Справа № 825/1638/17
Суддя: Кашпур О.В.
Дата ухвалення: 2017-11-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 листопада 2017 року Чернігів Справа № 825/1638/17

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді - Кашпур О.В.,

за участі секретаря - Андрушко І.М.,

позивача - ОСОБА_1 ,

представника позивача - Негоди С.Л.,

представника відповідача - Самойленка Ю.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , Командира Військової частини НОМЕР_1 - ОСОБА_2 про визнання дій неправомірними та скасування наказу,

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 , Командира Військової частини НОМЕР_1 - ОСОБА_2 і просить суд визнати неправомірними дії командира військової частини НОМЕР_1 м. Прилуки Чернігівської області щодо усунення його від виконання службових повноважень, припинення доступу до державної таємниці; визнати неправомірним та скасувати п. 3 наказу № 194 командира військової частини НОМЕР_1 м. Прилуки Чернігівської обл. (по стройовій частині) від 12.09.2017 року в частині усунення позивача від виконання службових повноважень, припинення доступу до державної таємниці до вступу вироку в законну силу; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 м. Прилуки Чернігівської обл. допустити ОСОБА_1 до виконання службових повноважень, доступу до державної таємниці.

Свої вимоги позивач мотивує тим, що оскаржуваний наказ є протиправним, оскільки відповідно до Закону України «Про дисциплінарний статут Збройних Сил України» дисциплінарне стягнення не може бути накладене після шести місяців з дня вчинення. Крім того, позивач зазначає, що вирок Деснянського райсуду м. Чернігова від 13.05.2017 по справі № 750/3402/16-к не набрав законної сили, оскільки ним подано апеляційну скаргу. Таким чином позивач вважає, що його вина у вчиненні порушення не доведена належним чином, а тому застосування до нього дисциплінарного стягнення є протиправним. Виходячи наведене, позивач просить задовольнити його позовні вимоги.

Позивач, представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримали в повному обсязі.

Представник відповідача Військової частини НОМЕР_1 в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, просив в їх задоволенні відмовити, пояснив що оскаржуваний наказ винесено в межах встановленої законом процедури, він є законним та не підлягає скасуванню.

Відповідач Командир Військової частини НОМЕР_1 в судове засідання не з`явився, надав до суду письмові заперечення, в яких зазначив, що вимоги позивача є безпідставними.

Заслухавши пояснення позивача, представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Встановлено, що з 19.01.1994 року ОСОБА_1 проходить службу в в/ч НОМЕР_1 м. Прилуки, з 23.04.2012 призначений заступником командира частини - головним інженером. В подальшому з 23.01.2017 наказом № 14 командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 23.01.2017 позивача було призначено заступником командира частини - головним інженером А 4245 Повітряних Збройних Сил України.

В період проходження служби відносно позивача були внесені дані до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ТС 0000018 від 14.01.2016.

Ухвалою слідчого судді Новозаводського райсуду м. Чернігова від 08.02.2016 ОСОБА_1 був відсторонений від займаної посади заступника командира - головного інженера військової частини НОМЕР_1 МО України строком на два місяці, але не більше строку досудового розслідування. Строк дії ухвали було встановлено до 28.03.2016.

Вироком Деснянського райсуду м. Чернігова від 13.05.2017 по справі №750/3402/16-к ОСОБА_1 був визнаний винним у пред`явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 45, ч. 1 ст. 368 КК України (в редакції Закону України № 770-УІІІ від 10.11.2015) та призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі тисячі двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 20400 (двадцять тисяч чотириста) грн. 00 коп., з позбавленням права обіймати посади в Збройних Силах України, органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних та комунальних підприємствах, її установах, організаціях, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на строк 1 (один) рік 6 (шість) місяців.

Вирок не набрав законної сили, оскільки позивач оскаржив вирок в апеляційному порядку та ухвалою апеляційного суду Чернігівської області відкрите апеляційне провадження № 11-кп/795/740/2017.

Судом встановлено, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 27.07.2017 № 188 (з адміністративно господарчої діяльності) «Про призначення додаткового службового розслідування за фактом вчинення корупційного злочину» було призначено службове розслідування в термін з 27.07.2017 по 07.08.2017 по встановленню наявності в діях підполковника ОСОБА_1 ознак дисциплінарних правопорушень, вчинення яких створило причини та умови для вчинення корупційного злочину.

Результати розслідування були передані начальнику логістики Повітряних Сил збройних Сил України.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 «Про результати проведення розслідування» № 57 від 02.08.2017 (а.с. 9-12) зобов`язано начальника відділення персоналу та стройового майору ОСОБА_3 в термін до 03.08.2017 підготувати та надати доповідь про результати службового розслідування на адресу заступника командувача Повітряних Сил з логістики начальника логістики Повітряних Сил Збройних Сил України, в якій порушити питання про притягнення до дисциплінарної відповідальності підполковника ОСОБА_1 (накладення суворого дисциплінарного стягнення у вигляді позбавлення військового звання), відповідно до Алгоритму, перед Командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України, з дотриманням вимог чинного законодавства.

На адресу військової частини НОМЕР_1 06.09.2017, надійшло телеграмне розпорядження Першого заступника Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 06.09.2017 № 8495пз з вимогою проаналізувати порядок застосування алгоритму відсторонення від виконання службових повноважень військовослужбовців, яким повідомлено про підозру отримання неправомірної вигоди (одержання хабара), розробленого на виконання рішень начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України та доведеного до військ телеграмним розпорядженням Начальника Головного управління персоналу - заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.09.2017 № 321/5557, стосовно підполковника ОСОБА_1 .

Алгоритм відсторонення від виконання службових повноважень військовослужбовців, яким повідомлено про підозру, полягав у наступному: військовослужбовців, яким, повідомлено про підозру до 12.09.2017 відповідно до статті 91-1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 N 551-XIV, відсторонити від виконання службових повноважень та порушити встановленим порядком клопотання про скасування їм допуску до державної таємниці відповідно до пункту 1 статті 23 Закону України «Про державну таємницю». Протягом 5-ти днів після отримання повідомлення про скасування допуску до державної таємниці зарахувати наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, відповідно до підпункту 8 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008.

Наказом Командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 12.09.2017 № 194 на виконання рішень Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.09.2017 № 2136/НВГШ/1, від 05.09.2017 № 22423/С, доведеного телеграмами розпорядженнями начальника Головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.09.017 № 321/5557 та Першого заступника командувача Повітряних Збройних Сил України від 06.09.2017 № 8495пз, щодо подальшого службового використання військовослужбовців Збройних Сил України, яким вбачається отримання неправомірної вигоди (одержання хабара) та повідомлено про підозру у вчиненні ними злочину підполковника ОСОБА_1 відсторонено від виконання службових повноважень до закінчення апеляційного провадження по справі та винесення остаточного рішення судом. На період відсторонення від виконання службових повноважень, підполковнику ОСОБА_1 припинено доступ до державної таємниці. Крім того позивачу наказано продовжити проходити військову службу у військовій частині, виконуючи обов`язки військової служби в межах розпорядку дня частини, за винятком виконання робіт пов`язаних з необхідністю допуску до державної таємниці.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд зазначає наступне.

Відповідно до статті 91-1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 N 551-XIV військовослужбовець, якому повідомлено про підозру у вчиненні ним злочину у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг, та/або пов`язаного із зловживанням своїм службовим становищем, підлягає відстороненню від виконання повноважень у порядку, визначеному законом. Військовослужбовець, стосовно якого складено протокол про адміністративне корупційне правопорушення, може бути відсторонений від виконання службових повноважень за рішенням командира, до закінчення розгляду справи судом.

Порядок усунення військовослужбовців від виконання службових обов`язків, відсторонення від виконання службових повноважень, повноважень на посаді або відсторонення від посади передбачено Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008.

Пунктом 122 Положення визначено, що усунення військовослужбовців від виконання службових обов`язків здійснюється відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовець, стосовно якого винесено постанову про притягнення як обвинуваченого у вчиненні злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді до розгляду справи судом.

Відсторонення військовослужбовців від посади як захід забезпечення кримінального провадження здійснюється відповідно до Кримінального процесуального кодексу України.

Військовослужбовці, які усунуті від виконання службових обов`язків, відсторонені від виконання службових повноважень, а також відсторонені від виконання повноважень на посаді або відсторонені від посади (якщо до них не застосовано запобіжних заходів кримінального провадження у виді домашнього арешту або тримання під вартою), продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов`язки військової служби в межах, визначених командиром (начальником) військової частини.

Грошове забезпечення військовослужбовців, які усунуті від виконання службових обов`язків, відсторонені від виконання повноважень на посаді або відсторонені від посади, здійснюється в порядку, визначеному Міністром оборони України.

Поновлення у правах усунутих від виконання службових обов`язків відбувається відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, які були відсторонені від посади, поновлюються в установленому порядку на посаді в разі скасування відповідної ухвали слідчого судді під час досудового розслідування або суду під час судового провадження, винесення судом виправдувального вироку, відмови у порушенні кримінальної справи за відсутності події злочину, відсутності у діянні складу злочину, за недоведеності їх участі у вчиненні злочину або в разі закриття кримінальної справи, а військовослужбовці, які були відсторонені від виконання повноважень на посаді, поновлюються у виконанні повноважень на посаді у разі скасування в установленому порядку постанови про притягнення особи як обвинуваченого у вчиненні злочину у сфері службової діяльності, винесення судом виправдувального вироку, відмови у порушенні кримінальної справи за відсутності події злочину, відсутності у діянні складу злочину, за недоведеності їх участі у вчиненні злочину або в разі закриття кримінальної справи.

Грошове забезпечення, яке втратили відсторонені від посади або відсторонені від виконання повноважень на посаді військовослужбовці внаслідок незаконних дій, відшкодовується їм у порядку, передбаченому Законом України "Про порядок відшкодування шкоди, завданої громадянинові незаконними діями органів що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, органів досудового розслідування, прокуратури і суду".

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року N 1153 визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170.

Згідно вимог п. 4.31 цієї Інструкції Порядок і тривалість усунення від виконання службових обов`язків та відсторонення від виконання службових повноважень військовослужбовців визначаються Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Підставою для усунення від виконання службових обов`язків є невиконання військовослужбовцем службових обов`язків, що призвело до людських жертв чи інших тяжких наслідків або створило загрозу настання таких наслідків. Рішення про усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків приймається командиром військової частини або найближчим прямим начальником, який має право видавати наказ про таке усунення і призначення службового розслідування за фактом, що призвів до цього. Тривалість усунення від виконання службових обов`язків не повинна перевищувати тривалість службового розслідування та час, необхідний для прийняття відповідного рішення командиром. Наказ про усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків скасовується, якщо за результатами службового розслідування підстави прийняття такого рішення не підтверджуються або прийнято рішення про притягнення військовослужбовця, який вчинив правопорушення, до дисциплінарної відповідальності.

На підставі отриманого військовою частиною протоколу про адміністративне правопорушення за фактом вчиненого військовослужбовцем корупційного або військового адміністративного правопорушення командир військової частини або найближчий прямий начальник, який має право видавати накази, може прийняти рішення про відсторонення військовослужбовця від виконання службових повноважень. Тривалість такого відсторонення продовжується до закінчення розгляду справи судом. Наказ про відсторонення військовослужбовця від виконання службових повноважень скасовується, якщо провадження у справі про адміністративне корупційне або військове адміністративне правопорушення закривається у зв`язку з відсутністю події або складу адміністративного правопорушення. Скасування постанови у справі про адміністративне правопорушення із закриттям провадження тягне за собою повернення військовослужбовцю стягнених грошових сум, оплатно вилучених і конфіскованих предметів, а також скасування інших обмежень, пов`язаних з цією постановою.

Військовослужбовець, стосовно якого винесено постанову про притягнення як обвинуваченого у вчиненні злочину у сфері службової та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг, та (або) пов`язаного із зловживанням службовим становищем, підлягає відстороненню від виконання повноважень наказом командира військової частини.

Військовослужбовцям, усунутим від виконання службових обов`язків, відстороненим від виконання службових повноважень або повноважень на посаді, з наступного дня після усунення (відсторонення) за період, протягом якого вони не виконували службові обов`язки за посадою, виплачуються посадові оклади, оклади за військовими званнями та надбавки за вислугу років. У разі скасування наказів про усунення (відсторонення) за період, протягом якого військовослужбовці не виконували службові обов`язки за посадами, їм виплачуються в середньому розмірі додаткові види грошового забезпечення, право на отримання яких вони втратили протягом періоду усунення (відсторонення).

Згідно з Кримінальним процесуальним кодексом України відсторонення військовослужбовців від посад, як захід забезпечення кримінального провадження, на підставі отриманого рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження здійснюється наказом командира військової частини або найближчого прямого начальника на строк не більше двох місяців.

За клопотанням прокурора ухвалою слідчого судді чи суду строк відсторонення військовослужбовця від посади може бути продовжений. Відсторонення від посади може бути скасовано ухвалою слідчого судді чи суду за клопотанням прокурора або підозрюваного чи обвинуваченого. Виплата грошового забезпечення за час відсторонення військовослужбовців від посад здійснюється в порядку, визначеному Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженою наказом Міністра оборони України від 11 червня 2008 року N 260, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 14 липня 2008 року за N 638/15329 (із змінами).

Військовослужбовцям під час періоду усунення від виконання службових обов`язків, відсторонення від виконання службових повноважень, повноважень на посаді або відсторонення від посади чергові військові звання не присвоюються.

Відповідно до п. 4.32 Інструкції військовослужбовці, усунуті від виконання службових обов`язків, відсторонені від виконання службових повноважень, повноважень на посаді або відсторонені від посади, якщо до них не застосовано запобіжних заходів кримінального провадження у вигляді домашнього арешту або тримання під вартою, продовжують проходити військову службу згідно з пунктом 122 Положення, виконуючи обов`язки військової служби в межах, визначених командиром (начальником) військової частини. Виконання обов`язків військової служби такими військовослужбовцями здійснюється за місцем проходження служби або у разі відсутності обмеження свободи пересування військовослужбовця - в іншому місці, визначеному посадовою особою, у чиєму підпорядкуванні вони перебувають.

У разі якщо відповідно до Кримінального процесуального кодексу України ухвалою слідчого судді чи суду військовослужбовцю змінюється тримання під вартою на більш м`який запобіжний захід кримінального провадження, то такий військовослужбовець продовжує проходити військову службу.

Враховуючи аналіз наведених норм, суд приходить до висновку про те, що законодавець чітко встановив вимогу щодо того, що військовослужбовець, стосовно якого винесено постанову про притягнення як обвинуваченого у вчиненні злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді до розгляду справи судом.

Під час слухання справи встановлено, що вироком Деснянського райсуду м. Чернігова від 13.05.2017 по справі № 750/3402/16-к ОСОБА_1 був визнаний винним у пред`явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 45, ч. 1 ст. 368 КК України, а саме замах на злочин та прийняття пропозиції, обіцянки або одержання неправомірної вигоди службовою особою. Отже ОСОБА_1 було притягнено як обвинуваченого у вчиненні злочину у сфері службової діяльності, а тому він підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді до розгляду справи судом.

Отже, за будь-яких умов, позивач, як особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні злочину у сфері службової діяльності, або особа, притягнена як обвинувачений у кримінальному провадженні за вчинення злочину у сфері службової діяльності, незалежно від того чи визнано його винним у вчиненні такого злочину остаточним вироком суду, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді з подальшим несенням військової служби. Отже, відсторонення позивача від посади не ставиться в залежність від набрання вироком Деснянського районного суду чинності в порядку апеляційного провадження.

Щодо посилань ОСОБА_1 на те, що відсторонення його від посади, як вид дисциплінарного стягнення було накладено після спливу шестимісячного строку з моменту вчинення дисциплінарного порушення, то суд з ними не погоджується.

Відповідно до статті 69 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 N 551-XIV на вищих офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження у посаді.

Отже, до позивача, як до вищого офіцера може бути застосований цей перелік дисциплінарних стягнень.

Статтею 87 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 N 551-XIV передбачено, що Дисциплінарне стягнення не може бути накладене після шести місяців з дня вчинення правопорушення. До зазначеного строку не зараховується час перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці, а також час відсутності на службі без поважних причин.

Отже, дійсно дисциплінарні стягнення, що передбачені статтею 69 Дисциплінарного Статуту ЗСУ мають не можуть бути накладені після спливу шести місяців після вчинення дисциплінарного проступку. Однак відсторонення від посадових обов`язків не належить до видів дисциплінарного стягнення, і відповідно до ст. 91-1 Дисциплінарного Статуту ЗСУ накладається за єдиної умови, у разі якщо військовослужбовцю повідомлено про підозру у вчиненні ним злочину у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг, та/або пов`язаного із зловживанням своїм службовим становищем. Відповідно до вимог законодавства такий військовослужбовець обов`язково підлягає відстороненню від виконання повноважень у порядку, визначеному законом. Тобто відсторонення позивача є елементом антикорупційного законодавства, а не заходом дисциплінарної відповідальності.

Крім того, суд зазначає, що підставою для винесення оскаржуваного наказу стали рішення Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.09.2017 № 2136/НВГШ/1, від 05.09.2017 № 22423/С, доведеного телеграмами розпорядженнями начальника Головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 05.09.017 № 321/5557 та Першого заступника командувача Повітряних Збройних Сил України від 06.09.2017 № 8495пз.

Позивачем в судове засідання не було надано належних доказів щодо оскарження наведених рішень Генерального штабу Збройних Сил України, що свідчить про їх чинність на момент винесення наказу про відсторонення позивача від виконання службових обов`язків та на даний час.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи зазначене, суд приходить до висновку про те, що в силу дії ст. 91-1 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, позивач підлягає відстороненню від виконання службових повноважень, а також підлягає скасуванню доступ позивача до державної таємниці. Таким чином, Командир військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 при винесенні наказу від 12.09.2017 № 194 діяв на підставі у спосіб та у межах чинного законодавства, а тому позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання протиправними дій, визнання протиправним та скасування наказу задоволенню не підлягають.

Керуючись статтями 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

П О С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 відмовити в задоволенні позову.

Постанова суду набирає законної сили в порядку статей 167,186 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду протягом десяти днів з дня отримання її копії.

Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.

Суддя О.В. Кашпур