Справа № 664/1712/16-а
Суддя: Осіпов Ю.В.
Дата ухвалення: 2017-12-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 грудня 2017 р.м.ОдесаСправа № 664/1712/16-а

Категорія: 2.1 Головуючий в 1 інстанції: Савчак С.П.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Осіпова Ю.В.,

суддів - Димерлія О.О., Скрипченка В.О.,

при секретарі Нехожиній О.О.,

за участю позивача ОСОБА_1, представника відповідача та представника 3-ї особи ОСОБА_10., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу Олешківської міської ради на постанову Цюрупинського районного суду Херсонської області від 21 серпня 2017 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Олешківської міської ради, Олешківського міського голови Воронова Дмитра Миколайовича, 3-х осіб ОСОБА_4 та виконавчого комітету Олешківської міської ради, про визнання протиправними дій, рішення; зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

26.07.2016 року ОСОБА_1 звернувся до Цюрупинського районного суду Херсонської області із адміністративним позовом до Олешківської міської ради (Цюрупинської міської ради), Олешківського міського голови (Цюрупинського міського голови) Воронова Д.М., в якому, разом з уточненнями, просив суд:

- визнати протиправними дії Олешківської міської ради VII скликання та Олешківського міського голови Воронова Д.М. в частині недотримання вимог законодавства та регламенту міської ради при підготовці до розгляду на десятій сесії Цюрупинської міської ради VIІ скликання проекту рішення «Про звільнення ОСОБА_1.»;

- визнати протиправним та скасувати рішення 10-ї чергової сесії Цюрупинської міської ради VII скликання №128 від 30.06.2016р. «Про звільнення ОСОБА_1.»;

- зобов'язати Олешківську міську раду поновити його на посаді 1-го заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради з 30.06.2016р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що спірні рішення міськради є протиправними та такими, що підлягають скасуванню, оскільки вони ґрунтуються на необґрунтованих висновках та були прийняті з грубим порушенням регламенту та норм діючого трудового законодавства.

Ухвалою Цюрупинського районного суду Херсонської області від 08.11.2016р. залучено у якості 3-ї особи ОСОБА_5

Постановою Цюрупинського районного суду Херсонської області від 21 серпня 2017 року адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення десятої чергової сесії Цюрупинської міської ради Херсонської області VІІ скликання № 128 від 30.06.2016р. «Про звільнення ОСОБА_1.». Зобов'язано Олешківську міську раду Олешківського району Херсонської області поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області з 30.06.2016р. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду 1-ї інстанції, представник Олешківської міської ради 21.09.2017р. подав апеляційну скаргу, в якій зазначив, що судом, при винесенні оскаржуваної постанови порушено норми матеріального та процесуального права, просив скасувати постанову Цюрупинського районного суду Херсонської області від 21.08.2017р. та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Протокольною ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 25.10.2017 року залучено у якості 3-ї особи виконавчий комітет Олешківської міської ради.

Заслухавши суддю - доповідача, виступи сторін та перевіривши матеріали справи і доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність належних підстав для її задоволення.

Судом першої інстанції встановлені наступні обставини справи.

Позивач - ОСОБА_1 (ІНФОРМАЦІЯ_1.н.) рішенням Цюрупинської міської ради Херсонської області від 30.11.2015р. №15 призначений на посаду 1-го заступника міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради.

30.11.2015р. розпорядженням міського голови Воронова Д.М. №180/2-5 ОСОБА_1 прийнято на посаду 1-го заступника міського голови виконавчого комітету з 30.11.2015р.

30.11.2015р. рішенням І-ї сесії Цюрупинської міської ради VII скликання №19 затверджено персональний склад виконавчого комітету Цюрупинської міської ради в кількості 17 осіб, до якого включено і 1-го заступника міського голови ОСОБА_1

Службовими записками керуюча справами виконавчого комітету ОСОБА_6 від 12.05.2016р., 13.05.2016р., 16.05.2016р., 17.05.2016р., 18.05.2016р., 19.05.2016р., 20.05.2016р., 23.05.2016р., 24.05.2016р., 25.05.2016р., 26.05.2016р., 27.05.2016р., 30.05.2016р., 31.05.2016р., 01.06.2016р., 02.06.2016р., 03.06.2016р., 06.06.2016р., 07.06.2016р., 08.06.2016р., 09.06.2016р., 10.06.2016р., 13.06.2016р., 14.06.2016р., 15.06.2016р., 16.06.2016р., 17.06.2016р., 21.06.2016р., 22.06.2016р., 23.06.2016р., 24.06.2016р., 29.06.2016р., 30.06.2016р. повідомила Цюрупинського міського голову Воронова Д.М. про те, що 1-й заступник міського голови ОСОБА_1 був відсутній на роботі з нез'ясованих причин та просила вжити заходів щодо документування факту його відсутності на роботі шляхом складання відповідних актів.

Факт відсутності 1-го заступника міського голови ОСОБА_1 на роботі з невідомих причин задокументовано актами, датованими вказаними вище датами.

30.06.2016р. Цюрупинська міська рада своїм рішенням №128 «Про звільнення ОСОБА_1.» вирішила:

1. Визнати дні відсутності 1-го заступника міського голови ОСОБА_1 а саме: робочі дні з 11.05.2016 року по 13.05.2016 року, з 16.05.2016 року по 20.05.2016 року, з 23.05.2016 року по 27.05.2016 року, з 30.05.2016 року по 03.06.2016 року, з 06.06.2016 року по 10.06.2016 року, з 13.06.2016 року по 17.06.2016 року, з 21.06.2016 року по 24.06.2016 року, 29.06.2016 року по 30.06.2016 року - днями прогулів без поважних причин.

2. Керуючому справами виконавчого комітету Цюрупинської міської ради позначити в «Табелі обліку використання робочого часу» ОСОБА_1 дні зазначені у пункті 1 даного розпорядження, як «прогули».

3. Відділу фінансів та бухгалтерського обліку заробітну плату ОСОБА_1 за період з 11.05.2016 року по 30.06.2016 року, згідно пунктів 1, 2 даного рішення, не нараховувати.

4. За грубе порушення трудової дисципліни застосувати до першого заступника міського голови ОСОБА_1, згідно з п.2 ч.1 ст.147 КЗпП України, дисциплінарне стягнення у вигляді «звільнення з роботи» за п.4 ч.1 ст.40 КЗпП України, за прогули без поважних причин.

5. Звільнити ОСОБА_1 з посади першого заступника міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради 30.06.2016р. згідно п.4 ч.1 ст.40 Кодексу законів про працю України за прогули без поважних причин 11.05.2016р., 12.05.2016р., 13.05.2016р., 16.05.2016р., 17.05.2016р., 18.05.2016р., 19.05.2016р., 20.05.2016р., 23.05.2016р., 24.05.2016р., 25.05.2016р., 26.05.2016р., 27.05.2016р., 30.05.2016р., 31.05.2016р., 01.06.2016р., 02.06.2016р., 03.06.2016р., 06.06.2016р., 07.06.2016р., 08.06.2016р., 09.06.2016р., 10.06.2016р., 13.06.2016р., 14.06.2016р., 15.06.2016р., 16.06.2016р., 17.06.2016р., 21.06.2016р., 22.06.2016р., 23.06.2016р., 24.06.2016р., 29.06.2016р., 30.06.2016р. включно.

6. Відділу фінансів та бухгалтерського обліку провести розрахунок з ОСОБА_1 згідно чинного законодавства та виплатити компенсацію за невикористану частину щорічної основної відпустки у кількості 13 календарних днів, за відпрацюваний період роботи з 30.11.2015р. по 10.05.2016р.

7. Вивести ОСОБА_1 зі складу Виконавчого комітету Цюрупинської міської ради.

8. Відповідальність за виконання даного рішення покласти на керуючого справами виконавчого комітету Цюрупинської міської ради ОСОБА_6 та ОСОБА_7, начальника відділу фінансів та бухгалтерського обліку.

9. Контроль за виконанням рішення покласти на постійну мандатну комісію з питань депутатської діяльності та етики, законності та правопорядку (голова комісії Паламарчук В.В.).

30.06.2016р. виконавчий комітет Цюрупинської міської ради своїм листом №1301/2-14 від 30.06.2016 року повідомив ОСОБА_1 про прийняте міською радою рішення №128 від 30.06.2016р., направив на його адресу копію зазначеного рішення та повідомив про необхідність з'явитися до виконавчого комітету для отримання трудової книжки. Зазначений лист позивач отримав 29.07.2016р.

Не погоджуюсь з такими діями та рішеннями відповідачів, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Вирішуючи справу по суті та задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з обґрунтованості та доведеності вимог та, відповідно, з неправомірності дій та протиправності і передчасності спірних рішень міськради.

Колегія суддів апеляційного суду, уважно дослідивши матеріали справи та наявні в них докази, погоджується з такими висновками суду 1-ї інстанції і вважає їх обгрунтованими, з огляду на наступне.

Частиною 2 ст.19 Конституції України та ст.24 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» №280/97 встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При цьому, одночасно слід звернути увагу на те, що відповідно до змісту ч.1 ст.195 КАС України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції виключно в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги.

Як слідує зі змісту положень ст.1 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.

А згідно із ч.1 ст.2 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Відповідно до вимог ч.1 ст.10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

А у відповідності до приписів ч.1,2 ст.11 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи. Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Згідно із ч.ч.1,3 ст.12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідно села (добровільного об'єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста. Сільський, селищний, міський голова очолює виконавчий комітет відповідної сільської, селищної, міської ради, головує на її засіданнях.

Стаття 20 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» встановлює підстави припинення служби в органах місцевого самоврядування.

Так, окрім загальних підстав, передбачених Кодексом законів про працю України, служба в органах місцевого самоврядування припиняється на підставі і в порядку, визначених Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», цим та іншими законами України, а також у разі: порушення посадовою особою місцевого самоврядування Присяги, передбаченої ст.11 цього Закону; порушення умов реалізації права на службу в органах місцевого самоврядування (ст.5 цього Закону); виявлення або виникнення обставин, що перешкоджають перебуванню на службі, чи недотримання вимог, пов'язаних із проходженням служби в органах місцевого самоврядування (ст.12 цього Закону); досягнення посадовою особою місцевого самоврядування граничного віку перебування на службі в органах місцевого самоврядування (ст.18 цього Закону). Посадові особи місцевого самоврядування, крім посадових осіб, зазначених у частині другій цієї статті, яких притягнуто до відповідальності за корупційні правопорушення, підлягають звільненню з посади у порядку, визначеному Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Як вбачається зі змісту положень п.3 ч.1 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», виключно на пленарних засіданнях районної ради вирішуються питання утворення виконавчого комітету, визначення його чисельності, затвердження персонального складу, внесення змін до складу виконавчого комітету та його розпуск.

Відповідно до приписів ст.42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», сільський, селищний, міський голова:

- забезпечує здійснення у межах наданих законом повноважень органів виконавчої влади на відповідній території, додержання Конституції та законів України, виконання актів Президента України та відповідних органів виконавчої влади;

- організує в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету;

- здійснює керівництво апаратом ради та її виконавчого комітету;

- скликає сесії ради, вносить пропозиції та формує порядок денний сесій ради і головує на пленарних засіданнях ради;

- представляє територіальну громаду, раду та її виконавчий комітет у відносинах з державними органами, іншими органами місцевого самоврядування, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форм власності, громадянами, а також у міжнародних відносинах відповідно до законодавства;

- видає розпорядження у межах своїх повноважень. При здійсненні наданих повноважень сільський, селищний, міський голова є підзвітним, підконтрольним і відповідальним перед територіальною громадою, відповідальним - перед відповідною радою, а з питань здійснення виконавчими органами ради повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольним відповідним органам виконавчої влади.

Як передбачено ч.1 ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія ж, в свою чергу, складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради.

Згідно із ч.13 ст.46 цього ж Закону, пропозиції щодо питань на розгляд ради можуть вноситися сільським, селищним, міським головою, постійними комісіями, депутатами, виконавчим комітетом ради, головою місцевої державної адміністрації, головою районної, обласної ради, загальними зборами громадян. Пропозиції щодо прийняття рішень, які відповідно до закону є регуляторними актами, вносяться з урахуванням вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

У відповідності до ч.15 вказаної вище статті 46, порядок проведення першої сесії ради, порядок обрання голови та заступника (заступників) голови районної у місті, районної, обласної ради, секретаря сільської, селищної, міської ради, скликання чергової та позачергової сесії ради, призначення пленарних засідань ради, підготовки і розгляду питань на пленарних засіданнях, прийняття рішень ради про затвердження порядку денного сесії та з інших процедурних питань, а також порядок роботи сесії визначаються регламентом ради з урахуванням вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Відповідно до змісту вимог ч.ч.1,4,5 ст.47 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», постійні комісії ради є органами ради, що обираються з числа її депутатів, для вивчення, попереднього розгляду і підготовки питань, які належать до її відання, здійснення контролю за виконанням рішень ради, її виконавчого комітету.

Постійні комісії за дорученням ради або за власною ініціативою попередньо розглядають проекти програм соціально-економічного і культурного розвитку, місцевого бюджету, звіти про виконання програм і бюджету, вивчають і готують питання про стан та розвиток відповідних галузей господарського і соціально-культурного будівництва, інші питання, які вносяться на розгляд ради, розробляють проекти рішень ради та готують висновки з цих питань, виступають на сесіях ради з доповідями і співдоповідями.

Також, ці постійні комісії попередньо розглядають кандидатури осіб, які пропонуються для обрання, затвердження, призначення або погодження відповідною радою, готують висновки з цих питань.

Згідно із ч.ч.2,3 ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської, селищної, міської ради включається сільський, селищний, міський голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос. Рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених п.п.4,16 ст.26, п.п.1,29,31 ст.43 та ст.ст.55,56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням.

Як слідує зі змісту приписів ч.1 ст.148 КЗпП України, дисциплінарне стягнення застосовується власником або уповноваженим ним органом безпосередньо за виявленням проступку, але не пізніше одного місяця з дня його виявлення, не рахуючи часу звільнення працівника від роботи у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю або перебування його у відпустці.

А відповідно до вимог ч.ч.1,2,3 ст.149 КЗпП України, до застосування дисциплінарного стягнення власник або уповноважений ним орган повинен зажадати від порушника трудової дисципліни письмові пояснення. За кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення. При цьому, при обранні виду стягнення власник або уповноважений ним орган повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого проступку і заподіяну ним шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, і попередню роботу працівника.

З матеріалів справи видно, що 18.12.2015 року рішенням Цюрупинської міської ради №24 було затверджено Регламент Цюрупинської міської ради, який, в свою чергу, є нормативно-правовим документом, який встановлює порядок скликання сесій міської ради, підготовки та розгляду нею питань, проведення пленарних засідань, порядок внесення на розгляд ради та прийняття нею рішень, порядок формування та організації роботи постійних комісій та інших органів ради, здійснення депутатської діяльності, інші процедури, які випливають із повноважень ради, встановлених Конституцією України, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про статус депутатів місцевих рад» та іншими законодавчими актами (ст.3).

Слід звернути увагу, що положення цього Регламенту є обов'язковими для виконання міською радою, її органами (в т.ч. і виконавчими), депутатськими групами, фракціями, а також особами, які беруть участь у підготовці та роботі сесії міської ради (ст.11).

Як вже зазначалося вище, постійні комісії міської ради є органами ради, що обираються з числа її депутатів, для вивчення, попереднього розгляду й підготовки питань, які належать до їх відання, здійснення контролю за виконанням рішень ради, її виконавчого комітету (ст.23).

Постійні комісії міської ради охоплюють усі сфери діяльності, пов'язані з виконанням власних повноважень органами місцевого самоврядування, їх перелік визначається відповідним рішенням міської ради. Повноваження постійних комісій визначаються Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Положенням про постійні комісії міської ради, що затверджується відповідним рішенням міської ради не пізніше ніж на другій сесії новобраної ради (ст.24).

Робота постійних комісій міської ради здійснюється на підставі затверджених міською радою планів, а також за дорученням міської ради, секретаря міської ради або за власної ініціативи. Постійні комісії попередньо розглядають проекти програм соціально-економічного і культурного розвитку, місцевого бюджету, звіти про виконання програм і бюджету, вивчають і готують питання про стан та розвиток відповідних галузей господарства і соціально-культурного будівництва, всі інші питання, які вносяться на розгляд ради, готують висновки з цих питань, організовують розробку депутатами проектів рішень ради та виступають на сесіях міської ради з доповідями і співдоповідями (ст.27).

Як передбачають приписи ст.32 вказаного вище Закону, за результатами вивчення і розгляду питань, секретарем постійної комісії складається протокол, який підписується головою та секретарем комісії. У протоколі комісії повинно бути викладено хід розгляду питання й відповідні висновки та рекомендації. Такі висновки та рекомендації постійної комісії приймаються більшістю голосів від загального складу комісії і підписуються головою комісії, а в разі його відсутності - заступником голови або секретарем комісії.

Для здійснення контролю з конкретно визначених радою питань можуть створюватися тимчасові контрольні комісії ради. Тимчасові контрольні комісії є органами ради, які обираються з числа її депутатів для здійснення контролю з конкретно визначених радою питань, що належать до повноважень місцевого самоврядування. Тимчасові контрольні комісії подають звіти і пропозиції на розгляд ради (ст.33).

Тимчасово контрольна комісія у визначений радою при її створення термін подає раді звіт про виконану роботу, а також підготовлені нею проекти рішень ради та інші матеріали, які поширюються серед депутатів (ст.34).

Виконавчими органами ради є виконавчий комітет та відділи. Утворення виконавчого комітету міської ради, визначення його чисельності та затвердження персонального складу здійснюється, за рішенням міської ради, на підставі пропозицій, внесених міським головою. До прийняття рішення про утворення виконавчого комітету та затвердження його персонального складу, міська рада приймає рішення про заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради. Пропозиції щодо кандидатур на посади заступників міського голови вносяться міським головою після обговорення в постійних депутатських комісіях ради та обговорюються на пленарному засіданні міської ради. Міська рада приймає рішення про затвердження заступників міського голови щодо кожної кандидатури окремо або за списком усіх кандидатів разом (ст.35).

Міська рада проводить свою роботу сесійно. Сесія складається із засідань постійних комісій і пленарних засідань міської ради (ст.44).

Розпорядження або повідомлення про скликання сесії міської ради доводиться до відома населення міста через засоби масової інформації не пізніше як за 10 днів до її пленарного засідання із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачаються внести на розгляд сесії, при суворому дотриманні положень чинного регламенту щодо підготовки питань і широкому ознайомленні депутатів зі змістом усіх питань (ст.48).

Необхідно зауважити, що до участі у пленарному засіданні сесії міської ради обов'язково повинні запрошуватися і заступники міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, а також усі члени виконкому (ст.52).

Пропозиції щодо питань та проектів рішень на розгляд міської ради вносяться міським головою, постійними комісіями ради, депутатами, виконавчим комітетом, загальними зборами громадян та у порядку місцевої ініціативи (ст.54).

Проект рішення, який пропонується на розгляд міської ради, повинен складатися із преамбули, яка чітко визначає мету прийняття рішення, короткий аналіз та об'єктивну і принципову оцінку стану справ з обговорюваного питання, містить посилання на законодавчі та інші нормативні документи, рішення виконкому міської ради, висновки та рекомендації постійних комісій, які повинна врахувати міська рада при прийнятті рішення, а також конкретно визначенні посилання на статті Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (ст.56).

Як визначено ст.58 регламенту, не пізніше як за 21 день до пленарного засідання міської ради суб'єкти подання подають на ім'я міського голови заяву щодо включення питань до порядку денного пленарного засідання, до якої додають: - проект рішення; - пояснювальну записку з обґрунтування необхідності його розгляду; - список осіб, яких необхідно запросити на сесію при розгляді цього питання.

Пропозиції до порядку денного пленарного засідання та проекти рішень, надані після зазначеного в ст.58 Регламенту терміну, секретарем міської ради не приймаються. Прискорений розгляд проекту рішення допускається у виняткових випадках, за письмовим дорученням міського голови. Міський голова у разі згоди із обґрунтуванням прискореного розгляду дає відповідні письмові доручення секретарю та профільній постійній комісії, зазначаючи строк їх виконання. Проект рішення, який розглядається за прискореною процедурою, має бути поданий та оформлений відповідно до регламенту не пізніше як за 7 днів до пленарного засідання (ст.59).

Далі, усі проекти рішень, які відповідають вимогам Регламенту і відпрацюванні в установленому порядку, з пропозиціями щодо порядку денного надаються депутатам міської ради за 5 днів до пленарного засідання та розсилаються секретарем ради на електронні поштові скриньки депутатів міської ради, в тому числі для розгляду в депутатських групах та фракціях (ст.64).

Постійні комісії протягом 3 робочих днів (на засіданнях відповідно до графіку) попередньо розглядають проекти рішень, що внесені на розгляд сесії міської ради, та надають висновки і рекомендації (ст.65).

На пленарному засіданні сесії міської ради головуючий перед голосуванням за кожен проект рішення оголошує висновки координаційної ради та запитує раду про наявність пропозицій чи поправок до проекту (ст.69).

Порядок денний сесії міської ради формується відповідно до вимог Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та цього регламенту, проект якого напередодні пленарного засідання погоджує координаційна рада (ст.71).

Порядок денний та порядок розгляду питань, внесених до нього, затверджуються на початку пленарного засідання сесії шляхом голосування простою більшістю голосів від загального складу ради (ст.72).

А як видно зі змісту ч.10 ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», рішення про скликання сесії ради відповідно до ч.ч.4,6,8 цієї статті доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради.

Так, як беззаперечно встановлено судами обох інстанцій з матеріалів справи, 31.05.2016 року, згідно із розпорядженням міського голови Воронова Д.М. №10, було вирішено скликати Х чергову сесію Цюрупинської міської ради VII скликання 30.06.2016 року, на розгляд сесії винести 18 питань, серед яких питання щодо звільнення (притягнення до дисциплінарної відповідальності) ОСОБА_1 відсутнє.

Так, судовою колегією встановлено, що згідно офіційного веб-порталу Олешківської міської ради в міськраді існує (діє) 6 (шість) постійних комісій: 1) постійна мандатна комісія з планування бюджету, фінансів та управління комунальною власністю; 2) постійна мандатна комісія з питань депутатської діяльності та етики, законності і правопорядку; 3) постійна комісія з питань побутового, торгівельного обслуговування та розвитку підприємницької діяльності; 4) постійна комісія з питань житлово-комунального господарства, промисловості, транспорту та зв'язку; 5) постійна комісія з питань екології, регулювання земельних відносин, використання природних ресурсів та благоустрою; 6) постійна комісія з питань освіти, культури, туризму, молоді, спорту, соціального захисту та охорони здоров'я.

Далі, як встановлено матеріалами справи, 17.06.2016 року за дорученням міського голови Воронова Д.М. №214, враховуючи службову записку керуючого справами виконавчого комітету ОСОБА_6 виникла необхіднсть прискореного розгляду проекту рішення відповідно до ст.59 Регламенту Цюрупинської міської ради та доручено секретарю міської ради Чурсіну Д.І. включити до порядку денного відповідних постійних комісій міської ради питання «Про звільнення ОСОБА_1.».

За протоколом Х чергової сесії Цюрупинської міської ради VII №10 від 30.06.2016 року затверджено порядок денний сесії, першим питанням якого було про звільнення ОСОБА_1 За першим питанням про звільнення позивача доповідала керуючий справами виконавчого комітету Цюрупинської міської ради ОСОБА_6 Рішення №128 прийнято одноголосно.

Так, приймаючи спірне рішення про звільнення ОСОБА_1 з посади першого заступника міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради, Цюрупинська міськрада виходила з того, що позивач без поважних причин не був присутній на роботі 11.05.2016р., 12.05.2016р., 13.05.2016р., 16.05.2016р., 17.05.2016р., 18.05.2016р., 19.05.2016р., 20.05.2016р., 23.05.2016р., 24.05.2016р., 25.05.2016р., 26.05.2016р., 27.05.2016р., 30.05.2016р., 31.05.2016р., 01.06.2016р., 02.06.2016р., 03.06.2016р., 06.06.2016р., 07.06.2016р., 08.06.2016р., 09.06.2016р., 10.06.2016р., 13.06.2016р., 14.06.2016р., 15.06.2016р., 16.06.2016р., 17.06.2016р., 21.06.2016р., 22.06.2016р., 23.06.2016р., 24.06.2016р., 29.06.2016р., 30.06.2016р. включно.

Разом з тим, при прийнятті 30.06.2016 року Цюрупинською міською радою спірного рішення №128 «Про звільнення ОСОБА_1.», відповідачем фактично було грубо порушено вимоги Регламенту Цюрупинської міської ради, а саме:

- не було запрошено ОСОБА_1 до участі у пленарному засіданні, хоча його участь в таких засіданнях є обов'язковою, не лише як заступника міського голови, який розробляє проекти програм соціально-економічного та культурного розвитку міста, організовує роботу по виконанню цих програм, в тому числі заступниками міського голови, організовує роботу заступників міського голови, спеціалістів апарату міського виконкому на виконання програм соціально-економічного розвитку міста, але і як члена виконавчого комітету Цюрупинської міської ради;

- не відібрано у позивача жодних письмових пояснень щодо причин відсутності його на роботі у зазначені вище робочі дні;

- не надано слово для виступу на сесії з обґрунтування причин відсутності;

- розпорядження про скликання на 30.06.2016 року сесії Цюрупинської міської ради не було доведено до відома населення міста через засоби масової інформації, в тому числі і до ОСОБА_1 з зазначенням того, що на розгляд сесії виноситься питання про його звільнення;

- проект рішення «Про звільнення ОСОБА_1.» не надано депутатам міської ради за 5 днів до пленарного засідання та він не розсилався секретарем ради на електронні поштові скриньки депутатів міської ради;

- проект рішення «Про звільнення ОСОБА_1.» не отримав висновків та рекомендацій постійних комісій Цюрупинської міської ради, які повинна була врахувати рада при прийнятті рішення про звільнення позивача.

При цьому, слід зазначити, що в даному випадку постійна мандатна комісія з питань депутатської діяльності та етики, законності та правопорядку не є постійною комісією Цюрупинської міської ради, до повноважень (відання) якої належить попередньо розглядати, надавати висновки та рекомендації щодо притягнення до дисциплінарної відповідальності першого заступника (заступників) міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради.

Отже, з урахуванням зазначеного, оскільки у Цюрупинській міській раді не визначено до повноважень якої саме постійної комісії відноситься вирішення питання надання висновків та рекомендацій щодо проектів рішення з приводу притягнення 1-го заступника (заступників) міського голови виконавчого комітету до дисциплінарної відповідальності та тимчасової контрольної комісії у зазначеній раді щодо розгляду цього питання не було створено, колегія суддів, як і суд 1-ї інстанції, вважає, що усі постійні комісії Цюрупинської міської ради повинні були надати свої висновки та рекомендації щодо зазначеного проекту рішення.

Крім того, на необхідність надання висновків та рекомендацій саме усіма постійними комісіями Цюрупинської міської ради вказує і доручення Цюрупинського міського голови Воронова Д.М. від 17.06.2016р. №214, яким, в свою чергу, секретарю ради було доручено включити до порядку-денного відповідних комісій міської ради питання «Про звільнення ОСОБА_1.».

Однак, відповідачами, ні до суду 1-ї інстанції, ні до апеляційного суду, не надано достатніх доказів дотримання відповідачем при прийнятті спірного рішення №128 від 30.06.2016 року «Про звільнення ОСОБА_1.» зазначених вище вимог Регламенту Цюрупинської міської ради.

До того ж, також слід зазначити й про те, що при прийнятті оскаржуваного рішення №128 від 30.06.2016р. «Про звільнення ОСОБА_1.» Цюрупинською міською радою не було дотримано і вимог ч.ч.1,2,3 ст.149 КЗпП України, а саме не було запитано від ОСОБА_1 письмових пояснень щодо його відсутності на роботі у робочі дні за період з 11.05.2016р. по 30.06.2016р.

Також, при обранні виду стягнення у виді звільнення Цюрупинською міською радою не було враховано конкретних обставин, за яких вчинено ці проступки і попередню роботу ОСОБА_1, а також його численні відзнаки, державні нагороди, ордена і медалі та позитивну характеристику.

Крім того, відповідачем не було прийнято до уваги та належним чином не перевірено факт знаходження ОСОБА_1 в період з 30.05.2016 року по 08.06.2016 року на амбулаторному лікування в КЗ «Херсонська міська клінічна лікарня ім. Є.Є.Корабелишева», що підтверджується листком непрацездатності, листом головного лікаря цієї лікарні №783/6-5 від 27.06.2016р. та листом ВД Херсонського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності №01-28-08-764 від 11.07.2017р.

Таким чином, враховуючи вищевказані обставини, судова колегія, як і суд 1-ї інстанції, вважає, що позивач ОСОБА_1 у зазначений вище період був відсутній на роботі з поважних причин, т.б. через хворобу. Отже, за таких обставин, дні його відсутності на роботі - 30.05.2016р., 31.05.2016р., 01.06.2016р., 02.06.2016р., 03.06.2016р., 06.06.2016р., 07.06.2016р., 08.06.2016р. не можна вважати «прогулами».

Як вже зазначалося вище, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.36 КЗпП України, підставами припинення трудового договору - є розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу.

А відповідно ж до п.4 ч.1 та ч.2 ст.40 КЗпП України, трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках прогулу (в т.ч. відсутності на роботі більше 3-х годин протягом робочого дня) без поважних причин. При цьому, не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу в період його тимчасової непрацездатності (крім звільнення за п.5 цієї статті), а також у період перебування працівника у відпустці. Це правило не поширюється на випадок повної ліквідації підприємства, установи, організації.

Окрім того, оскільки наслідком прийняття оскаржуваного рішення є припинення публічної служби на посаді першого заступника міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради, то відповідно, рішення ради з цього питання повинно бути ухвалене на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією і законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення; з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Вказана позиція також неодноразово висловлювалася як Вищим адміністративним судом України, так і Верховним Судом України, зокрема, в постановах по справам №813/8498/13-а, №278/1622/13-а і №21-400во07.

Також, приймаючи остаточне рішення по даній справі, колегія суддів також виходить і з того, що спосіб ухвалення рішень органами та посадовими особами місцевого самоврядування прямо визначений Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Зокрема, відповідно до положень цього Закону, порушення встановленої законодавством процедури ухвалення рішення може бути підставою для скасування цього рішення, якщо допущене порушення вплинуло або могло вплинути на його правильність.

Ухвалення рішення, наслідком якого є припинення публічної служби, без проведення обговорення цього питання на пленарному засіданні ради могло вплинути на його правильність.

Так, в ст.43 цього ж Закону наведено перелік питань, які вирішуються виключно на пленарних засіданнях. Крім того, статтею 59 встановлено, що рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом.

Таким чином, враховуючи вказані вище обставини справи, перелічені вище норми діючого на ой час законодавства, а також приймаючи до уваги факт неналежного повідомлення позивача про дату і час засідання міськради, не надання йому можливості виступити на цьому пленарному засіданні на свій захист, апеляційний суд вважає, що суд 1-ї інстанції дійшов обґрунтованого висновку про неправомірність і передчасність спірного рішення Цюрупинської міської ради №128 від 30.06.2016 року «Про звільнення ОСОБА_1.» та необхідність його скасування, оскільки при ухваленні останнього були допущені грубі процедурні порушення Регламенту та чинного законодавства, які суттєво вплинути на його законність.

При цьому, одночасно слід зазначити, що аналогічна правова позиція з цього спірного питання вже неодноразово була викладена Верховним Судом України, зокрема, в постанові від 03.04.2007р. по справі №21-400во07.

А згідно зі змісту положень ст.244-2 КАС України, висновки Верховного Суду України, викладені в його рішеннях за результатами розгляду справи з підстав передбачених п.п.1,2 ст.237 КАС України, є обов'язковими для всіх суб'єктів владних повноважень та мають враховуватися іншими судами загальної юрисдикції.

Також, при прийнятті остаточно рішення по даній справі ще необхідно звернути увагу й на той факт, що Олешківською міськрадою, в порядку негайного виконання постанови суду 1-ї інстанції від 21.08.2017р., було ухвалено рішення №436 від 23.08.2017р., яким позивача ОСОБА_1 було поновлено на фактично зайняту 3-ю особою ОСОБА_4 посаду 1-го заступника міського голови, але, в той же день, т.б. 23.08.2017р., рішенням №437 - звільнено з цієї посади у зв'язку із висловленням недовіри.

До того ж, ще слід зазначити й про те, що відповідно до приписів ст.ст.11,71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд, згідно ст.86 цього ж Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

А відповідно до ч.2 ст.71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції порушень норм матеріального і процесуального права при вирішенні даної справи не допустив, вірно встановив фактичні обставини справи та надав їм належної правової оцінки. Наведені ж у апеляційній скарзі доводи, правильність висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на припущеннях та невірному трактуванні норм матеріального права.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.198 КАС України, суд апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін.

Отже, за таких обставин, колегія суддів апеляційного суду, враховуючи факт не оскарження позивачем спірної постанови суду 1-ї інстанції та діючи виключно в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги відповідача, відповідно до ст.200 КАС України, залишає цю апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову районного суду - без змін.

Керуючись ст.ст.195,196,198,200,205,206,254 КАС України, апеляційний суд, -

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Олешківської міської ради - залишити без задоволення, а постанову Цюрупинського районного суду Херсонської області від 21 серпня 2017 року - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Адміністративного Суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням апеляційного суду.

Головуючий: Ю.В. Осіпов

Судді: О.О. Димерлій

В.О. Скрипченко