Справа № 821/1418/17
Суддя: Хом'якова В.В.
Дата ухвалення: 2017-11-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 листопада 2017 р.м. ХерсонСправа № 821/1418/17
15:56

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Хом`якової В.В.,

при секретарі: Перебийніс Н.Ю., за участю позивача ОСОБА_1 , представника позивача Скрипки С.М., представника відповідача Гелетій Д.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 , Військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 (позивач) звернулась до суду з адміністративним позовом до командира військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 (відповідач), в якому просить судовим рішенням достроково припинити (розірвати) контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб сержантського та рядового складу, укладений 13.02.2017 року на підставі відношення відповідача від 07.02.2017 №19/3 між Міністерством оборони України в особі командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 полковником ОСОБА_3 і ОСОБА_1 , у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням, що передбачено підп. "з" п.6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-Х11, а саме: припинення (розірвання) контракту у зв`язку із систематичним невиконанням його умов командуванням (за бажанням військовослужбовця). Позивач посилається в позові на те, що проходить службу на посаді стрілець-санітар відділення морської піхоти взводу морської піхоти роти морської піхоти 2 батальйону морської піхоти військової частини НОМЕР_1 м. Миколаїв. Вказує, що відповідачем порушені умови п.2 контракту, відповідачем було приховане від неї той факт, що право прийняття до черги на отримання службового житла отримає лише через 5 років військової служби, а також той факт, що право на навчання по укладенню контракту може отримати лише після укладення по завершенню нині існуючого нового контракту. 28.06.2017 відповідним рапортом позивач звернулась по команді з викладенням претензій і причин дострокового розірвання контракту, та попередила відповідача про свій намір достроково розірвати контракт у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням і з огляду на нестерпні і принизливі дії командування роти. В рапорті посилалась на те, що командир роти ОСОБА_4 , головний сержант ОСОБА_5 , командир батальна Сікоза нецензурно висловлювались на її адресу, відверто глузують і знущаються з позивача, погрожують зброєю, череез що позивач має побоювання за своє життя та здоров`я. Без будь-яких пояснень відповідач повністю позбавив позивача грошового забезпечення, три місяці не виплачувалось грошове забезпечення, що унеможливлює право жити і харчуватись. Також відповідач не надав підйомну грошову допомогу для найму житла, а ночувати в казармі ОСОБА_1 відмовляють, ліжка чи пристосованого міста не виділено, вимагають покинути о 17-30 розташування частини, позивач стверджує, що прийняти гарячу їжу має тільки раз на добу, сніданок і вечерю ніде приготувати; випрати білизну, помитись у казармі немає умов, її права як людини і жінки ігноруються і висміюються. У Військовому квитку є запис тільки про те, що ОСОБА_1 є солдатом, запису про посаду стрільця-санітара у військовому квитку відповідач не вчиняв, за позивачем не закріплена зброя.

У судовому засіданні позивач та його представник підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.

Командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_6 (відповідач -1) в судове засідання не прибув, письмових заперечень проти позову не надав.

Судом залучено в якості відповідача-2 Військову частина НОМЕР_1 , представник якої прибув в судове засідання, надав письмові заперечення проти позову. Відповідач-2 вказує на те, що станом на сьогодні в Україні діє особливий період. Під час дії особливого періоду військовослужбовці звільняються з військової служби з підстав, визначених частиною восьмою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", та з урахуванням особливостей, передбачених статтею 26-2 названого Закону. Відповідно до пункту "Ґ" частини 2 статті 26 Закону встановлено, що звільнення військовослужбовців призваних на військову службу в особливий період, - проводиться на підставах, передбачених частиною восьмою статті 26 Закону, яка не передбачає такої підстави звільнення з військової служби як систематичне невиконання умов контракту командуванням. Крім того, відповідно до абзацу другого пункту 228-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням здійснюється в разі, коли протягом останніх 12 місяців служби військовослужбовця командуванням два чи більше разів не виконувалось одне або декілька із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом. Невиконання зобов`язань та інших умов, визначених контрактом, не враховується для встановлення систематичного невиконання умов контракту командуванням, якщо їх виконання стало неможливим у разі збройної агресії, збройного конфлікту чи загрози нападу шляхом безпосереднього ведення воєнних (бойових) дій.

В додаткових поясненнях до заперечень відповідач-2 зазначає, що в ході проведеної перевірки вхідних документів у стройовій частині реєстрацію рапорту матроса ОСОБА_1 від 28.06.2017 про звільнення не виявлено, тому вважає, що такий рапорт не подавався. Відповідно до статті 131 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України військовослужбовці, які проходять строкову військову службу, курсанти військових навчальних закладів, крім матросів і старшин, які перебувають на кораблях, розміщуються в казармах, а ті, що проходять службу за контрактом - у службових жилих приміщеннях. У разі відсутності службового жилого приміщення військовослужбовці рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом і не перебувають у шлюбі, можуть розмішуватись у спеціально пристосованих казармах у розташуванні військової частини, а сімейні - у сімейних гуртожитках. У військовій частині НОМЕР_1 відсутній службовий фонд, у зв`язку із чим військовослужбовців військової служби за контрактом розміщуються у військовослужбовців на кожному поверху, які обладнані кімнатами побутового обслуговування, санвузлом, умивальником, душовими кабінами (дві на поверх) з бойлерним підігрівом води та пральними машинами (дві на поверх). Від розміщення в казармі ОСОБА_1 відмовилась. Щодо неотримання матросом ОСОБА_1 грошової компенсації за піднайом житла відповідач-2 зазначає, що нормативно не передбачено виплати грошової компенсації за піднайом (найом) жилих приміщень військовослужбовцям військової служби за контрактом рядового, сержантського та старшинського складу. Матрос ОСОБА_1 не перебуває на обліку військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 , які потребують поліпшення житлових умов. Щодо харчування матроса ОСОБА_1 відповідач-2 вказує на те, що відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 06.06.2017 року № 128 солдат ОСОБА_1 зарахована до списків особового складу та поставлена на всі види забезпечення з 06 червня 2017 року та на котлове забезпечення за нормою №3 морська (обід) з 07 червня 2017 року, отже, позивач має можливість харчуватись безкоштовно у їдальні військової частини один раз на день в обід протягом робочого тижня, жодних перешкод з цього питання у військовій частині не існує. Відповідно до довідки фінансово-економічної служби військової частин НОМЕР_1 грошове забезпечення військовослужбовцю нараховувалось своєчасно та в повному обсязі, однак військовослужбовцем не отримувалось виключно з власної бездіяльності - через неподання протягом трьох місяців до фінансово-економічної частини банківських реквізитів зарплатної картки, у зв`язку із чим фінансово-економічна служба не мала можливості перераховувати нараховане грошове забезпечення. Зазначену ситуацію матрос ОСОБА_1 створила штучно, адже банківські реквізити для перерахунку коштів були надані нею тільки 11.09.2017 року, про що свідчить власноручно складена заява, після чого одразу було здійснено перерахунок нарахованого грошового забезпечення у розмірі 13982,29 грн.

Представник відповідача-2 прибув в судове засідання, просить відмовити в задоволенні позову.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши представників сторін, свідка, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

13.02.2017 Міністерством оборони України в особі командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 полковника ОСОБА_3 та ОСОБА_1 було укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб сержантського та рядового складу на три роки. Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 128 від 06.06.2017 солдата ОСОБА_1 прийнято на посаду стрільця-санітара відділення морської піхоти взводу морської піхоти роти морської піхоти 2 батальйону морської піхоти військової частини НОМЕР_1 ВОС - 100915М/658, зараховано на всі види забезпечення та на котлове забезпечення.

ОСОБА_1 стверджує про подання 28.06.2017 на ім`я командира в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_7 відповідного рапорту з клопотанням про дострокове розірвання контракту про проходження військової служби з огляду на порушення її прав, які передбачені контрактом, але не виконуються командуванням підрозділу. Суть порушення: не призначення на відповідну посаду, заперечується право на навчання у вищому військовому закладі, недотримання тривалості службового часу, командир роти та головний сержант вимагають прибути до частини після 20-21 години, забороняють вільне пересування по території частини, ставлять в наряд з чужою зброєю, знущаються, принижують честь, нецензурно висловлюються на адресу ОСОБА_1 , погрожують автоматом, ОСОБА_1 в рапорті зазначає про ненадання їй приміщення для проживання, відсутність умов для гігієни, душа, туалету. Останні два тижня на вимогу сержанта ОСОБА_5 вимушена залишати військову частину о 17.30, внаслідок чого харчується раз на добу, отримує смс з погрозами побиття та вбивства, тому позивач побоюється за своє життя.

21.09.2017 позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просить судовим рішенням достроково припинити (розірвати) контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб сержантського та рядового складу укладений 13.02.2017 року на підставі Відношення Відповідача від 07.02.2017 №19/3 між Міністерством оборони України в особі командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 полковником ОСОБА_3 і ОСОБА_1 , - у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням.

В підтвердження своїх позовних вимог позивач надав копію контракту від 13.02.2017, копію відношення відповідача від 07.02.2017 №19/3 , копію військового квитка, копію наказу № 128 від 06.06.2017, копію рапорту від 28.06.2017, лист т.в.о. командувача Військово-Морських сил ЗСУ від 26.06.2017 про відсутність права навчатись без відриву від військової служби у вищих військових навчальних закладах, фотографії приміщень казарми, банківську виписку карткового рахунку . В судовому засідання ОСОБА_1 надала пояснення, що рапорт від 28.06.2017 не був розглянутий відповдіачем-1 по суті, відповіді на рапорт вона не отримала. 29.06.2017 позивач звернулась до військової прокуратури з письмовою заявою, в той же час відповідач-1 розцінив відсутність Скрипки у військовій частині як самовільне залишення військової частини і неправомірно позбавив грошового забезпечення. Також позивач стверджує, що був поданий 24.08.2017 року рапорт Міністру оборони України з проханням розірвати контракт про проходження військової служби достроково у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту командуванням. Позивач надала суду відповідь командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України на заяву ОСОБА_1 про дострокове припинення (розірвання) контракту, в якій повідомлено про відсутність підстав для звільнення з військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням його умов командуванням.

З пояснень представника в/ч НОМЕР_1 в судовому засіданні вбачається, що рапорт ОСОБА_1 від 28.06.2017 не зареєстрований, відсутні будь-які інші рапорти щодо невиконання командуванням умов контракту, в підтвердження чого надана довідка від 19.10.2017 т.в.о. начальника стройової частини в/ч НОМЕР_1 (арк. справи 87), службових розслідувань з приводу звернення ОСОБА_1 до Міністра оборони України не проводилось. Відповідачем-2 надано суду накази по в/ч про зняття ОСОБА_1 з котлового забезпечення на період лікування, відряджень, відпустки та накази про зарахування ОСОБА_1 на котлове забезпечення при прибутті до в/ч, копія наказу по в/ч № 148 від 29.06.17, № 151 від 03.07.17, з доданими рапортами, копію листа Міноборони України від 01.10.2015 № 322/2/8417 щодо особливого періоду.

Відповідачем-2 суду надана копія рапорту ОСОБА_1 про перерахування грошового забезпечення на картковий рахунок з вказівкою реквізитів від 11.09.17, яку позивач просить не вважати належним доказом, оскільки позивач стверджує, що рапорт написаний іншою особою.

Допитаний в якості свідка ОСОБА_5 командир взводу 2 батальйону морської піхоти В/ч НОМЕР_3 , заперечує викладені в позовній заяві факти погроз , знущань, та інших неправомірних дій по відношенню до ОСОБА_1 , повідомив , що ОСОБА_1 не має бажання проходити військову службу, оскільки очікувала, що буде мати право навчатись у вищому військовому учбовому закладі. Повідомив суд, що ОСОБА_1 була надана койка в окремому приміщенні, але в подальшому виникла необхідність переселення ОСОБА_1 у казарму в розташуванні військової частини, при небажанні розміщувати в казармі військовослужбовець за контрактом має право наймати житло за межами військової частини. Ніяких рапортів від позивача про порушення умов контракту він не отримував.

На запит суду заступник військового прокурора Миколаївського гарнізону підполковник юстиції Кравченко Б. листом від 31.10.14 повідомив, що письмові звернення ОСОБА_1 про порушення командуванням військової частини НОМЕР_1 умов контракту до військової прокуратури Миколаївського гарнізону не надходили та не розглядались (арк. справи 73). Т.в.о. командувача Військово-Морських Сил ЗСУ повідомив суд листом від 23.11.17 про те, що матрос ОСОБА_1 з рапортом про звільнення у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням військової частини НОМЕР_1 до Командування ВМС ЗСУ або скаргою на дії командування військової частини НОМЕР_1 не зверталась, підстав для призначення та проведення службового розслідування не було.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, у межах повноважень та способом, передбаченими Конституцією та законами України. Відповідно до частини 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Надаючи правову оцінку відносинам, що виникла між сторонами, суд виходить з наступного.

Питання проходження військової служби регулюються Законом України від 25 березня 1992 року № 2232-XII "Про військовий обов`язок та військову службу", (далі - Закон N 2232-XII), Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, яке затверджене Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 ( далі Положення № 1153/2008), Інструкцією з організації обліку особового складу ЗС України, затвердженою наказом Міноборони України від 26.05.2014 №333.

Згідно п.2 ч.2 ст. 17 Кодексу адміністративного судочинства України юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори, зокрема, спори з приводу прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби. За визначенням, наведеним у частині 1 статті 2 Закону N 2232-XII, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Частиною 2 цієї ж статті встановлено, що проходження військової служби громадянами України здійснюється у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Відповідно до частини першої статті 19 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Згідно Закону України від 24.03.1999 № 548-XIV «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України" військовослужбовці Збройних Сил України мають права і свободи з урахуванням особливостей, що визначаються Конституцією України, законами України з військових питань, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами (ст. 9). Військовослужбовці перебувають під захистом держави і мають усю повноту прав і свобод, закріплених Конституцією України (ст. 18). Військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом (ст. 26).

Відповідно до пункту 15.3 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 (надалі - Положення № 1153/2008), контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України - це письмова угода, що укладається між громадянином і державою, від імені якої виступає Міністерство оборони України, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження військової служби. Пунктом 16 Положення № 1153/2008 встановлено, що право на укладення від імені Міністерства оборони України контракту про проходження військової служби надається, зокрема: 2) посадовій особі, яка має право видавати накази по особовому складу та до повноважень якої належить призначення на відповідні посади, - з особами, що призначені або призначаються на посади, за якими штатом (штатним розписом) передбачено військове звання від рядового складу до старшого офіцерського складу.

А відповідно до п. 12 Положення № 1153/2008 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України. Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Отже, відповідач-1, як командир В/ч НОМЕР_1 має право за результатом розгляду рапорту видати наказ про звільнення ОСОБА_1 з посади та достроково припинити контракт, укладений між Мінстерством оборони України та ОСОБА_1 про проходження військової служби.

Однією з особливостей служби за контрактом є його строковість, однак це не означає, що контракт не може бути припинено достроково.

Згідно ст. 26 Закону № 2232-ХП звільнення зі служби проводиться: б) військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, - на підставах, передбачених частиною шостою, з урахуванням випадків, визначених частиною восьмою цієї статті (ч. 2). Частиною 6 даної статті встановлено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби: а) у зв`язку із закінченням строку контракту; б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність або обмежену придатність до військової служби; в) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі; г) у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі; д) через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких встановлено Кабінетом Міністрів України; е) через службову невідповідність; є) у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі, позбавлення військового звання чи позбавлення права займати певні посади; ж) у зв`язку з позбавленням військового звання в дисциплінарному порядку; з) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням (за бажанням військовослужбовця); и) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем; і) у зв`язку з набранням законної сили судовим рішенням, відповідно до якого військовослужбовця притягнуто до відповідальності за адміністративне корупційне правопорушення, пов`язане з порушенням обмежень, передбачених Законом України "Про запобігання корупції"; ї) у зв`язку з неможливістю переведення на іншу посаду у разі безпосереднього підпорядкування близькій особі; й) у зв`язку із встановленням за результатами спеціальної перевірки, яка здійснюється під час доукомплектування Збройних Сил України та інших військових формувань у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці України, відомостей, які не відповідають установленим законодавством вимогам для зайняття посади (прийому на військову службу); к) у зв`язку з настанням особливого періоду та небажанням продовжувати військову службу військовослужбовцем - жінкою, яка має дитину (дітей) віком до 18 років; л) у зв`язку із застосуванням заборони, передбаченої частинами третьою та четвертою статті 1 Закону України "Про очищення влади"; м) у зв`язку із закінченням особливого періоду та небажанням продовжувати військову службу за новим контрактом військовослужбовцями, які проходили військову службу за контрактом, укладеним на умовах, передбачених абзацом другим частини третьої статті 23 цього Закону.

Пунктом 34 Положення № 1153/2008 встановлено, що контракт припиняється (розривається), зокрема, у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового припинення (розірвання) контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України). А відповідно до п. 228-1 Положення № 1153/2008 «звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням здійснюється в разі, коли протягом останніх 12 місяців служби військовослужбовця командуванням два чи більше разів не виконувалось одне або декілька із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом. Невиконання зобов`язань та інших умов, визначених контрактом, не враховується для встановлення систематичного невиконання умов контракту командуванням, якщо їх виконання стало неможливим у разі збройної агресії, збройного конфлікту чи загрози нападу шляхом безпосереднього ведення воєнних (бойових) дій, а також залучення до здійснення заходів правового режиму надзвичайного стану, боротьби з тероризмом і піратством, посилення охорони державного кордону, ліквідації надзвичайних ситуацій природного та техногенного характеру, надання військової допомоги іншим державам.»

Пунктом 2.12. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердж. наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170, передбачено, що «контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пунктом 35 Положення… Про дострокове розірвання контракту за наявності підстав, передбачених пунктами б, в, д, з, к частини шостої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, військовослужбовець повідомляє командування військової частини рапортом на звільнення з військової служби…».

Таким чином, до подання рапорту про звільнення з військової служби за п. з) ч.6 ст. 26 Закону № 2232-ХП (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням) необхідна така передумова, що протягом останніх 12 місяців служби військовослужбовця командуванням два чи більше разів не виконувалось одне або декілька із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом. Про факти невиконання контракту командуванням може свідчити подані військовослужбовцем рапорти, скарги, заяви, а також службові розслідування.

Дисциплінарним Статутом Збройних сил України (розділ5) передбачено, що усі військовослужбовці мають право надсилати письмові звернення або особисто звертатися до посадових осіб, органів військового управління, органів управління Служби правопорядку, органів досудового розслідування та інших державних органів у разі: незаконних рішень, дій (бездіяльності) щодо них командирів чи інших військовослужбовців, порушення їх прав, законних інтересів та свобод; незаконного покладення на них обов`язків або незаконного притягнення до відповідальності. З інших питань службової діяльності скарга подається безпосередньому командирові тієї особи, чиї дії оскаржуються, а якщо ті, хто подають скаргу, не знають, з чиєї вини порушені їх права, скарга подається у порядку підпорядкованості.

Військовослужбовці, які подали заяву чи скаргу, мають право: особисто викласти свої аргументи особі, яка перевіряє заяву чи скаргу, звернутися за допомогою до свідків; подати додаткові матеріали, що стосуються справи, чи клопотати, щоб їх вимагав командир або орган, який розглядає заяву або скаргу; бути присутнім під час розгляду заяви чи скарги; одержати письмову відповідь про результати розгляду заяви чи скарги; ознайомитися з матеріалами перевірки заяви чи скарги; оскаржити прийняте за їхньою заявою чи скаргою рішення в суді; вимагати відшкодування збитків у встановленому законом порядку. Ніхто не може бути скривджений на службі чи покараний за те, що він подає пропозицію, заяву чи скаргу.

Пропозиція, заява чи скарга, оформлені належним чином і подані у встановленому порядку, підлягають обов`язковому прийняттю та розгляду. Якщо питання, порушені в пропозиції, заяві чи скарзі, не входять до компетенції командира, органу військового управління, вони в строк не більше п`яти днів пересилаються ним за належністю відповідній посадовій особі чи органу, про що сповіщається військовослужбовець, який подав пропозицію, заяву чи скаргу. Якщо пропозиція, заява чи скарга не містять даних, необхідних для прийняття обгрунтованого рішення органом чи посадовою особою, вони в той же строк повертаються військовослужбовцю з відповідним роз`ясненням.

Пропозиція, заява чи скарга вважаються вирішеними, якщо розглянуто всі порушені в них питання і з приводу їх вжито необхідних заходів або дано вичерпні відповіді. Відмова в задоволенні питань, викладених у пропозиції, заяві чи скарзі, доводиться до відома військовослужбовців, які їх подали, у письмовій формі з посиланням на закон або військові статути і зазначенням мотивів відмови та роз`ясненням порядку оскарження прийнятого рішення. Усі пропозиції, заяви чи скарги розглядаються і вирішуються у строк не більше одного місяця з часу їх отримання, а ті, що не потребують додаткового вивчення й перевірки, - невідкладно, але не пізніше п`ятнадцяти днів з часу їх надходження. Якщо у місячний строк вирішити порушені у зверненні питання неможливо, командир встановлює новий строк, про що сповіщається військовослужбовець, який подав звернення. При цьому загальний строк розгляду пропозиції, заяви чи скарги не може перевищувати сорока п`яти днів.

Крім того, ст. 121 Дисциплінарного Статуту передбачено, що командири військових частин, начальники органів військового управління зобов`язані проводити особистий прийом військовослужбовців, членів їх сімей, а також інших громадян з питань, що стосуються їх діяльності. Прийом проводиться регулярно у встановлені дні та години. Усі звернення на особистому прийомі реєструються, і якщо вирішити їх безпосередньо на особистому прийомі неможливо, вони розглядаються у такому ж порядку, що й письмові звернення. Усі пропозиції, заяви та скарги в день їх надходження заносяться до Журналу реєстрації пропозицій, заяв і скарг громадян (додаток 4 до цього Статуту), який ведеться і зберігається у кожній військовій частині, закладі та установі.

На підставі викладеного, суд дійшов до висновку, що рапорту про звільнення за такою підставою як систематичне невиконання умов контракту командуванням повинно передувати подання інших рапортів, заяв, скарг до безпосереднього командира чи вищої посадової особи з викладом питань службового чи особистого характеру і висловленням у зв`язку із цим відповідного прохання. Усі рапорти пишуться на підставі Статуту ЗСУ. Саме факт подачі рапорту щодо конкретного питання (незабезпечення житлом та котловим забезпеченням, несвоєчасна виплата грошового забезпечення, погрози, неадекватна поведінка інших військовослужбовців тощо) впливає на виникнення чи припинення військових правовідносин. У кожній військовій частині організовано несекретне діловодство і його ведення покладено на службу діловодства, а там, де вона за штатом не передбачається, на особу (групу осіб), відповідальну за ведення діловодства, яка призначається наказом командира (керівника) військової частини. Начальник служби діловодства або інша посадова особа зобов`язана зареєструвати рапорт військовослужбовця.

Позивач не надав доказів того, що ним подавались (крім рапорту від 28.06.2017) інші рапорти, наприклад, які стосувались викладених в позовній заяві порушень умов контракту зі сторони командування. Копій цих рапортів суду не надано.

Що стосується рапорту від 28.06.2017, то факт його отримання відповідачем -2 заперечується, на самому рапорті немає відмітки про його прийняття в/ч НОМЕР_1 . Позивач не одержав у встановлений строк ніякої відповіді про результати розгляду даного рапорту. Таким чином, суд вважає недоведеним належними доказами факт подання даного рапорту . Крім того, суд зауважує, що навіть при належному поданні даного рапорту, викладені в ньому факти порушень зі сторони командування нічим не підтверджуються, оскільки відсутні докази попередніх звернень позивача в порядку, встановленому Дисциплінарним Статутом.

Отже, суд дійшов висновку про відсутність обставин протиправності бездіяльності відповідачів щодо не розгляду рапорту позивача про дострокове звільнення з військової служби та як наслідок відсутності підстав для спонукання відповідачів до активної поведінки, тобто до зобов`язання розірвати достроково контракт та звільнити позивача з військової служби.

Установлені судом інші фактичні обставини, проти яких відповідач-2 не заперечує, зокрема: звернення позивача до Міністра оборони зі скаргою, усне звернення до військового прокурора, факт затримання грошового забезпечення, а також доводи відповідача на те, що в період особливого періоду взагалі не передбачено розірвання контракту за п. 6 ст. 26 Закону № 2232-Х11, проти чого заперечував позивач, правового значення для розв`язання цього спору не мають, оскільки кваліфікації дій відповідачів не змінюють.

Викладене дає підстави для висновку про необґрунтованість позовних вимог, і про відмову в задоволенні позову. В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Керуючись статтями 159-163, 167 КАС України, суд

постановив:

Відмовити ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог про дострокове припинення контракту про проходження військової служби , укладеного 13.02.2017 між Міністерством оборони України та ОСОБА_1 , у звязку з систематичним невиконанням умов контракту командуванням.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 29 листопада 2017 р.

Суддя Хом`якова В.В.

кат. 3