Справа № 818/1542/17
Суддя: О.А. Прилипчук
Дата ухвалення: 2017-12-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
12 грудня 2017 р. Справа № 818/1542/17
Сумський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді - Прилипчука О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Волкової Ю.В.,
представника позивача - Чуяшенко Д.О.,
представника відповідача - Єрьоменко Д.Ю.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу № 818/1542/17
до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України
про визнання протиправними та скасування наказів,-
В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач, ОСОБА_1 ) звернулася до суду з позовною заявою до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі по тексту - відповідач), в якій просить:
- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2017 №164-ОС По особовому складу в частині припинення контракту та звільнення з військової служби у запас: Старшину ОСОБА_1 (П- 022362), інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б) за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу;
- взнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.09.2017 №183-ОС По особовому складу в частині виключення зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення: Старшину ОСОБА_1 (П-022362), інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б), звільнену з військової служби у запас наказом начальника Сумського прикордонного загону від 21.08.2017 №164-ОС за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без права носіння військової форми одягу;
- поновити строк на оскарження та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону від 25.03.2017 №312-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді "догани" та наказ начальника Сумського прикордонного загону від 11.07.2017 №687-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді "суворої догани";
- поновити старшину ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України та поновити у списках особового складу та всіх видів забезпечення з 21.09.2017;
- стягнути з Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 грошове та матеріальне забезпечення за час вимушеного невиконання нею службових обов`язків за період з 22.09.2017 до моменту фактичного поновлення на службі.
Ухвалою Сумського окружного адміністративного суду позовну заяву ОСОБА_1 до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів в частині скасування наказів начальника Сумського прикордонного загону від 25.03.2017 р. №312-аг та від 12.07.2017 р. №697-аг залишено без розгляду.
В обґрунтування позовних вимог зазначила, що 28.08.2008 року позивачем укладено контракт про проходження громадянами України військової служби строком на 3 роки, в 2011 році було укладено новий контракт строком на 5 років.
14.07.2016 р. між ОСОБА_1 та Сумським прикордонним загоном Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України в особі начальника Сумського прикордонного загону полковника ОСОБА_2 (підписаний Т.в.о. Сумського прикордонного загону ОСОБА_3 ) укладено новий контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, відповідно до якого ОСОБА_1 приймалась на посаду молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметрист 4 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б). Вказаний контракт укладено на п`ять років з 30.08.2016 р. по 29.08.2021 р.
25.01.2017 р. відповідно до наказу по особовому складу старшого сержанта ОСОБА_1 призначено на посаду інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б), звільнивши з посади молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 4 відділення інспекторів прикордонної служби цього ж відділу, згідно з підпунктом 4 пункту 93 (на вищу посаду - в порядку просування по службі), згідно протоколу атестаційної комісії від 11.01.2017 №1.
13.02.2017 р. відповідно до наказу по особовому складу №26-ОС ОСОБА_1 присвоєно військове звання старшина.
21.09.2017 р. відповідно до наказу начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України по особовому складу №183-ОС (далі - оскаржуваний наказ про виключення зі списків особового складу) виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення старшину ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії звільнену з військової служби у запас наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 21.08.2017 №164-ОС за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без права носіння військової форми одягу.
Після ознайомлення із вказаним наказом від 21.09.2017 року №183-ОС позивачу стало відомо, що її звільнено з військової служби в запас наказом начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2017 року № 164-ОС відповідно до пп."и" ч.6 ст.26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).
З наказом від 21.08.2017 р. №164-ОС про припинення контракту та звільнення з військової служби у запас (далі - оскаржуваний наказ про припинення контракту та звільнення з військової служби), який нібито був підставою винесення наказу від 21.09.2017 року №183-ОС про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу загону, позивачка не була належно та персонально попереджена про припинення з нею контракту та звільнення з військової служби у запас (позивачці була доведена телеграма лише на початку вересня 2017 року про винесення наказу, який стосувався не лише позивачку, а й інших осіб, хоча телеграма була надіслана начальнику ВПС ІНФОРМАЦІЯ_3 23.08.2017).
Відповідно до п. 36 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року №1115/2009 (в редакції що діяла на момент винесення наказу від 21.08.2017 №164-ОС) про дострокове припинення (розірвання) контракту з ініціативи командування військовослужбовець письмово попереджається начальником органу Держприкордонслужби, в якому він проходить військову службу за контрактом, не пізніше ніж за два місяці до видання наказу про його виключення зі списків особового складу цього органу.
Всупереч вказаним вимогам позивачку не попереджено про дострокове розірвання контракту з ініціативи командування в строк, встановлений законом (не пізніше ніж за 2 місяці) її було попереджено про дострокове розірвання контракту лише на початку вересня 2017 року (менше ніж за місяць) шляхом доведення телеграми.
Після існування наказу від 21.08.2017 р. №164-ОС про припинення контракту та звільнення з військової служби у запас позивач дізналась про підстави винесення зазначеного наказу, а саме дисциплінарні стягнення - догани. На підставі письмових наказів позивача притягували до дисциплінарної відповідальності у виді догани (наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 25.03.2017 року №312-аг - догана, наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 11.07.2017 року №687-аг - сувора догана).
Зазначені накази та підстави їх винесення (обгрунтування та мотиви видання наказів, встановлення підстав, причин та умов, що сприяли порушенню службової дисципліни; відповідні висновки службового розслідування, рапорти, службові записки і т.ін.) належним в законі порядку позивачу не доводились, наказ від 25.03.2017 року №312- аг взагалі було доведено шляхом оголошення телеграми через місяць з моменту винесення догани. Зазначені накази виносились упереджено після конфлікту позивачки із керівництвом з приводу отримання ОСОБА_1 25.01.2017 р. численних ушкоджень та травми хребта та інших органів під час виконання обов`язків військової служби (що постійно і зазначалось позивачкою, але не приймалось керівництвом до уваги).
Позивачка вважає своє звільнення за пунктом и частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу незаконним, безпідставним та таким, що здійснено з порушенням вимог чинного законодавства України. При цьому, накази відповідача, якими до неї було застосовано дисциплінарні стягнення у вигляді догани та суворої догани та на підставі яких встановлено систематичність невиконанням умов контракту, винесені відповідачем з порушенням норм діючого законодавства, без достатніх з`ясувань всіх обставин справи, а тому є протиправними та підлягають скасуванню, що, у свою чергу, виключає можливість її звільнення у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.
Вказані накази про звільнення з військової служби та виключення зі списків особового складу також винесені без доведення факту систематичного невиконання позивачем умов контракту, а порушення, за які її було притягнуто до дисциплінарної відповідальності, не містять ознак відмови від виконання або ж невиконання умов контракту, є протиправними, незаконними, та таким, що не відповідають вимогам Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, Дисциплінарному статуту Збройних Сил України, Положенню про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, а тому підлягають скасуванню в судовому порядку.
Таким чином, позивач вважає незаконними оскаржувані накази і вона підлягає поновленню на раніше займаній посаді, з виплатою на її користь середнього заробітку за час вимушеного прогулу.
Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.
Представник відповідача позовні вимоги не визнав, мотивуючи тим, що оскаржувані накази прийняті з підстав, у межах повноважень та у спосіб, визначений чинним законодавством України.
Заслухавши пояснення представників сторін по справі, дослідивши матеріали справи та оцінивши докази у їх сукупності, суд приходить висновку, що вимоги позивача підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Судом встановлено, що 14.07.2016 р. між ОСОБА_1 та Сумським прикордонним загоном Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України в особі начальника Сумського прикордонного загону полковника ОСОБА_2 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, відповідно до якого ОСОБА_1 приймалась на посаду молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметрист 4 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б). Вказаний контракт укладено на п`ять років з 30.08.2016 р. по 29.08.2021 р. (а.с. 12).
25.01.2017 р. наказом начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби старшого сержанта ОСОБА_1 призначено на посаду інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б), звільнивши з посади молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 4 відділення інспекторів прикордонної служби цього ж відділу, згідно з підпунктом 4 пункту 93 (на вищу посаду - в порядку просування по службі), згідно протоколу атестаційної комісії від 11.01.2017 №1 (а.с. 15).
13.02.2017 р. відповідно до наказу по особовому складу №26-ОС ОСОБА_1 присвоєно військове звання старшина.
25.03.2017 начальником Сумського прикордонного загону прийнято наказ №312-аг про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді "догани" (а.с.51-54).
12.07.2017 начальником Сумського прикордонного загону прийнято наказ №697-аг про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді "суворої догани" (а. с. 63-67).
21.08.2017 р. наказом №164-ОС начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби припинено контракт та звільнено з військової служби у запас старшого сержанта ОСОБА_1 (а.с. 41).
21.09.2017 р. наказом начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України по особовому складу №183-ОС виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення старшину ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби Юнаківка II категорії звільнену з військової служби у запас наказом начальника Сумського прикордонного загону від 21.08.2017 №164-ОС за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без права носіння військової форми одягу (а.с. 16).
Задовольняючи позовні вимоги, суд виходить з порушенням Сумським прикордонним загоном Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України порядку звільнення позивачки із займаної посади.
Відповідно до частини 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно з п. п. 1, 2 ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою повноваження надано.
Крім того, відповідно до ч.1 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спірні правовідносини регулюються Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" №2232-ХІІ від 25 березня 1992 р. (далі - Закон №2232-ХІІ), Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України №1115/2009 від 29 грудня 2009 р. (далі - Положення №1115/2009) та Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 р. № 551-XIV "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" (далі - Дисциплінарний статут).
Згідно з ч. 2 ст.2 Закон № 2232-ХІІ порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються як цим Законом, так і відповідними положеннями про проходження військової служби та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до ст. 19 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну або повну загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених ст.20 цього Закону.
Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період безпосередньо визначено Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009р. №1115/2009).
Відповідно до п.284 Положення військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.
Згідно п.п. «и» ч. 6 ст. 26 цього Закону № 2232-ХІІ встановлені підстави звільнення з військової служби, зокрема, у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.
Судом встановлено, що 21 липня 2017 року начальником Сумського прикордонного загону проведено бесіду із ОСОБА_1 , щодо звільнення позивача з військової служби в запас, в ході якої останню попереджено про розірвання контракту за п. «и» ч.6 ст.26 (через систематичне невиконання умов контракту» Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (а.с. 74-75).
21.08.2017 р. наказом №164-ОС начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби припинено контракт та звільнено з військової служби у запас старшого сержанта ОСОБА_1 (а.с. 41).
21.09.2017 р. наказом начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України по особовому складу №183-ОС виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення старшину ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби Юнаківка II категорії звільнену з військової служби у запас наказом начальника Сумського прикордонного загону від 21.08.2017 №164-ОС за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без права носіння військової форми одягу (а.с. 16).
Відповідно до п. 36 Положення про дострокове припинення (розірвання) контракту з ініціативи командування військовослужбовець письмово попереджається начальником органу Держприкордонслужби, в якому він проходить військову службу за контрактом, не пізніше ніж за два місяці до видання наказу про його виключення зі списків особового складу цього органу.
Таким чином, діючим законодавством на час попередження позивачки про наступне звільнення було передбачено 2 місячний строк до видання наказу про її виключення зі списків особового складу.
Суд вважає, що відповідачем встановлений законодавством строк не дотримано, оскільки позивачку попереджено про розірвання з нею контракту 21.07.2017 року, а безпосередньо наказ про її звільнення з військової служби та розірвання контракту датований 21 серпня 2017 року, тобто через один місяць.
Відповідно до п. 26 Положення контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, звільняється з військової служби з підстав, передбачених частиною шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".
Згідно п. 27 Положення днем припинення (розірвання) контракту зокрема є: день закінчення строку контракту; день, зазначений у наказі начальника органу Держприкордонслужби про виключення військовослужбовця зі списків особового складу цього органу в разі дострокового припинення (розірвання) контракту.
Тобто відповідно до системного аналізу зазначеної норми п. 27 Положення днем припинення (розірвання) контракту повинен бути саме - день, зазначений у наказі начальника органу Держприкордонслужби про виключення військовослужбовця зі списків особового складу цього органу в разі дострокового припинення (розірвання) контракту.
Проте суд наголошує, що в даному випадку контракт було припинено (розірвано) не у день зазначений у наказі про виключення військовослужбовця зі списків особового складу (21.09.2017), а раніше -21.08.2017.
Отже, зазначеними діями відповідачем порушено право позивачки в двох місячний строк прийняти особисте рішення про припинення контракту (що передбачено ст. 26 ЗУ Про військовий обов`язок і військову службу).
При цьому, суд наголошує, що факт виключення позивача зі списків особового складу загону та усіх видів забезпечення наказом від 21.09.2017 року № 183-ос, який видано через два місяці після попередження про дострокове розірвання контракту, на думку суду не може вважатися дотриманням вимог чинного законодавства при достроковому розірванні контракту з військовослужбовцем за систематичне невиконання умом цього контракту, так як контракт був за ініціативою відповідача розірваний достроково раніше іншим наказом.
Суд спростовує посилання відповідача на п. 273 Положення, а саме «начальники органів Держприкордонслужби відповідно до наданих їм прав зобов`язані звільнити з військової служби військовослужбовців, які досягли граничного віку перебування на військовій службі, або тих, що не виявили бажання укладати новий контракт. Документи на звільнення з військової служби військовослужбовців, які досягли граничного віку перебування на військовій службі або в яких закінчується строк дії контракту, надсилаються для розгляду посадовим особам, які мають право їх звільняти, не пізніше ніж за два місяці до досягнення військовослужбовцем граничного віку перебування на військовій службі або закінчення строку контракту. Наказ про звільнення таких військовослужбовців повинен бути виданий не пізніше ніж за місяць до досягнення граничного віку перебування на військовій службі або закінчення строку контракту», виходячи з наступного.
Так, вищезазначений п. 273 Положення, не містить дозволу відповідачу розірвати (припинити) контракт та звільнити військовослужбовця та через місяць після розірвання (припинення) контракту та звільнення з військової служби винести наказ про виключення зі списків особового складу.
Крім того, зазначений пункт Положення стосується виключно звільнення з військової служби військовослужбовців, які досягли граничного віку перебування на військовій службі, або тих, що не виявили бажання укладати новий контракт і ніяким чином не стосується порядку звільнення позивачки.
Також, суд вважає помилковими посилання відповідача на п. 292 Положення а саме: «наказ про звільнення військовослужбовця з військової служби видається відповідною посадовою особою. Перебування військовослужбовця у відпустці чи його тимчасова непрацездатність не є підставою для затримки видання такого наказу. Після надходження до органу Держприкордонслужби витягу з наказу начальника органу Держприкордонслужби вищого рівня або письмового повідомлення зазначеного органу про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу начальника органу Держприкордонслужби, в якому військовослужбовець проходить військову службу, про його звільнення військовослужбовець здає в установлені строки посаду, з ніш проводиться розрахунок, військовослужбовець виключається із списків особового складу органу Держприкордонслужби і направляється на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за обраним місцем проживання», виходячи з наступного.
Так, суд наголошує, що вищезазначений п. 292 Положення, не надає право відповідачу дозволу розірвати контракт та звільнити військовослужбовця через місяць після попередження про звільнення та потім через місяць після розірвання контракту та звільнення з військової служби винести наказ про виключення зі списків особового складу. Зазначеними вимогами визначено лише порядок здачі посади військовослужбовцем, проведення розрахунку, виключення із списків особового кладу та направлення на військовий облік після звільнення. Жодні проміжки часу або строки п. 292 Положення не встановлено.
Також, винесення наказу про припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби через місяць після попередження про звільнення та виключення зі списків особового складу загону через місяць з моменту припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби відповідач обґрунтовує тим, що нібито розірвання (припинення) контракту про проходження військової служби здійснюється за місяць до виключення зі списків особового складу з метою реалізації права військовослужбовця оскаржити наказ про дострокове розірвання (припинення) контракту і звільнення з військової служби в строки встановленні законодавством (п. 297 Положення).
Проте, суд наголошує, що вищезазначений п. 297 Положення, має загальний характер та не містить дозволу розірвати контракт та звільнити військовослужбовця через місяць попередження про можливе звільнення та через місяць після розірвання контракту та звільнення з військової служби винести наказ про виключення зі списків особового складу. Зазначеними нормами передбачено лише право оскаржити наказ про дострокове розірвання (припинення) контракту і звільнення з військової служби у порядку, встановленому законодавством.
Таким чином, суд приходить висновку, що Сумським прикордонним загоном Східно регіонального управління Державної прикордонної служби України порушено процедуру звільнення ОСОБА_1 , а тому вимоги позивачки є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.
Відповідно до ч. 2 ст. 235 КЗпП України, при ухваленні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижче оплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.
Так, згідно ч. 5 п. 10.4 Постанови Пленуму Вищого адміністративного суду від 20.05.2013 року № 7 "Про судове рішення в адміністративній справі", задовольняючи позов про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, суди повинні вказувати розмір виплати. Період вимушеного прогулу та розрахунок розміру виплати необхідно зазначати в мотивувальній частині судового рішення.
Середній заробіток працівника визначається відповідно до ст. 27 Закону України Про оплату праці за правилами, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року (далі Порядок).
Відповідно до п. 5 розділу IV Порядку, основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно з п. 8 цього Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством календарних днів за цей період.
Після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику, здійснюється нарахування загальної суми середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 п. 8 Порядку).
Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарних місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства (абз. 3 п. 8 Порядку).
Згідно довідки відповідача, середня заробітна плата позивача становить 253, 82грн. (а.с. 81)
При цьому, згідно абзацу другого пункту 32 Постанови Пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами трудових спорів від 6 листопада 1992 року № 9 при присудженні оплати за час вимушеного прогулу зараховується заробіток за місцем нової роботи (одержана допомога по тимчасовій непрацездатності, вихідна допомога, середній заробіток на період працевлаштування, допомога по безробіттю), який працівник мав в цей час.
Також, з урахуванням положень п. п. 2,3 ч. 1 ст. 256 КАС України постанова Сумського окружного адміністративного суду від 12.12.2017 року в частині поновлення на роботі та виплати заробітної плати за один місяць підлягає негайному виконанню.
Керуючись ст. ст. 86, 94, 98, 158-163, 167, 186, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Адміністративний позов ОСОБА_1 до Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів задовольнити.
Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2017 №164-ОС «По особовому складу» в частині припинення контракту та звільнення з військової служби у запас: Старшину ОСОБА_1 (П- 022362), інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б) за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.
Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.09.2017 №183-ОС «По особовому складу» в частині виключення зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення: Старшину ОСОБА_1 (П-022362), інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_1 II категорії (тип Б), звільнену з військової служби у запас наказом начальника Сумського прикордонного загону від 21.08.2017 №164-ОС за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем), частини 6 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без права носіння військової форми одягу.
Поновити старшину ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби Юнаківка II категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України та поновити у списках особового складу та всіх видів забезпечення з 21.09.2017.
Допустити негайне виконання постанови суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 3 категорії - чергового групи чергових відділення інспекторів прикордонної служби (місце дислокації н.п. Хотінь) відділу прикордонної служби Юнаківка II категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України та стягнення на її користь з Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України заробітну плату за час вимушеного прогулу в межах суми стягнення за один місяць в розмірі 7868 грн. 40 коп.
Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Сумський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги на постанову суду протягом десяти днів з дня отримання копії повного тексту постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови складено 18.12.2017 року.

Суддя О.А. Прилипчук