Справа № 664/2376/16-а
Суддя: Заславець Н. В.
Дата ухвалення: 2017-11-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

справа № 664/2376/16-а
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 листопада 2017 року Цюрупинський районний суд Херсонської області

в складі: судді Заславець Н.В.

за участю секретаря Брустман О.М.

у присутності позивача ОСОБА_1, представника позивача ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Олешки Херсонської області в залі суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області, третя особа на стороні відповідача ОСОБА_3, про визнання протиправним та скасування рішення Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області, поновлення на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області сьомого скликання та секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-

в с т а н о в и в

ОСОБА_4 звернулася до суду з адміністративним позовом до до Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області, про визнання протиправним та скасування рішення Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області, поновлення на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області сьомого скликання та секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

За клопотанням позивача ухвалою суду від 10.04.2017 року до участі у справі у якості третьої особи на стороні відповідача залучено чинного секретаря Козачелагерської сільської ради ОСОБА_3.

В судовому засіданні позивач та її представник заявлений позов підтримали. Позивач пояснила, що постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 30.08.2016 року вона була поновлена на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області сьомого скликання та секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради з дня звільнення з 25.12.2015 року. Відповідач тривалий час не виконував вимогу державного виконавця, ухилявся від виконання судового рішення про поновлення її на посаді, і лише 05.10.2017 року це питання було винесено на розгляд шістнадцятої позачергової сесії Козачелагерської сільської ради сьомого скликання до порядку денного, зокрема, було скасовано рішення, яким її звільнили з посади у 2015 році. Після чого рішенням №198 її було поновлено на посаді секретаря сільської ради та секретаря виконкому на виконання рішення суду, і одразу одна із депутатів підготувала заяву від імені частини депутатів про виявлення їй недовіри. Фактично ж до виконання обов*язків на посаді секретаря вона не встигла приступити. Її пояснення відмовилися заслухати, після чого вона засідання сесії залишила. Питання про її звільнення до порядку денного сесії заздалегідь у відповідності до регламенту не готувалося і не було включено, все вирішувалося спонтанно під час сесії, не було і проекту рішення. Її , як депутата, не було ознайомлено з порядком денним сесії. Тому вважає, що були допущені порушення регламенту сільської ради та положення ЗУ « Про службу в органах місцевого самоврядування» при її звільненні. Просить поновити її на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради та секретаря виконкому Козачелагерської сільської ради і стягнути з відповідача на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Представник позивача звернув уваги на те, що у рішенні Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області ХУІ позачергової сесії сьомого скликання за №201 від 05.10.2016 року, яке оспорює позивач, не наведено підстави дострокового припинення повноважень ОСОБА_1 До порядку денного було включено лише питання про поновлення ОСОБА_1 на посаді, питання про звільнення вирішувалося спонтанно вже під час сесії, тому вказане рішення вважає незаконним, прийнятим з порушенням вимог закону, тому позивач має бути повторно поновлена на посаді. При цьому просив стягнути з відповідача на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу і при його розрахунку виходити із розміру середньоденного заробітку , встановленого постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 30.08.2016 року, на час звільнення 25.12. 2015 році, оскільки ОСОБА_1 до роботи у 2016 році не мала можливості приступити , оскільки одразу після поновлення її повноваження як секретаря сільської ради та виконкому були достроково припинені без посилання у рішенні про підстави звільнення. Крім того, зазначив, що у заяві депутатів було вказано, що ОСОБА_1 не пройшла спеціальну перевірку, тому їй вивили недовіру і заявили про дострокове припинення повноважень. Цю підставу вважає незаконною, оскільки ОСОБА_1 до виконання посадових обов*язків не приступала, то можливостей для вирішення питання про проведення спецперевірки у неї не було.

Представник відповідача та третя особа в судові засідання не з*явилися жодного разу, своєї позиції стосовно заявлених вимог не виказали, пояснень чи заперечень під час судового розгляду не надходило. Згідно положень ч.2 ст. 128 КАС України судом прийнято рішення про розгляд справи за відсутності представника відповідача та третьої особи.

Заслухавши пояснення позивача та її представника, дослідивши наявні в матеріалах справи письмові докази, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 30.08.2016 року ОСОБА_1 була поновлена на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області сьомого скликання та секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради з дня звільнення з 25.12.2015 року, з визнанням рішення У позачергової сесії №51 від 25.12.2015 року про дострокове припинення її повноважень незаконним та його скасування(а.с.38-41). Рішенням ХУІ позачергової сесії сьомого скликання від 05.10.2016 року за №198 ОСОБА_1 було поновлено на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради та секретаря виконкому цієї ради на виконання судового рішення. До виконання обовязків секретаря остання не приступила, оскільки на підставі заяви більшості депутатів( 13-и із 22-х) від 05.10.2016 року рішенням №201 цієї ж сесії повноваження ОСОБА_1 як секретаря Козачелагарської сільської ради сьомого скликання та секретаря виконкому цієї ради були достроково припинені (а.с.16-17). Відповідно до заяви групи депутатів Козачелагерської сільської ради від 05.10.2017 року останні виявили недовіру ОСОБА_1 і заявили про небажання з нею працювати з причин порушення останньою Постанови КМ України №171 від 25.03.2015 року та п.6, п.21 Порядку проведення спеціальної перевірки стосовно осіб, які передбачають зайняття відповідального або особливо відповідального становища(а.с.68). З протоколу №16 ХУІ позачергової сесії Козачелагерської сільської ради вбачається , що до порядку денного було включено три питання : про скасування рішення 5-ої сесії Козачелагерської сільської ради УІІ скликання №51 від 25.12.2015 року; про затвердження бюлетеня про поновлення на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради; про поновлення на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради (а.с.58). З тексту вказаного протоколу також встановлено, що під час сесії порядок денний було доповнено трьома питаннями: про дострокове припинення повноважень ОСОБА_1; затвердження виборчого бюлетеня по виборах секретаря та обрання секретаря Козачелагерської сільської ради ( а.с.58-59). До протоколу долучено список 22 депутатів без зазначення відомостей про персональну присутність 15 депутатів на сесії (а.с.62).

Законом України « Про місцеве самоврядування в Україні» визначено, що до виключної компетенції сільських, селищних, міських рад віднесено питання обрання та звільнення з посади секретаря сільської ради, і у відповідності до п.4 ч.1 ст.26 вказаного Закону - виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються питання щодо обрання на посаду та звільнення з посади секретаря ради у порядку, передбаченому цим Законом. Частиною 5 ст. 50 вказаного Закону України закріплено, що повноваження секретаря сільської, селищної, міської ради можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради.

Відповідно до ч. 9 ст. 46 цього ж Закону України рішення про скликання сесії ради доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради.

До повноважень сільського голови у відповідності і до положень ст. 42 вказаного Закону (п.8 ч.4 ) віднесено внесення пропозицій і формування порядку денного та головування на пленарних засіданнях.

В судовому засіданні встановлено, що питання про дострокове припинення повноважень ОСОБА_1 на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради не розглядалося на пленарному засіданні, проект такого рішення був відсутній. А окрім того, питання про поновлення на посаді і звільнення ОСОБА_1 з посади секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради до порядку денного ХУІ позачергової сесії внесено не було, хоча рішення з цих питань сесією прийняті були.

З цього суд робить висновок про порушення процедури внесення до порядку денного сесії питань поза межами їх обговорення на пленарних засіданнях, порушення процедури завчасного ознайомлення депутатів з цими питаннями, відсутність проектів рішень. Як пояснила позивач вона не була ознайомлена з порядком денним, ніхто з депутатів не ознайомився із проектами рішень і вказані пояснення нічим не спростовано. Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 30.08.2016 року було вказано на порушення процедури скликання та процедури підготовки питань до порядку денного сесії сільської ради і відсутність завчасного ( за 10 днів) доведення цієї інформації до відома кожного із депутатів при звільненні ОСОБА_1 з посади 25.12.2015 року з посиланням на порушення пунктів 3.3.6 п.3.3, 3.3.12.п.3.6 Регламенту Козачелагерської сільської ради. В даному випадку при повторному достроковому припиненні повноважень ОСОБА_1 як секретаря ради допущені відповідачем порушення Регламенту ради є аналогічними.

Відповідно до положень ст. 50 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні» визначено порядок обрання секретаря сільської ради, а саме : секретар сільської, селищної, міської ради працює в раді на постійній основі. Секретар ради обирається радою з числа її депутатів на строк повноважень ради за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови. Пропозиція щодо кандидатури секретаря ради може вноситися на розгляд ради не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради у разі, якщо: 1) на день проведення першої сесії сільської, селищної, міської ради, обраної на чергових виборах, не завершені вибори відповідно сільського, селищного, міського голови; 2) рада не підтримала кандидатуру на посаду секретаря ради, запропоновану відповідним сільським, селищним, міським головою; 3) протягом тридцяти днів з дня відкриття першої сесії сільської, селищної, міської ради відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс кандидатуру на посаду секретаря ради; 4) на наступній черговій сесії після виникнення вакансії секретаря ради у зв'язку з достроковим припиненням його повноважень відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс на розгляд ради кандидатуру на посаду секретаря ради; посада секретаря ради стає вакантною під час вакантності посади відповідного сільського, селищного, міського голови у зв'язку з достроковим припиненням його повноважень. У разі якщо рада не підтримала кандидатуру, внесену на її розгляд не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради згідно з пунктом 2 цієї частини, наступну пропозицію щодо кандидатури секретаря ради вносить відповідний сільський, селищний, міський голова.

Зазначеним положенням Закону чітко встановлено підстави внесення депутатами пропозиції щодо кандидатури секретаря ради. З протоколу засідання ХУІ позачергової сесії сільської ради від 05.10.2016 року встановлено додаткові докази на підтвердження порушення вимог Закону при прийнятті рішення про дострокове припинення повноважень ОСОБА_1 одразу після поновлення її на посаді та обрання наступного секретаря ради. У тексті оскаржуваного рішення №201 не зазначено підстави дострокового припинення повноважень, лише із заяви депутатів вбачається, що йдеться про вияв недовіри ОСОБА_1 через не проходження нею спецперевірки, про що також зазначено і у протоколі ХУІ позачергової сесії. Разом з тим, це питання не тільки внесено до порядку денного без попереднього обговорення, а й одразу поставлено на голосування. (а.с.58). Таким чином, суд приходить до висновку про порушення відповідачем вимог ст. 20 ЗУ «Про службу в органах місцевого самоврядування», оскільки у рішенні про припинення повноважень секретаря сільської ради не зазначено підстави звільнення, і при цьому в тексті є посилання на положення Закону (абз. 4 ст. 20), які втратили чинність.

Виходячи з цього суд вважає, що рішення Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області ХУІ позачергової сесії сьомого скликання за №201 від 05.10.2016 року про дострокове припинення повноважень ОСОБА_1 на посаді секретаря ради та секретаря виконавчого комітету ради прийняте з порушенням норм закону, на які суд послався вище, та Регламенту ради, тому вказане рішення підлягає скасуванню, як протиправне , а позивач підлягає поновленню на посаді з дня її звільнення.

Крім цього, позивачем заявлено вимоги про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу. На вимогу суду відповідачем було надано дві довідки про розмір посадового окладу секретаря ради. У довідці від 14.02.2017 року зазначено, що середньомісячна зарплата секретаря ради становить 00 гривень 00 коп.(а.с.57).У довідці від 26.04.2017 року вказано розмір середньомісячного заробітку, встановленого штатним розписом для посади секретаря становить 2458,00 гривень без зазначення часу 2016 чи 2017 рік.(а.с.81).

Відповідно п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.12.1999 № 13 "Про практику застосування судами законодавства про оплату праці" при визначенні середньої заробітної плати слід виходити з того, що в усіх випадках, коли за чинним законодавством вона зберігається за працівниками підприємств, установ, організацій, це слід робити відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 р. N 100. Відповідно до п.п. «з» п. 1 Порядку обчислення середньої заробітної плати цей Порядок застосовується у випадках вимушеного прогулу. Пунктом 8 вказаного Порядку визначено, що нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи (у тому числі оплата вимушеного прогулу), провадиться шляхом множення середньоденного заробітку на число робочих днів, які повинні оплачуватися за середньою заробітною платою. Середня заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі дні на число відпрацьованих робочих днів

Відповідно до встановленого судом ОСОБА_1 не приступила до виконання повноважень секретаря Козачелагерської сільської ради чи секретаря виконавчого комітету ради у зв*язку з негайним після поновлення на посаді звільненням. Заробітна плата станом на дату поновлення - 05.10.2016 року їй не нараховувалася та не виплачувалася.

ОСОБА_5 від 20.07.2015 N 10846/0/14-15/13 Про розрахунок норми тривалості робочого часу на 2016 рік, кількість робочих днів в 2016 році з 05.10.2016 року по 31.12.2016 року включно становить 63 робочих днів. Відповідно до виробничого календаря на 2017 рік на сайті ОСОБА_5 кількість робочих днів з січня 2017 року по 14.11.2017 року включно становить 211 робочих днів.

Таким чином, загальна кількість робочих днів з моменту поновлення ОСОБА_1 на посаді 05.10.2016 року , який є і днем її повторного звільнення, по день ухвалення судового рішення - 14.11.2017 року про поновлення позивача на посаді становить 274 робочих днів це час вимушеного прогулу. При стягненні середнього заробітку за час вимушеного прогулу суд приймає до уваги середньоденний заробіток на дату звільнення ОСОБА_1 25.12.2015 року - у 107,20 гривень, визначений у постанові Одеського апеляційного адміністративного суду від 30.08.2016 року, яке вступило у законну силу і стосується позивача у справі.

Таким чином, на користь позивача за час вимушеного прогулу з відповідача належить стягнути 29372,80 гривень (107.2 грн. середньоденний заробіток х 274 робочих днів ). На відповідача також належить віднести понесені позивачем витрати по сплаті судового збору в сумі 551.20 гривень (а.с.3).

Керуючись ст. ст. 2,7-11,71,72,86,160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні, суд

п о с т а н о в и в :

Позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області ХУІ позачергової сесії сьомого скликання за №201 від 05.10.2016 року « Про дострокове припинення повноважень секретаря Козачелагерської сільської ради ОСОБА_1»

Поновити ОСОБА_1 на посаді секретаря Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області сьомого скликання, секретаря виконавчого комітету Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області з 05.10.2016 року.

Стягнути з Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 05.10.2016 року по дату винесення рішення судом в сумі 29372,80 гривень.

Стягнути з Козачелагерської сільської ради Олешківського району Херсонської області на користь ОСОБА_1 судові витрати у справі в сумі 551,20 гривень.

Допустити до негайного виконання стягнення у розмірі місячного окладу.

На постанову протягом десяти днів з дня її виготовлення у повному обсязі з 21 листопада 2017

року може бути подано апеляційну скаргу до Одеського апеляційного адміністративного суду через Цюрупинський районний суд з одночасним поданням її копії до суду апеляційної інстанції.

Суддя: підпис ОСОБА_6

Згідно з оригіналом.

Суддя Заславець Н.В.