Справа № 188/756/17(2-а/188/57/2017)
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2017-10-31 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

31 жовтня 2017 рокусправа № 188/756/17(2-а/188/57/2017)
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Добродняк І.Ю

суддів: Бишевської Н.А. Семененка Я.В.

за участю секретаря судового засідання: Комар Н.В.

за участю представників:

позивача: - ОСОБА_1 (дов. від 09.11.2015)

відповідача: - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпрі

апеляційну скаргу Петропавлівської селищної ради Дніпропетровської області

на постанову Петропавліського районного суду Дніпропетровської області від 23 серпня 2017 року

у справі № 188/756/17(2-а/188/57/2017)

за позовом ОСОБА_2

до Петропавлівської селищної ради Дніпропетровської області

про зобов'язання вчинити певну дію,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Петропавлівської селищної ради Дніпропетровської області, в якому просив:

визнати протиправними дії депутатів при розгляді заяви ОСОБА_2 про внесення змін до рішення Петропавлівської селищної ради № 433-20/ІV від 19.07.2005 «Про передачу земельної ділянки у приватну власність».

зобов'язати депутатів Петропавлівської селищної ради повторно розглянути заяву ОСОБА_2 від 28.04.2017 для будівництва і обслуговування житлового будинку , господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) і змінити площу виділеної земельної ділянки з 01.10 га на 0.0970 га.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем протиправно не прийнято рішення за заявою позивача про внесення змін в рішення про передачу земельної ділянки власність 19.05.2005 № 433-20/ІV у зв'язку з проведенням геодезичних обмірів та зміни площі, виділеної земельної ділянки з 0,10 га на 0,0970 га, чим порушено майнові інтереси ОСОБА_2 щодо володіння земельною ділянкою для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд розміром 0,0970 га та обмежено можливості в проведенні приватизації землі, на якій розташовано належний позивачу житловий будинок.

Постановою Петропавліського районного суду Дніпропетровської області від 23.08.2017 адміністративний позов задоволено частково.

Зобов'язано Петропавлівську селищну раду Дніпропетровської області внести зміни до рішення Петропавлівської селищної ради Дніпропетровської області № 433-20/ІV від 19.07.2005 «Про передачу земельної ділянки у приватну власність ОСОБА_2» та зазначити , що дійсний розмір земельної ділянки , розташованої за адресою АДРЕСА_1 , цільовим призначенням - для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) становить 0.0970 га. В іншій частині в задоволенні позову відмовлено.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог про визнання протиправними дій депутатів при розгляді заяви ОСОБА_2, суд першої інстанції виходив з того, що Петропавлівська селищна рада є колегіальним органом, який складається із депутатів, представників інтересів територіальної громади, виборців селища, які відносяться до сфери управління, і будь-який вплив на депутатів щодо прийняття певного рішення чи вчинення певних дій заборонено законом. Суд не може примусити чи зобов'язати такий колегіальний орган, як депутатський корпус селищної ради, вчинити конкретні дії чи прийняти певне рішення.

Одночасно суд першої інстанції, використовуючи право, надане ч.2 ст.11 КАС України, вийшов за межі позовних вимог з огляду на те, що позивач, звертаючись до суду за захистом своїх прав, зазначив, що в Технічній документації, на підставі якої здійснено державну реєстрації земельної ділянки належної йому на праві власності, були технічні помилки щодо фактичного розміру спірної земельної ділянки, відображені в подальшому в Державному земельному кадастрі.

Посилаючись на ч.4 ст.37 Закону України «Про Державний земельний кадастр», суд встановив, що помилки, на які звертає увагу позивач, можуть бути виправленні Петропавлівською селищною радою Дніпропетровської області шляхом внесення змін у рішення № 433-20/ІV від 19.07.2005.

Не погодившись з постановою суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову суду першої інстанції. В апеляційній скарзі зазначає, що суд, дійшовши висновку, що суд не може примусити чи зобов'язати колегіальний орган, як депутатський корпус селищної ради, вчинити конкретні дії чи прийняти певне рішення, водночас, всупереч викладеним позиціям, в резолютивній частині оскаржуваної постанови зобов'язав відповідача прийняти конкретне рішення, що свідчить про безпідставний вихід судом першої інстанції за межі позовних вимог та порушення вимог Конституції України.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, про час і місце судового засідання відповідач повідомлений судом належним чином.

Представник позивача в судовому засіданні просить залишити постанову суду першої інстанції без змін.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, внаслідок наступного.

Як встановлено судом, підтверджено матеріалами справи, 19.07.2005 на сесії Петропавлівської селищної ради прийнято рішення № 433-20/IV «Про передачу земельної ділянки у приватну власність», яким позивачу - ОСОБА_2 передано безкоштовно у приватну власність земельну ділянку для обслуговування житлового будинку в АДРЕСА_1, площею 0,10 га (а. с.7).

Відповідно до договору № В-006-М від 01.02.2016, укладеному позивачем з ТОВ «Український земельно-правовий центр», виготовлена Технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, за адресою АДРЕСА_1 за кадастровим номером - НОМЕР_1 (а. с.8).

Згідно пояснювальної записки до Технічної документації вказана Технічна документація виготовлена гр. ОСОБА_2 на підставі заяви замовника та рішення Петропавлівської селищної ради № 433-20/IV від 19.07.2005.

Комплекс топографо-геодезичних робіт виконано з використанням GPS - приймачів системи супутникового позиціювання TRIMBLE 5700 LI та представлено геодезичним звітом. Результати нанесені на кадастровий план.

При встановлені (відновленні) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) претензій зацікавленими сторонами не виявлено; межі погоджено із замовником та суміжними землевласниками та землекористувачами. Обмеження (обтяження) відсутні.

За результатами топографо-геодезичних вишукувань встановлено: площа земельної ділянки S=0.0970 га, довжина периметру P =124.5957 га.

Відповідно до коду класифікації видів цільового призначення земель (КВЦПЗ) земельна ділянка - В02.01. Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка).

Дані про означену земельну ділянку, кадастровий номер НОМЕР_1, внесені до Державного земельного кадастру (а.с.9) і станом на 24.02.2017 у Державному земельному кадастрі міститься інформація щодо цієї земельної ділянки, зокрема, цільове призначення - В02.01. Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка); категорія земель - землі житлової та громадської забудови; вид використання земельної ділянки - В02.01. Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка); форма власності - приватна; площа земельної ділянки - 0,097 га.

Державна реєстрація земельної ділянки здійснена на підставі Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), виготовлена 25.03.2016 ТОВ «Український земельно-правовий центр». Дата реєстрації - 24.02.2017.

З метою усунення невідповідності дійсної площі земельної ділянки ОСОБА_2 звернувся до Петропавлівської селищної ради з заявою від 28.04.2017, в якій, посилаючись на проведення геодезичних обмірів, просив внести зміни у вищезазначене рішення про передачу земельної ділянки у власність 19.07.2005 № 433-20/IV, а саме: змінити площу виділеної йому земельної ділянки з 0,10 га на 0,0970 га (а. с.12).

12.05.2017 питання, порушене у заяві ОСОБА_2, поставлено на розгляд сесії Петропавлівської селищної ради, за результатами голосування по якому рішення прийнято не було: 7 депутатів проголосували - "за", 2 - "проти ", 9 - "утримались ", всього - 18 (а. с.13).

З огляду на фактичні обставини справи, норми законодавства, що регулюють спірні правовідносини, апеляційний суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Переглядаючи постанову суду першої інстанції у частині задоволених позовних вимог відповідно до вимог ст.11, ч.1 ст.195 КАС України, апеляційний суд приймає до уваги, що звертаючись до суду з даним позовом, позивач просив зобов'язати депутатів Петропавлівської селищної ради повторно розглянути заяву ОСОБА_2 від 28.04.2017 стосовно надання йому земельної ділянки для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) і змінити площу виділеної земельної ділянки з 0,10 га на 0,0970 га.

Суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог і зобов'язав відповідача внести зміни до рішення Петропавлівської селищної ради № 433-20/ІV від 19.07.2005 та зазначити дійсний розмір земельної ділянки 0,0970 га.

Виходячи з положень ч.2 ст.11 КАС України, апеляційний суд погоджується з відповідачем, що у даному випадку суд першої інстанції безпідставно вийшов за межі позовних вимог, зобов'язавши відповідача внести певні зміни до рішення органу місцевого самоврядування.

Згідно ч.1 ст.10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.97 № 280/97-ВР сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

За визначенням в ст.1 вказаного Закону № 280/97-ВР (в редакції на момент прийнятті селищною радою спірного рішення) представницький орган місцевого самоврядування - виборний орган (рада), який складається з депутатів і відповідно до закону наділяється правом представляти інтереси територіальної громади і приймати від її імені рішення;

загальний склад ради - кількісний склад депутатів ради, визначений радою відповідно до закону;

склад ради - кількість депутатів, обраних до відповідної ради, повноваження яких визнано і не припинено в установленому законом порядку.

Згідно з ч.1 ст.45 Закону № 280/97-ВР сільська, селищна, міська, районна в місті (у разі її створення), районна, обласна рада складається з депутатів, які обираються жителями відповідного села, селища, міста, району в місті, району, області на основі загального, рівного і прямого виборчого права шляхом таємного голосування.

Відповідно до ч.1 ст.46 Закону № 280/97-ВР сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно. Сесія складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради.

У відповідності до ч.1 ст.16 Закону № 280/97-ВР органи місцевого самоврядування є юридичними особами і наділяються цим та іншими законами власними повноваженнями, в межах яких діють самостійно і несуть відповідальність за свою діяльність відповідно до закону.

Статтею 25 Закону № 280/97-ВР встановлено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Відповідно до п.34 ч.1 ст.26 Закону № 280/97-ВР виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин.

Також відповідно до ст.12 Земельного кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить, зокрема: розпорядження землями територіальних громад; передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.40 Земельного кодексу України громадянам України за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування можуть передаватися безоплатно у власність або надаватися в оренду земельні ділянки для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і гаражного будівництва в межах норм, визначених цим Кодексом.

Порядок безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами встановлений статтею 118 ЗК України.

За правилами ч.2 ст.118 ЗК України рішення органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо приватизації земельних ділянок приймається у місячний строк на підставі технічних матеріалів та документів, що підтверджують розмір земельної ділянки.

Відповідно до ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.97 № 280/97-ВР рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Рішення ради приймаються на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської,селищної,міської ради включається сільській, селищний, міській голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос.

Рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених пунктами 4 і 16 статті 26, пунктами 1, 29 і 31 статті 43 та статтями 55, 56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням. Результати поіменного голосування підлягають обов'язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації" . На офіційному веб-сайті ради розміщуються в день голосування і зберігаються протягом необмеженого строку всі результати поіменних голосувань. Результати поіменного голосування є невід'ємною частиною протоколу сесії ради.

Отже, на пленарних засіданнях обраними депутатами шляхом голосування приймаються рішення щодо передачі у користування, власність земельних ділянок.

При цьому за приписами ст. 4 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.97 № 280/97-ВР, на яку посилається і суд першої інстанції, місцеве самоврядування в Україні здійснюється, зокрема, на принципах: народовладдя; законності; колегіальності; виборності; правової, організаційної та матеріально-фінансової самостійності в межах повноважень, визначених цим та іншими законами.

В свою чергу, у ч.1 ст.3 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» від 11.07.2002 № 93-IV визначено, що депутат місцевої ради є повноважним і рівноправним членом відповідної ради - представницького органу місцевого самоврядування.

Відповідно до Рекомендацій № К(80)2 щодо здійснення дискреційних повноважень адміністративними органами, прийнята Комітетом Міністрів Ради Європи 11.03.1980 термін «дискреційне повноваження» означає повноваження, яке надає адміністративному органу певний ступінь свободи під час прийняття рішення, таким чином даючи йому змогу вибрати з кількох юридично допустимих рішень те, яке буде найбільш прийнятним.

Таким чином, дискреційними є повноваження, які залишають органу виконавчої влади, органу місцевого самоврядування чи його посадовій особі свободу розсуду після з'ясування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення.

Отже, Петропавлівська селищна рада, як орган місцевого самоврядування, наділений дискреційними повноваженнями з питань розпорядження землею на території смт.Петропавлівка та прийняття певного рішення про передачу конкретно визначеної земельної ділянки у власність.

Повноваження суду при вирішенні справи визначені статтею 162 КАС України, відповідно до п.2 ч.1 якої у разі задоволення адміністративного позову суд може ухвалити постанову про зобов'язання відповідача вчинити певні дії.

При цьому у випадку, коли закон встановлює повноваження суб'єкта публічної влади в імперативній формі, тобто його діяльність чітко визначена законом, то суд зобов'язує відповідача прийняти конкретне рішення чи вчинити певну дію. У випадку, коли ж суб'єкт наділений дискреційними повноваженнями, то суд може лише вказати на виявлені порушення, допущені при прийнятті оскаржуваного рішення (дій), та зазначити норму закону яку відповідач повинен застосувати при вчиненні дії (прийнятті рішення) з урахуванням встановлених судом обставин, оскільки адміністративний суд не вправі перебирати на себе повноваження суб'єкта публічної адміністрації, реалізуючи за нього процедурні дії, ухвалювати рішення чи проводити адміністративну процедуру. Таке втручання може мати місце лише у випадку, якщо судом буде встановлено, що в адміністративній процедурі фізична (юридична) особа виконала всі приписи закону, а суб'єкт владних повноважень у відповідь необґрунтовано й незаконно не вчинив належну дію чи не ухвалив необхідне рішення.

За таких обставин, з огляду на те, що відповідач у спірних правовідносинах наділений дискреційними повноваженнями, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про зобов'язання відповідача внести певні зміни до рішення Петропавлівської селищної ради № 433-20/ІV від 19.07.2005 щодо розміру земельної ділянки, рішення суду в цій частині підлягає скасуванню.

Водночас, апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що на час звернення позивача до суду рішення за поданою позивачем заявою від 28.04.2017 селищною радою у встановленому порядку не прийнято, що залишає позивача в стані невизначеності з порушеного ним питання, порушує його права як землекористувача.

При цьому, як вбачається з матеріалів справи, разом з заявою від 28.04.2017 позивачем до селищної ради подано витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку № НВ-017; схема розташування земельної ділянки; акт узгоджувальної комісії (а.с.12).

З огляду на зміст вказаних документів, вони є такими, що в повній мірі підтверджують доводи позивача щодо фактичного розміру переданої йому рішенням Петропавлівської селищної ради № 433-20/ІV від 19.07.2005 у власність земельної ділянки - 0,0970 га та є достатніми для прийняття селищною радою рішення по суті поставленого позивачем питання.

Втім згідно протоколу 12-ої сесії Петропавлівської селищної ради від 12.05.2015 депутати селищної ради не підтримали питання щодо внесення змін до рішення Петропавлівської селищної ради № 433-20/ІV від 19.07.2005 в частині площі земельної ділянки у відповідності до Технічної документації із землеустрою, рішення за заявою позивача не було прийнято більшістю голосів ні "за", ані "проти".

Виходячи із положень ч.ч.1, 2 ст.152 Земельного кодексу України, держава забезпечує громадянам та юридичним особам рівні умови захисту прав власності на землю. Власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків.

Також апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що Конституційний Суд України в своєму рішенні N 7-рп/2009 від 16.04.2009 дійшов висновку, що органи місцевого самоврядування мають право приймати рішення, вносити до них зміни та скасовувати їх на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією і законами України, керуючись у своїй діяльності ними та актами Президента України, Кабінету Міністрів України.

З огляду на викладене, приймаючи до уваги, що поставлене позивачем в заяві від 28.04.2017 питання вирішено не було, оскільки не було прийнято рішення про його задоволення чи відмову, апеляційний суд вважає необхідним зобов'язати Петропавлівську селищну раду повторно розглянути заяву ОСОБА_2 від 28.04.2017 з приводу внесення змін до рішення Петропавліської семної ради Дніпропетровської області № 433-20/ІV від 19.07.2005 «Про передачу земельної ділянки у приватну власність» з урахуванням висновків суду.

Суд першої інстанції неповно з'ясував обставини справи, ухвалив судове рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для скасування постанови суду першої інстанції з прийняттям нової - про часткове задоволення адміністративного позову.

Керуючись ст.ст.198, 202, 205, 207 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Петропавлівської селищної ради Дніпропетровської області задовольнити частково.

Постанову Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області від 23 серпня 2017 року у справі №188/756/17 (2-а/188/57/2017) скасувати, прийняти нову постанову.

Позов задовольнити частково.

Зобов'язати Петропавлівську селищну раду Дніпропетровської області повторно розглянути заяву ОСОБА_2 від 28.04.2017 з приводу внесення змін до рішення Петропавліської семної ради Дніпропетровської області №433-20/IV від 19.07.2005 «Про передачу земельної ділянки у приватну власність» з урахуванням висновків суду.

В решті позову відмовити.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду в порядку, встановленому ст.212 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий: І.Ю. Добродняк

Суддя: Н.А. Бишевська

Суддя: Я.В. Семененко