1 , враховуючи дату 28 серпня 1992 року строком початку перебування на військовій службі.
Вищевказана постанова Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області у справі № 2а-265/09 оскаржена не була та набрала законної сили 30.03.2009 року.
Наказом командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 27.04.2017 року №19 майора ОСОБА_1 звільнено з військової служби у запас за пунктом 8 підпунктом «б» (за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час, обмежену придатність у воєнний час, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу) із зазначенням «У ЗС із 08.1995».
Отже, приймаючи оскаржуваний наказ в частині визначення часу початку перебування ОСОБА_1 на військовій службі, відповідачем-2 не враховано судове рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18.03.2009 року у справі № 2а-265/09, яким визначено часом початку перебування на військовій службі 28.08.1992 року, тобто день зарахування ОСОБА_1 до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою.
Статтею 129-1 Конституції України передбачено, що суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку.
Згідно з частиною 1 статті 370 Кодексу адміністративного судочинства України, судове рішення, яке набрало законної сили, є обов`язковим для учасників справи, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності, - за її межами.
Відповідно до частини 4 статті 78 Кодексу адміністративного судочинства обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
З огляду на зазначені норми, суд приходить до висновку, що Командувач Високомобільних десантних військ Збройних Сил України під час винесення спірного наказу від 27.04.2017 року №19 повинен був врахувати обставини, встановлені постановою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18.03.2009 року у справі № 2а-265/09.
Щодо доводів представника Міністерства оборони України про наявність іншої судової практики з питання зарахування часу навчання у військовому ліцеї до періоду проходження військової служби та наявністю правової позиції Верховного Суду України з цього питання, суд зазначає наступне.
Предметом розгляду в цій справі не є визначення правомірності чи неправомірності зарахування періоду перебування позивача у військовому ліцеї до стажу військової служби, оскільки це питання вже було предметом розгляду у справі № 2а-265/09 Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області. В цій адміністративній справі суд досліджує правомірність чи неправомірність неврахування обставин, встановлених судовим рішенням, що набрало законної сили під час винесення спірного наказу.
Таким чином, суд вважає, що позовні вимоги до Командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України є обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Враховуючи той факт, що відповідачем-1 в спірних правовідносинах не вчинялись дії та не приймались рішення, які порушують права позивача, у задоволенні позовних вимог до Міністерства оборони України належить відмовити.
Отже, адміністративний позов підлягає частковому задоволенню.
Керуючись статтями 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Командувача військомобільних десантних військ Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу в частині, зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити частково.
Визнати протиправним та скасувати окремі положення наказу командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України від 27 квітня 2017 року №19 про звільнення майора ОСОБА_1 в частині обчислення календарної вислуги років військової служби.
Зобов`язати командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України вчинити певні дії, а саме внести зміни до наказу командувача Високомобільних десантних військ Збройних Сил України від 27 квітня 2017 року №19 про звільнення майора ОСОБА_1 в частині обчислення календарної вислуги років військової служби з врахуванням рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 18 березня 2009 року, яке набрало чинності 30 березня 2009 року та відповідно до якого встановлено початком військової служби день зарахування ОСОБА_1 до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - 28 серпня 1992 року.
У задоволенні адміністративного позову до Міністерства оборони України - відмовити.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені ст. 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до пп. 15.5 п. 15 ч.1 розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України.

Рішення в повному обсязі виготовлено 23 січня 2018 року.

Головуючий суддя Суддя Суддя М.В. Бондар Р.З. Голобутовський О.В. Царікова