Справа № 826/12900/15
Суддя: Бужак Н.П.
Дата ухвалення: 2017-12-05 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Суддя-доповідач: Бужак Н.П.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2017 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Бужак Н. П.

Суддів: Костюк Л.О., Троян Н.М.

За участю секретаря: Івченка М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 06 березня 2017 року у справі за адміністративним позовом Державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт» до офісу великих платників податків ДФС про визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення,-

У С Т А Н О В И В:

Державне підприємство спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до офісу великих платників податків ДФС про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 30.03.2015 року №.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 березня 2017 року у задоволенні позову відмовлено в повному обсязі.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши осіб, що з'явились в судове засідання, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що Головним управлінням ДФС у Тернопільській області проведено фактичну перевірку ДП «Укрспирт» за місцем провадження діяльності м. Хоросків Гусятинського району Тернопільської області з питань виробництва біоетенолу, використання його за цільовим призначенням та реалізації КМПА відповідно до вимог законодавства, за результатом якої складено акт від 12 березня 2015 року №37/21-00/37199618.

Відповідно до акту перевірки податковим органом встановлено порушення позивачем пп. 229.1.17 п.229.1 ст.229 ПК України.

На підставі акту перевірки податковим органом прийнято податкове повідомлення-рішення № від 30 березня 2015 року, яким на позивача накладено штраф у розмірі 173 662 492,50 грн.

Крім того, судом встановлено, що на виробництво компоненту моторного палива альтернативного (КМПА) у 2013-2014 роках Хоростківським МПД ДП «Укрспирт» реалізувався біоетанол за нульовою ставкою акцизного податку Хоростківського СПД ДП «Укрспирт» відповідно до нарядів, виданих Департаментом САТ ДПС України, де зазначено мету одержання біоетанолу- виробництво компоненту моторного палива альтернативного (КМПА) з набранням чинності постанови КМ України від 18.06.2015 року №194 «Про внесення змін до порядку призначення виробників і покупців спирту та здійснення контролю за його обігом» відповідно до якої скасовано порядок оформлення нарядів та відпуск спирту етилового, біоетанол відвантажувався відповідно до довідок про обсяг та мету використання на відповідні квартали.

Виробництво біоетанолу Хоростківським МПД ДП «Укрспирт» здійснювалось відповідно до Виробничо-технологічного регламенту на виробництво біоетанолу в умовах державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт», місце провадження діяльності: вул. Незалежності,21 м. Хоростків Гусятинского району Тернопільської обалсті, відповідно до «Виробничої технологічної інструкції на виробництво добавки - КМПА (компоненту моторного палива альтернативного) в умовах ДП «Хоростківський спиртовий завод» ТІ-1-2010 (з рецептурою) та Зміни №1 «Виробнича технологічна інструкція на виробництво добавки - КМПА (компоненту моторного палива альтернативного) в умовах ДП «Укрспирт» місце провадження дільності: вул. Незалежності, 21 м. Хоростків Гусятинського району Тернопільської області ТІ-1-2010, затвердженої 07.10.2011 року.

В акті перевірки зазначено, що згідно з додатком до листа Департаменту контролю за обігом та оподаткуванням підакцизних товарів ДФС України від 27.02.2015 року №6896/7/99-99-21-01-17 (звіт форми 1-РС за 2013-2014 роки), Хоростківський МПД ДП «Укрспирт» у 2013 році реалізовано біоетанолу на виробництво КМПА 3 639 209,28 дал, у 2014 року - 622 234,78 дал.

У 2015 році виробництво та реалізація КМПА у Хоростівському МПД ДП «Укрспирт» не здійснювались.

В ході перевірки встановлено, що орієнтована кількість виробленого КМПА з урахуванням втрат при його виробництві та відвантаженні у 2013 році становить 29 159,6 т, а саме: 3 639 209,28*0,042 = 1 528,5 дал. - втрати спирту при одноразових переміщеннях на заводах і базах (мірник-цистерна, цистерна-мірни) 0,017 - 0,025; 3 639 209,28- 1 528,5 = 3 637 680,8 дал = 36 376 808 л; 36 376 808* 0,8= 29 101 446,5 кг, де 0,8 густина біоетанолу за температури (20+1) С кг/м3; 20 101 446,5 кг +0,2% (58 202,9 кг - добавки для приготування КМПА МТБЕ/ЕТБЕ) = 29159649,4 кг = 29, 159,6 т.

Орієнтовна кількість виробленого КМПА з урахуванням втрат при його виробництві та відвантаженні у 2014 році становить 4 995,7 т, а саме: 622 234,78 * 0,042 = 261,33 дал. - втрати спирту при одноразових переміщеннях на заводах на заводах і базах (мірник-цистерна, цистерна-мірник) 0,017 - 0,025; 6 219 727* 0,8= 4 975 781,6 кг, де 0,8 - густина біоетанолу за температури (20 + - 1) С кг/м3; 4975 781,6 кг +- 0,2% (9 951,6 кг - добавки для приготування КМПА МТБЕ/еТБЕ = 4 995 684,7 кг + 4 995,7 т.

Згідно з додатком до листа Департаменту контролю за обігом та оподаткуванням підакцизних товарів ДФС України від 27.02.2015 року №6896/7/99-99-21-01-17 (реалізація КМПА у 2015-2014 роках) Хоростківським МПД ДП «Укрспирт» у 2013 році реалізовано КМПА 28 536,2 т і у 2014 році - 4 305,9 т. Невідповідність між орієнтованою кількістю виробленого та реалізованого КМПА становить : у 2013 році - 623,4 т; у 2014 році - 689,8 т.

Вищим адміністративним судом України в ухвалі від 13 квітня 2016 року, якою касаційну скаргу Державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт» задоволено, постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 27 серпня 2015 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 08 жовтня 2015 року скасовано, а справу направлено на новий розгляд, зазначено, що необхідно встановити точні, а не орієнтовані обсяги виробленого та реалізованого КМПА. Крім того, необхідно перевірити інформацію, викладену у листі Департаменту контролю за обігом та оподаткуванням підакцизноих товарів ДФС України від 27 лютого 2015 року та додатках до нього, витребувати первинні та звітні документи

На виконання вищезазначених доводів Вищого адміністративного суду України судом апеляційної інстанції було витребувано первинні та звітні документи позивача, вищезазначений лист ДФС, а також запропоновано відповідачу визначити точні, а не орієнтовані обсяги виробленого та реалізованого КМПА.

Із листа ДФС України від 17.02.2015 року №6896/7/99-99-21-01-17 (т.3, а.с.63) вбачається, що мають місце в ДП «Укрспирт» розбіжності щодо виробленого біоетанолу, який передано для виробництва КМПА з даними податкової звітності, у яких зазначено, що реалізація КМПА здійснювалась суб'єктам господарювання, які не є виробниками зазначеної продукції та не мають ліцензії на здійснення оптової торгівлі підакцизною продукцією, а саме у 2013 році вироблено біоетанолу 3640,12 тис. дал і відповідно передано для виробництва КМПА 3639,21 тис дал, у 2014 році вироблено 696,4 тис. дал, передано для виробництва КМПА 622,23 тис. дал.

Розбіжність щодо реалізації обсягів біоетанолу для виробництва КМПА та обсягів реалізованого КМПА суб'єктам госоподарювання складають у 2013 році 7800 тон, а у 2014 році 1700 тон.

На виконання вищезазначеного листа, на підставі наказу від 02.03.2015 року №128 податковим органом було проведено перевірку та складено акт від 12 березня 2015 року (т.1 а.с.13).

Під час перевірки податковим органом було досліджено наступні документи: свідоцтво про державну реєстрацію, довідку з Єдиного реєстру, ліцензію на виробництво спирту, атестат виробницьтва, свідоцтво про атестацію ДП «Тернопільський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації», довідки про внесення місця зберігання біоетанолу до Єдиного державного реєстру та виробничий технологічний регламент.

Жодних первинних документів податковим органом під час перевірки не було витребувано та досліджено, про що свідчить сам акт перевірки та фактично дана обставина не заперечувалась предстаниками відповідача в ході апеляційного розгляду справи.

В акті податковим органом було визначено орієнтовану кількість виробленого КМПА з врахуванням втрат при його виробництві та відвантаженні у 2013 році - 29 159,6 тон.

Також в акті визначено орієнтовану кількість виробленого КМПА з врахуванням втрат при його виробництві та відвантаженні у 2014 році - 4 995,7 тон.

Виходячи з викладених у листі ДФС України від 27.02.2015 року даних та додатків до нього, перевіряючим визначено невідповідність між орієнтованою кількістю виробленого та реалізованого КМПА: у 2013 році -623,4т, у 2014 році - 689,8т.

Проте такі висновки податкового органу не можуть бути доказом достовірності виявлених перевіряючим порушень у позивача.

Фактично відповідачем не досліджено жодного первинного документу, у т.ч. і звітів ДП «Укрспирт», а самі висновки носять орієнтований характер, тобто визначено приблизну кількість виробленого та реалізованого КМПА.

Для розрахунку виробництва спирту та спиртовмісних речовин необхідно керуватись Інструкцією з приймання, зберігання, відпуску, транснпортування та обліку спирту етилового, затвердженого Міністерством аграрної політики України від 13.04.2009 року №264.

Так, при визначенні коофіцієнта втрат спирту, відповідачем застосовано показник 0,042, що є сумою показників втрат спирту при одноразових переміщеннях на заводах і базах 0,017-0,25 за період січня-грудня, відповідно до норм природних втрат спирту етилового при зберіганні, переміщенні, транспортуванні залізничним, водним і автомобільним транспортом, затверджених наказом Комітету Укроаїни з монополії на виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв і тютюнових виробів від 10.02.2000 року №14.

Визначений показник втрат податковим органом є приблизним, не відображає реальний, оскільки відповідач не встановлював під час перевірки скільки разів та яким чином біоетанол був переміщений з цистерн в мірники, з мірників в інші цистерни перед передачею на перерабку.

Отже, показник втрат спирту може коливатися і є неточним.

Крім того, визначення податковим органом показника густини біоетанолу також є орієнтовним.

Відповідно до п.4.3.1 ДСТУ 7166:2010, яким врегульовано вимоги до фізико-хімічних показників якості біоетанолу, густина такої речовини може коливатися від 787 до 792 кг/м.куб.

Перевіряючим не було враховано, що до отриманої кількості біоетанолу з врахуванням втрат при виробництві та відвантаженні додано масову частку добавок для приготування КМПА у розмірі 58 202,9 кг (за 2013р) та 9 951,6 кг (за 2014р), що зазначено у акті віднесено до коофіцієнта 0,2%.

Як вірно зазначив представник позивача з посиланням на Технічні умови ТУ У 24.6-9:2007 при виготовленні компоненту моторного палива такий продукт обов'язково має включати в себе ефір метил-трет-бутиловий та ефір етил-трет-бутиловий об'ємною часткою від 0,1% до 0,5%, а отже кількість КМПА на виході виробництва прямо залежить від кількості доданої присадки.

Всі вище зазначені доводи при проведенні розрахунків податковий орган не враховував, а тому застосував приблизні показники, які не можуть бути підставою для застосування фінансових санкцій до суб'єкта господарювання.

Також судова колегія бере до уваги, що відповідно до розділу 3 річних звітів ДП «Укрспирт» про виробництво та реалізцію промислової продукції за 2013 та 2014 роки за №1П-НПП, у 2013 році Хоростківським МПД було реалізовано 28,7 тис.т. = 28700 т. КМПА, у 2014 році відповідно реалізовано 4,978 тис.т. = 4 978 т КМПА.

В ході апеляційного розгляду справи представники податкового органу не надали до суду точні розрахунки кількості виробленого та реалізованого КМПА у 2013 та у 2014 роках, пояснивши, що на момент проведення перевірки таких точних даних встановлено не було.

Також представники пояснили, що їм не відомий закон чи підзаконний акт, яким надано право встановлювати не точні, а орієнтовані дані кількості виробленого та реалізованого КМПА у податковій звітності чи для встановлення нецільового використання продукту.

На виконання ухвали Вищого адміністративного суду України судом апеляційної інстанції було витребувано додаткові докази, а саме первинні документи за 2013-2014 роки. Частину даних документів було вилучено правоохоронними органами про що свідчать відповідні протоколи вилучення.

На даний час вироку по кримінальній справі судом не ухвалено, а саме кримінальне провадження виділено у декілька проваджень, які направлені до різних слідчих органів, що слідує із листа Головного управління ДФС у Київській області від 06.10.2017 року (т.4, а.с.1).

Ті первинні документи, які надані органом досудового слідства, свідчать, що ДП «Укрспирт» у 2013-2014 роках велась відповідна документація щодо отримання спирту етилового. Долучені до справи первинні документи не свідчать про нецільове використання КМПА, або ж спирту етилового чи біоетанолу. Крім того, відповідач також не послався як на доказ на зазначені первинні документи, які свідчать про нецільове призначення КМПА, а також спирту етилового чи біоетанолу.

Судова колегія звертає увагу на лист Головного управління ДФС у Тернопільській області від 11.08.2017 року (т.3 а.с.208) що витребувані документи (а дані документи були вилучені правоохоронниим органами) знаходяться на підприємстві.

Проте, викладені доводи у листі не відповідають дійсним обставинам справи, оскільки вищезазначена документація відповідно до протоколів вилучення була вилучена в рамках порушеної за фактом кримінальної справи, а отже не може знаходитись на підприємстві.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Діяльність Хоростківського МПД ДП «Укрспирт» перевірялась неодноразово податковим органом, зокрема у 2013-2014 роках щодо цільового використання біоетанолу на підставі якого складена довідка №10/21-1/37199618 від 10.09.2013 року та за 2013-2014 роки проведено переопломбування місць вільного доступу до біоетанолу на брагоретифікаційній установці, перевірялась організація роботи представників органів ДПС на акцизному складі Хоростківського МПД ДП «Укрспирт» відповідно до яких складено ГДРІ Департаменту контролю за обігом та оподаткуванням підакцизних товарів Міндоходів і зборів акти опломбувань місць вільного доступу до біоетанолу від 11.03.2014 року, від 23.08.2013 року, від 10.04.2013 року, від 24.03.2013 року, від 29.03.2013 року, від 01.03.2013 року, від 01.02.2013 року.

Під час перевірки цільового використання біоетанолу та під час проведення перевірки місць опломбування не було встановлено будь-яких порушень ДП «Укрспирт» щодо нецільового використання біоетанолу. Під час переопломбування, що слідує з актів, були зняті показники лічильників та перевірено наявність та заповнення журналів представниками органу ДПС на акцизному складі Хоростківське МПД ДП «Укрспирт», зокрема: журнал контролю за виробництвом біоетанолу, контрольний журнал обліку бензину для виробництва біоетанолу, контрольний журнал цільового використання біоетанолу, контрольний журнал відвантаження біоетанолу, контрольний журнал реєстрації отримання біоетанолу.

Згідно з актом від 11.03.2014 року зазначено, що показники лічильників спиртовимірювальних апаратів відповідають показникам, зафіксованим у журналі погодинного обліку виробництва біоетанолу за показниками лічильників форми П-21 та акту про виробництво біоетанолу і передачі його у спиртосховище форми П-18.

Зазначені докази свідчать про не встановлення представниками САТ ДПС України нестач чи фактів нецільового використання біоетанолу.

Згідно розпорядження по Хоростківському МПД ДП «Укрспирт» від 04.03.2015 року №03/29 про проведення інвентаризації біоетанолу та КМПА, встановлено, що станом на 04.03.2015 року фактичний залишок біоетанолу становить 91 269,48 дал б.с, у т.ч.: в спиртосховищі - 11 993,32 дал. б.с.; на спиртобазі - 79 275,16 дал.б.с. Залишок КМПА станом на зазначену дату 0 дал.

Відповідно до даних бухгалтерської довідки від 04.03.2015 року №83 станом на 04.03.2015 року залишок біоетанолу становить 91 428,77 дал, залишок КМПА становить 0 дал. Витрати спирту становлять 39,91 дал у спиртосховищі, 160,38 дал на спиртобазі, що відповідно до норм чинного законодавства не перевищує граничнодопустимих втрат.

За змістом пп 229.1.17 п.229.1 ст.229 ПК України в редакції, що діяла на момент виникнення правовідносин, у разі нецільового використання суб'єктами господарювання спирту етилового та біоетанолу, що отримані як сировина для виробництва продукції, зазначеної у п. 229.1.1. цієї статті, з таких суб'єктів справляється штраф у розмірі, який обчислюється, виходячи з цієї статті, з таких суб'єктів справляється штраф у розмірі, який обчислюється виходячи з обсягів використаних не за призначенням спирту етилового та біоетанолу та ставки акцизного податку, передбаченого п.315.3 цього Кодексу, збільшеної в 1,5 рази.

Отже, зазначена норма закону визначає обов'язковою умовою для накладення штрафу на суб»єкта господарювання встановлення нецільового використання спирту етилового та біоетанолу, що отримані як сировина для виробництва окремих видів продукції.

Проте, в ході перевірки перевіряючий не встановив, а в судовому засіданні відповідач не надав доказів, які б свідчили, що у позивача мало місце нецільове використання спирту етилового та біоетанолу.

Не було встановлено судом при розгляді справи факту нецільового використання спирту етилового та біоетанолу.

Відповідно до пп.213.1.6 п. 213.1 ст.213 ПК України, об'єктами оподаткування акцизним податком є обсяги та вартість втрачених підакцизних товарів (продукції), що перевищують встановлені норми втрат з урахуванням п.214.6 ст.214 цього Кодексу.

Як визначено п.214.7 ст.214 ПК України, при псуванні, знищенні, втнраті підакцизних товарів (продукції), крім випадків, передбачених у п. 216.3 ст.216 цього Кодексу, базою оподаткування є вартість та обсяги втрачених товарів (продукції), що перевищують встановлені норми втрат згідно з п. 214.6 ст. 214 цього Кодексу.

Проте, податковим органом під час перевірки було встановлено факт невідповідності виробленого та реалізованого КМПА, а не біоетанолу чи спирту етилового, як те передбачено пп.229.1.17 п.229.1 ст.229 ПК України.

Як вбачається із розрахунку штрафних (фінансових) санкцій (т.1 а.с 12) головним державним ревізором-інспектором Г.В.Река визначено суму штрафних санкцій у розмірі 173 662 492,50 грн. виходячи з кількості виробленого та реалізованого КМПА за нецільовим призначенням (дал) - 164 150 з урахуванням ставки акцизного податку, передбаченого Кодексом, збільшена у 1,5 рази - 705,5 х1,5.

Отже, відповідач наклав на ДП «Укрспирт» за вищезазначені порушення штрафні (фінансові) санкції за нормою Закону - ст. 229.1.17 ПК України за вчинення якого даною нормою відповідальність не передбачена.

Тому податкове повідомлення-рішення від 30 березня 2015 року, яким ДП «Укрспирт» нараховано суму штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 173 662 492,50 грн, не можна вважати законним

З урахуванням вищевикладених доводів та встановлених під час судового розгляду обставин справи,надавши оцінку дослідженим доказам, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції не було досліджено всіх обставин справи та доказів, не надано їм належної оцінки, а тому прийнято постанову з помилковим застосуванням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин у адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Згідно зі ст.ст. 198, 202 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати її та прийняти нову постанову суду.

Таким чином, постанова Окружного адміністративного суду м. Києва від 06 березня 2017 року підлягає скасуванню з ухваленням нової постанови про задоволення позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 160, 198, 202, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості «Укрспирт» задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 березня 2017 року скасувати.

Ухвалити у справі нову постанову наступного змісту.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № від 30 березня 2015 року, прийнятого Міжрегіональним головним управлінням ДФС - Центральним офісом з обслуговування великих платників.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів після набрання законної сили шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя: Бужак Н.П.

Судді: Костюк Л.О.

Троян Н.М.

Повний текст виготовлено: 07 грудня 2017 року.