Справа № 808/3088/17
Суддя: Бойченко Юлія Петрівна
Дата ухвалення: 2017-12-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 грудня 2017 року 17:54Справа № 808/3088/17 м.Запоріжжя

Запорізький окружний адміністративний суд у складі судді Бойченко Ю.П., за участю секретаря судового засідання Печерикіної А.О.
позивача: ОСОБА_1 ;
та представників
відповідача 1: не з`явився;
відповідача 2: Якуніна А.О.;
розглянувши у судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_2 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Запоріжжя
до 1. Полковника ОСОБА_3 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара

ІНФОРМАЦІЯ_2 . ІНФОРМАЦІЯ_2
про визнання протиправним та скасування наказу

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

11 жовтня 2017 року до Запорізького окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_2 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара Хортицького районного військового комісаріату в м. Запоріжжя (далі позивач або ОСОБА_1 ) до Полковника ОСОБА_3 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі відповідач 1), в якому позивач просить суд (відповідно до уточненого адміністративного позову від 25.10.2017 вх. №28894):
- скасувати накази відповідача від 30.09.2017 №612 та №614 в частині накладення на позивача дисциплінарного стягнення;
- зобов`язати відповідача усунути всі наслідки накладення на ОСОБА_1 адміністративного стягнення наказами від 30.09.2017 №612 та №614.
Ухвалою суду від 13 жовтня 2017 року позовну заяву залишено без руху на підставі ст.ст. 106, 108 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) та позивачу надано строк для усунення недоліків позовної заяви. Позивач недоліки усунув.
Ухвалою суду від 20 листопада 2017 року відкрито провадження в адміністративній справі № 808/3088/17, закінчено підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду на 07 грудня 2017 року.
В судовому засіданні протокольною ухвалою суду в якості другого відповідача залучено Запорізький обласний військовий комісаріат (далі відповідач 2).
Розгляд справи зупинявся до 26 грудня 2017 року.
Позивач в судовому засіданні подав заяву про часткову відмову від позову, відповідно до якої відмовився від позовних вимог в частині скасування наказу від 30.09.2017 №614 та усунення всіх наслідків накладення на нього адміністративного стягнення наказами від 30.09.2017 №612 та №614.
Заяву задоволено, провадження у справі в зазначеній вище частині позовних вимог закрито ухвалою суду від 26 грудня 2017 року, справа розглядається з урахуванням часткової відмови від позову.
У судових засіданнях позивач пояснив, що він проходить військову службу на посаді заступника військового комісара начальника мобілізаційного відділення ІНФОРМАЦІЯ_3 в м. Запоріжжя. Наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 23.09.2017 №227 ОСОБА_1 допущено до тимчасового виконання обов`язків військового комісара Хортицького районного військового комісаріату в м. Запоріжжя. Пунктом 26 наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 30.09.2017 №612 на позивача за незадовільну організацію рекламно-агітаційної та роз`яснювальної роботи, що призвело до невиконання планового завдання по відбору кандидатів на військову службу за контрактом у XI циклі III кварталу 2017 року накладено дисциплінарне стягнення «Догана». Позивач не погоджується з вказаними діями відповідача, оскільки укладання громадянами контрактів на проходження військової служби не пов`язане із застосуванням заходів державного примусу та, відповідно, із використанням військовими комісарами владних повноважень, наданих законодавством. Вважає, що у відповідача відсутні підстави для висновку про неналежне виконання позивачем службових обов`язків без проведення службового розслідування. Крім того, зазначає, що у вересні 2017 року фактично перебував на посаді тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 в м. Запоріжжя лише 6 днів, в той час як завдання по добору кандидатів доведено на повний місяць. За таких обставин, вважає п. 26 наказу від 30.09.2017 №612 протиправним та просить задовольнити позов.
Відповідач 1 позов не визнав, надав письмові заперечення (від 07.12.2017 вх. №34426), в яких посилається на абзац 11 пункту 14 та пункт 8 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 №389 (далі Положення), відповідно до яких військовий комісар відповідає за своєчасне та повне виконання завдань, покладених на військові комісаріати. Завданням військових комісаріатів є проведення добору кандидатів на військову службу за контрактом. Відповідно до пункту 9 Положення військові комісаріати відповідно до покладених на них завдань проводять рекламно-агітаційну, інформаційно- роз`яснювальну роботу, проводять добір та направлення громадян до військової частини для проходження військової служби за контрактом. Позивачем фактично не виконано пункт 7 наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 31.08.2017 №552 в частині відбору і прийняття на військову службу за контрактом у XI циклі III кварталу 2017 року 10 осіб, чим порушено свої функціональні обов`язки. Вважає, що накладення дисциплінарного стягнення без проведення службового розслідування є правом командира, що закріплено Дисциплінарним статутом Збройних Сил України. За таких обставин, просить у задоволенні адміністративного позову відмовити.
Представник відповідача 2 у судовому засіданні підтримав позицію, викладену у запереченнях відповідача 1, у задоволенні позову просить відмовити в повному обсязі.
Розгляд справи здійснювався за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу «Акорд».
У судовому засіданні 26 грудня 2017 року на підставі ст. 250 КАС України судом проголошено вступну та резолютивну частину рішення.
Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення сторін, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 проходить військову службу на посаді заступника військового комісара начальника мобілізаційного відділення Хортицького районного військового комісаріату в м. Запоріжжя (далі ІНФОРМАЦІЯ_4 ) та має військове звання майор.
23 вересня 2017 року ОСОБА_1 допущено до тимчасового виконання обов`язків військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_5 , що підтверджується наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі ІНФОРМАЦІЯ_6 ) від 23 вересня 2017 року №227.
25 вересня 2017 року ОСОБА_1 , прийняв відповідні справи та посаду на підставі наказу військового комісара Хортицького РВК від 25 вересня 2017 року №77.
Пунктом 26 наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_6 від 30.09.2017 №612 «Про підсумки відбору та направлення кандидатів на військову службу за контрактом у XI циклі III кварталу 2017 року», на позивача за незадовільну організацію рекламно-агітаційної та роз`яснювальної роботи, що призвело до невиконання планового завдання по відбору кандидатів на військову службу за контрактом у XI циклі III кварталу 2017 року накладено дисциплінарне стягнення «Догана». З наказу вбачається, що планове завдання з комплектування посад рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України військовослужбовцями за контрактом для районних (міських) військових комісаріатів Запорізької області виконано ІНФОРМАЦІЯ_4 на 50%, а саме з доведених планом 10 чоловік на військову службу прийнято 5. Вказане планове завдання визначене пунктом 7 наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_6 від 31 серпня 2017 року №552 та доведене телеграмою від 02 вересня 2017 року №480/764/ПР.
ОСОБА_1 , не погоджуючись з накладеним на нього дисциплінарним стягненням, звернувся до суду із даним позовом.
Розглядаючи справу по суті, суд виходить з наступного.
Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України.
Як передбачено п. 2 «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого 10.12.2008 Указом Президента України №1153/2008, громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом. У добровільному порядку громадяни проходять: військову службу (навчання) за контрактом курсантів у вищих військових навчальних закладах, а також вищих навчальних закладах, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військову службу за контрактом осіб рядового складу; військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військову службу за контрактом осіб офіцерського складу. З громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт згідно з додатками 1 і 2.
Згідно з абз.1 п.2.16 розділу II «Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженої 10.04.2009 наказом Міністра оборони України №170, на військову службу за контрактом на посади рядового, сержантського, старшинського і офіцерського складу відбираються придатні до військової служби за станом здоров`я громадяни України, які виявили бажання проходити військову службу в Збройних Силах України та які відповідають вимогам, визначеним законодавством.
Підставою для притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності за наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_6 від 30.09.2017 №612 стала незадовільна організація рекламно-агітаційної та роз`яснювальної роботи, що призвело до невиконання планового завдання по відбору кандидатів на військову службу за контрактом у XI циклі III кварталу 2017 року.
Як передбачено п. 8 «Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України», затвердженого 07.11.2001 Указом Президента України №1053/2001, контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України письмова угода, що укладається між громадянином України і державою, від імені якої виступає Міністерство оборони України, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби. Контракт укладається за зразком, що додається, у двох примірниках, підписується особою, яка вступає на військову службу або продовжує військову службу за контрактом, і посадовою особою Збройних Сил України, зазначеною у пункті 9 цього Положення, скріплюється гербовою печаткою військової частини, органу військового управління, установи, організації, військового навчального закладу (далі - військова частина) і зберігається у кожної із сторін. Контракт є підставою для видання наказу по особовому складу про зарахування особи до Збройних Сил України і призначення її на посаду.
Оскільки контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України - це письмова угода, то одним із основних підстав для його укладення є вільне волевиявлення сторін. Волевиявлення - це зовнішня об`єктивна форма виявлення волі особи. Способи волевиявлення можуть бути різноманітними: усно, письмово, певною дією тощо. Для дійсності договору необхідно, щоб воля та волевиявлення співпадали. Отже, внутрішня воля полягає у формуванні мотиву, уявленні про правову мету правочину, прагненні її досягнення, обранні способу для цього. Завдяки виразу волі особи зовні вона має стати зрозумілою іншим. Зовнішній вираз волі йменується волевиявленням. Виходить, що внутрішня стадія формування волі перебуває насамперед у психічній площині, а зовнішня - у площині дій.
Відтак, ОСОБА_1 не міг без вільного волевиявлення громадян примусово укладати з ними контракти про проходження військової служби у Збройних Силах України.
Недоліки організації рекламно-агітаційної та роз`яснювальної роботи, на які посилається військовий комісар ІНФОРМАЦІЯ_6 у наказі від 30.09.2017 №612, не могли, на думку суду, вплинути на самосвідомість громадян, проявити в них вільне бажання на контрактну службу у Збройних Силах України.
Згідно з п.8 «Положення про військові комісаріати», затвердженого 03.06.2013 постановою Кабінету Міністрів України №389 (надалі «Положення про військові комісаріати»), завданням військових комісаріатів є проведення призову громадян на військову службу у мирний і воєнний час, проведення добору кандидатів для прийняття на військову службу за контрактом, участь у доборі громадян для проходження служби у військовому резерві Збройних Сил, підготовка та проведення в особливий період мобілізації людських і транспортних ресурсів, забезпечення соціального і правового захисту військовослужбовців, військовозобов`язаних і резервістів, призваних на навчальні (або перевірочні) та спеціальні збори до Збройних Сил (далі - збори), ветеранів війни та військової служби, пенсіонерів з числа військовослужбовців Збройних Сил (далі - пенсіонери) та членів їх сімей, участь у військово-патріотичному вихованні громадян, здійснення заходів з підготовки та ведення територіальної оборони, інших заходів з питань оборони відповідно до законодавства.
У абз. 7 п.9 «Положення про військові комісаріати» зазначено, що військові комісаріати відповідно до покладених на них завдань: проводять рекламно-агітаційну, інформаційно-роз`яснювальну роботу, проводять добір та направлення громадян до військових частин для проходження військової служби за контрактом, а також для вступу до вищих військових навчальних закладів або вищих навчальних закладів, що мають військові навчальні підрозділи, надають командирам військових частин інформацію про військовозобов`язаних, які перебувають на обліку, з метою добору громадян для проходження служби у військовому резерві.
Відповідно до абз. 10 п.14 «Положення про військові комісаріати» військовий комісар відповідає за своєчасне і повне виконання завдань, покладених на військові комісаріати.
Як зазначено у абз 1. п.15 «Положення про військові комісаріати» військовий комісар зобов`язаний забезпечувати виконання особовим складом військового комісаріату поставлених перед ним завдань.
Відповідно до ст.83 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України», затвердженого Законом України від 24.03.1999 №551-XIV (далі Статут), на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.
Відповідно до ст.84 Статуту прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.
Згідно з ч.1 ст.85 Статуту службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром, доручено офіцерові чи прапорщикові (мічманові), а у разі вчинення правопорушення рядовим (матросом) чи сержантом (старшиною) - також сержантові (старшині).
У п.1.5 «Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України», затвердженої 15.03.2004 Наказом Міністра оборони України №82, зазначено, що службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який вирішив притягнути військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. У наказі зазначаються підстави для призначення розслідування, особа (якщо вона встановлена), стосовно якої воно має бути проведено, термін проведення та посадові особи, яким доручено його провадження. Службове розслідування може бути проведено особисто командиром (начальником) чи доручено іншій посадовій особі. У разі потреби залучення фахівців до проведення службового розслідування командиром (начальником) призначається комісія у складі групи фахівців на чолі з головою комісії, про що оголошується в наказі.
Суд погоджується з думкою відповідачів-1,2 про те, що службове розслідування може бути призначене, але не є обов`язковим.
Під час оголошення дисциплінарного стягнення до відома військовослужбовця доводять, в чому полягає порушення ним військової дисципліни чи громадського порядку (ст.98 Статуту).
У дослідженому судом наказі від 30.09.2017 №612 чітко не зазначені підстави для його винесення, не вказано який пункт, статтю і якого Статуту, нормативного документа порушив ОСОБА_1 .
Крім того, суд бере до уваги, що позивач перебував на посаді тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_5 з 23 вересня 2017 року, а справи отримав 25 вересня 2017 року, що фактично позбавило його можливості виконати доведене на вересень 2017 року планове завдання в повному обсязі. Факт виконання Хортицьким РВК планового завдання на 50% свідчить про вжиття позивачем заходів по забезпеченню добору кандидатів для прийняття на військову службу за контрактом у вересні 2017 року.
З огляду на викладене вище, позовні вимоги ОСОБА_1 є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно з ч. 1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Частиною третьою статті 2 КАС України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Згідно з ч.1 ст. 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Враховуючи викладене, керуючись статтями 139, 241, 243-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ВИРІШИВ:

1. Адміністративний позов ОСОБА_2 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 в м. Запоріжжя до Полковника ОСОБА_3 , тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 та до ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання протиправним та скасування наказу задовольнити.
2. Скасувати наказ військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 від 30.09.2017 №612 в частині накладення дисциплінарного стягнення «Догана» на тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 в м. Запоріжжя майора ОСОБА_1 .
Рішення набирає законної сили відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржено до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення виготовлено 09.01.2018.

Суддя Ю.П. Бойченко