Справа № 808/9057/15
Суддя: Рецебуринський Ю.Й.
Дата ухвалення: 2017-12-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"06" грудня 2017 р. м. Київ К/800/29794/16

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:
Головуючого Рецебуринського Ю.Й.,
Суддів Загороднього А.Ф.,
Іваненко Я.Л.,

секретаря судового засідання Іванової Н.П.,

за участю:
позивача ОСОБА_1 ,
представника Управління Служби безпеки України Цимбалюк Л.В.,
представника Управління Служби безпеки України в Запорізькій області Невесенко І.М.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Служби безпеки України (далі СБУ), Управління Служби безпеки України в Запорізькій області (далі УСБУ в Запорізькій області) про визнання дій незаконними, скасування наказів, поновлення на службі та стягнення коштів,
за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 жовтня 2016 року,

В С Т А Н О В И Л А:

У грудні 2015 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в подальшому уточненим, про: визнання незаконними дій відповідачів щодо складання наказів №909-ос від 11 вересня 2015 року, №535-ос від 06 жовтня 2015 року та скасування цих наказів; поновлення на службі та стягнення коштів за вимушений прогул; скасування наказів Голови СБУ від 29 грудня 2014 року №873/ДСК, начальника Управління СБУ в Запорізькій області від 14 січня 2015 року №16-ос.
Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 23 червня 2016 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано наказ СБУ №909-ос від 11 вересня 2015 року в частині звільнення з військової служби по Управлінню СБУ в Запорізькій області підполковника ОСОБА_1 . Визнано протиправним та скасовано наказ УСБУ в Запорізькій області №535-ос від 6 жовтня 2015 року в частині виключення підполковника ОСОБА_1 зі списків особового складу. Поновлено ОСОБА_1 на посаді інспектора ІІ категорії в УСБУ з 23 листопада 2015 року. Стягнуто з УСБУ на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 59579,74 грн. У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
Постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 жовтня 2016 року скасовано постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 23 червня 2016 року, прийнято нове судове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.
У касаційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права, просить скасувати ухвалене ним судове рішення та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
З`ясувавши обставини справи, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права згідно статті 220 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів приходить до висновку про задоволення касаційної скарги.
Судами встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу в СБУ, з 16 жовтня 2009 року по 29 грудня 2014 року на посаді інспектора ІІ категорії 3 сектору відділу кадрового забезпечення УСБУ в Запорізькій області.
Наказом голови СБУ №873/ДСК від 29 грудня 2014 року про зміни в штатах та організаційні заходи було зокрема внесено зміни в штати УСБУ в Запорізькій області.
Посаду інспектора ІІ категорії 3 сектору УСБУ в Запорізькій області було скорочено, та введено посаду інспектора 3 сектору.
Наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №16-ос від 14 січня 2015 року у зв`язку з організаційно-штатними змінами, проведеними наказом Голови СБУ від 29 грудня 2014 року №873/дск, підполковника ОСОБА_1 зараховано у розпорядження за пунктом «б» пункту 48 з 14 січня 2015 року по 14 квітня 2015 року, по посаді інспектора ІІ категорії (підполковник), звільнивши його з посади інспектор ІІ категорії (підполковник) 3 сектору відділу кадрового забезпечення.
Наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №201-ос від 31 березня 2015 року внесено зміни до наказу начальника УСБУ в Запорізькій області від 14 січня 2015 року №16-ос: слова «з 14 січня 2015 року по 14 квітня 2015 року замінено на «з 29 грудня 2014 року по 29 березня 2015 року».
Наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №91-ос від 19 лютого 2015 року продовжено термін перебування у розпорядженні згідно з пунктом 48 підполковнику ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника Управління по посаді інспектора ІІ категорії на час його перебування у невикористаній основній частині щорічної основної відпустки за 2014 рік, строком на 43 календарних дні до 27 травня 2015 року.
29 червня 2015 року начальником УСБУ в Запорізькій області затверджено висновок про неможливість подальшого службового використання підполковника ОСОБА_1
8 вересня 2015 року складено подання про звільнення з військової служби підполковника ОСОБА_1 за п.п. «б» пункту 61 та за п.п. «г» п. 63 (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України.
Наказом голови СБУ №909-ОС від 11 вересня 2015 року по особовому складу вирішено звільнити з військової служби по УСБУ в Запорізькій області за п.п. «б» п. 61 та п.п. «г» п. 63 (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості використання на службі) у запас Збройних Сил України підполковника ОСОБА_1 .
Наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №535-ос від 6 жовтня 2015 року по особовому складу було визначено позивачу час для здавання посади по 7 жовтня 2015 року, надано щорічну основну відпустку за 2015 рік згідно з підпунктом «а» пункту 53 тривалістю 46 календарних днів з 8 жовтня по 22 листопада 2015 року з урахуванням 1 святкового дня та вирішено виключити зі списків особового складу ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника Управління по посаді інспектора ІІ категорії, звільненого наказом Голови СБУ від 11 вересня 2015 року №909-ос, у запас ЗС України за п.п. «б» п. 61 та п.п. «г» п. 63 (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості використання на службі), з правом носіння військової форми одягу, з урахуванням часу для здавання посади та наданої основної щорічної відпустки за 2015 рік, з 22 листопада 2015 року.
Щодо позовних вимог в частині скасування наказу Голови СБУ від 29 грудня 2014 року №873/ДСК та наказу начальника УСБУ в Запорізькій області від 14 січня 2015 року №16-ос, колегія суддів вважає правильними висновки судів попередніх інстанцій про відмову у їх задоволенні.
Відповідно до п. 4.10 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженої наказом СБУ №772 від 14 жовтня 2008 року (далі - Інструкція №772), зарахування військовослужбовців у розпорядження прямих начальників у разі скорочення штатів або проведення організаційних заходів (підпункт "б" пункту 48 Положення) здійснюється за рішенням Голови Служби безпеки України на підставі мотивованих рапортів відповідних начальників у разі звільнення їх з посад у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням у Службі безпеки України або її органах, підрозділах, закладах, установах інших організаційних заходів. При проведенні організаційно-штатних змін, унаслідок яких передбачається скорочення посад військовослужбовців, разом з організаційно-штатними пропозиціями подаються в установленому порядку пропозиції щодо подальшого використання військовослужбовців, посади яких скорочуватимуться.
Відповідно до п. 4. 9 Інструкції №772, зарахування військовослужбовців у розпорядження відповідних начальників (пункт 48 Положення) - це визначення їх тимчасового службово-посадового становища, коли вони проходять військову службу у підпорядкуванні відповідних начальників, але без призначення на конкретні посади.
Як вбачається зі змісту висновку за результатами службової перевірки, завтердженого Головою СБУ ОСОБА_2 12 березня 2015 року, у зв`язку з додатковим введенням у 2014 році до штату Управління 72 посад та вказівками керівництва СБУ щодо активізації роботи з їх комплектування, своєчасного внесення змін до інформаційного банку даних системи «Кадри», більш раціонального розподілу службового навантаження, підвищення ефективності виконання покладених на відділ кадрового забезпечення завдань, оптимізації організаційно-штатної побудови виникла потреба у підвищенні статусу двох посад, а саме: замість спеціаліста 1 сектору, на якого в першу чергу покладено обов`язки з комплектування вакантних посад, та замість скороченої посади спеціаліста 2 сектору введена посада провідного спеціаліста 2 сектору - своєчасне та якісне ведення інформаційного банку даних системи «Кадри» та інше. Підвищення статусу зазначених посад передбачало би збільшення фонду грошового забезпечення Управління. Таким чином, організаційно-штатні зміни проведено без залучення додаткових фінансових ресурсів.
За інформацією, яка надана 5 інспекцією (з кадрового забезпечення) УРОС СБ України, скорочення посади інспектора ІІ категорії 3 сектору відділу кадрового забезпечення було здійснено згідно з п. 4.5 Організаційних засад кадрового забезпечення СБУ, затверджених наказом СБУ від 30 грудня 2006 року №835/ДСК, яким відповідальність за організацію і стан організаційно-штатної роботи в регіональному органі покладена на її керівника, а також, на підставі листа начальника УСБУ в Запорізькій області генерал-майора ОСОБА_3 (від 23 грудня 2014 року №59/13-7284 дск).
Структура відділу кадрового забезпечення в УСБУ в Запорізькій області на сьогодні відповідає положенням Розгорнутого типового штату регіонального органу СБУ, затвердженого наказом Голови СБУ від 28 лютого 2007 року №07, згідно з яким посади інспекторів ІІ категорії на ділянці «організації виховної роботи та професійної підготовки» не використовуються. Таким чином, як зазначено у висновку за результатами службової перевірки, є підстави для того, щоб стверджувати, що скорочення було обґрунтованим.
Пунктом 7.4 Інструкції №772 передбачено, що з військовослужбовцями, які звільняються за однією з підстав, передбачених підпунктами «а»-«д», «з», «ї», «к» пункту 62 Положення та підпунктами «а»-«д», «и», «і» пункту 63 Положення, перед звільненням із військової служби проводиться не менше двох індивідуальних бесід.
Бесіди перед звільненням проводяться з військовослужбовцями, які перебувають у розпорядженні відповідних начальників, - начальником, у розпорядженні якого вони перебувають, чи за його дорученням одним із його заступників, а з військовослужбовцями, які перебувають у розпорядженні Голови Служби безпеки України, - Головою Служби безпеки України чи за його дорученням одним із його заступників або начальником Управління роботи з особовим складом.
До участі в бесідах у разі потреби залучаються співробітники підрозділів кадрового забезпечення, фінансових та юридичних підрозділів.
Якщо під час бесід військовослужбовцями, що звільняються, порушені питання, які не можуть бути вирішені начальниками, що проводять бесіди, останні доповідають їх з викладенням довідкових даних старшому прямому начальнику для прийняття рішення.
Перша бесіда проводиться завчасно перед поданням до звільнення, під час якої роз`яснюються підстави і строки подання до звільнення, пільги та переваги з працевлаштування і матеріально-побутового забезпечення, надаються необхідні роз`яснення з інших питань, встановлюється підрозділ Центрального управління, регіональний орган Служби безпеки України чи військовий комісаріат для направлення військовослужбовця на військовий облік, місце його проживання після звільнення, з`ясовуються прохання військовослужбовця.
При цьому з військовослужбовцем обговорюються питання перебування його в запасі, керівництвом органу, підрозділу, закладу, установи визначається вид запасу.
З військовослужбовцями, які підлягають звільненню з військової служби у зв`язку з досягненням граничного віку перебування на військовій службі, перша бесіда проводиться під час оголошення їм рішення про неможливість залишення на військовій службі (абзац п`ятий пункту 1.4 цієї Інструкції).
Друга бесіда проводиться безпосереднім начальником перед надсиланням подання до звільнення, під час якої надаються відповіді на запитання і прохання, висловлені військовослужбовцем під час першої бесіди, уточнюються підстави звільнення з урахуванням висновку військово-лікарської комісії та інші питання, пов`язані зі звільненням.
Зміст проведених бесід відображається в листках бесід, що підписуються начальниками, які проводили бесіди, та військовослужбовцем, що звільняється. Листки бесід долучаються до частини "Особова справа" матеріалів особової справи військовослужбовця.
У разі відмови військовослужбовця підписати листок бесіди його підписує начальник, який проводив бесіду, та особи, присутні під час бесіди, із зазначенням факту відмови.
Позивач стверджує, що УСБУ в Запорізькій області не було дотримано вимог п. 7.4 Інструкції №772 і що передбачені зазначеним пунктом бесіди з ним не проводились.
Натомість УСБУ в Запорізькій області зазначає, що такі бесіди проводились, за наслідками яких складались не листки бесід а довідки і рапорти. Зокрема посилається на довідку про бесіду від 16 січня 2015 року, рапорт від 3 квітня 2015 року, рапорт від 9 квітня 2015 року.
Колегія суддів вважає правильним висновок суду першої інстанції про те, що у зазначених документах відсутні відомості про проведення дій, які згідно з вимогами п. 7.4 Інструкції №772 повинні бути здійснені відповідними особами під час таких бесід. Відсутні роз`яснення позивачу підстав і строків подання до звільнення, пільг та переваг з працевлаштування і матеріально-побутового забезпечення, встановлення підрозділу Центрального управління, регіонального органу СБУ чи військового комісаріату для направлення позивача на військовий облік, місця його проживання після звільнення, що повинно бути здійснено під час проведення першої бесіди.
Також відсутні докази проведення з позивачем другої бесіди, яка повинна бути проведена безпосереднім начальником позивача перед надсиланням подання до звільнення, під час якої слід було надати відповіді на запитання і прохання, висловлені військовослужбовцем під час першої бесіди, уточнити підстави звільнення з урахуванням висновку військово-лікарської комісії.
Посилання відповідача на те, що 8 вересня 2015 року з позивачем проводилась бесіда, колегія суддів вважає безпідставним, оскільки в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували наведену обставину.
Крім того, в порушення вимог п. 1.3 Інструкції №722, у поданні до звільнення з військової служби від 08.09.2015 не зазначено коли і ким було проведено з позивачем бесіду про звільнення.
Враховуючи викладене колегія суддів вважає правильними висновки суду першої інстанції про порушення процедури звільнення позивача.
За таких обставин судом апеляційної інстанції були неправильно застосовані норми матеріального права, що призвело до невірного вирішення справи, у зв`язку з чим його рішення підлягає скасуванню.
За правилами статті 226 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції скасовує судове рішення суду апеляційної інстанції та залишає в силі рішення суду першої інстанції, яке ухвалено відповідно до закону і скасоване або змінене помилково.
Керуючись статтями 221, 223, 226, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів
У Х В А Л И ЛА:

Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
Постанову Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 жовтня 2016 року скасувати, постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 23 червня 2016 року залишити в силі.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути переглянута у порядку і з підстав, передбачених статтями 235-237 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий Ю.Й. Рецебуринський

Судді А.Ф. Загородній

Я.Л.Іваненко