Справа № 647/2138/17
Суддя: Корсаненкова О. О.
Дата ухвалення: 2017-10-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 647/2138/17
№ провадження 2-а/647/34/2017
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.10.2017 року Бериславський районний суд Херсонської області у складі:

головуючого - судді: Корсаненкової О.О.

за участю секретаря: Бондаренко Г.В.

представника позивача: ОСОБА_1

відповідача: Іщук Н.Р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Бериславі Херсонської області адміністративний позов ОСОБА_3, інтереси якого за довіреністю представляє ОСОБА_4, до старшого державного інспектора у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Надії Ростиславівни, Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області про визнання незаконною та скасування постанови по справі про адміністративне правопорушення, суд

встановив:

У вересні 2017 року позивач звернувся до суду із вказаним позовом, посилаючись на те, що 12.09.2017 року старшим державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Н.Р. відносно нього було складено протокол про адміністративне правопорушення за ст.53-1 КпАП України. На підставі даного протоколу 15.09.2017 року винесено постанову про закриття справи та постановлено передати матеріали справи до Бериславської місцевої прокуратури Херсонської області, оскільки зроблено висновок, що в порушенні є ознаки злочину, відповідальність за який передбачено ч.2 ст.197-1 КК України. Вказану постанову позивач вважає незаконною та посилається на те, що згідно норм діючого законодавства, за відсутності доказів реєстрації кургану у Державному реєстрі нерухомих пам'яток України, земельна ділянка, на якій розташований курган не є землею історико-культурного призначення. Матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять даних про наявність будь-якої зони охорони пам'ятки культурної спадщини, також немає підтверджень хто є власником самовільно зайнятої земельної ділянки. Жодним доказом не підтверджено наявність дій з боку ОСОБА_3, як директора ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС», щодо зайняття будь-якої земельної ділянки, крім тих, які перебувають в законному користуванні даного підприємства. Крім того, з матеріалів адміністративної справи не зрозуміло, яким чином здійснювався обмір самовільно зайнятої земельної ділянки, такий обмір практично неможливо провести без чіткого встановлення меж земельних ділянок. Позивач вважає, що земельне законодавство ним порушено не було, у зв'язку з чим справу необхідно було закрити без її направлення прокурору. Позивач просив суд скасувати постанову у справі про адміністративне правопорушення №387-ДК/0014По/08/01/-17 від 15.09.2017 року, а справу закрити.

В судовому засіданні представник позивача уточнив заявлені вимоги, просив суд скасувати постанову у справі про адміністративне правопорушення №387-ДК/0141По/08/01/-17 від 15.09.2017 року, а справу закрити. Зазначив, що у матеріалах адміністративної справи відсутні докази самовільного зайняття земельної ділянки, також докази особливої цінності цих земель, що свідчить про відсутність складу як адміністративного правопорушення, так і злочину. У зв'язку з чим постанова є незаконною та підлягає скасуванню.

Старший державний інспектор Іщук Н.Р. позовні вимоги не визнала через їх безпідставність та необґрунтованість, просила відмовити у задоволенні позову. Відповідно до письмових заперечень вважає, що позов пред'явлено неналежним позивачем, оскільки оскаржувану постанову винесено відносно посадової особи - директора ПП «ЮТС - Агропродукт-Плюс» ОСОБА_3 На підставі наказу Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області від 22.08.2017 року № 387/0/92-17-ДК Іщук Н.Р. було здійснено заходи з державного контролю за дотриманням вимог земельного законодавства шляхом проведення перевірки під час використання земель державної власності, на яких розміщені об'єкти історико-культурного призначення на території Новорайської сільської ради за участю спеціаліста з питань землевпорядкування Новорайської сільської ради ОСОБА_5, за результатами якої складено акти перевірки дотримання вимог земельного законодавства 07.09.2017 року. Встановлено самовільне зайняття частини земельних ділянок державної власності історико-культурного призначення, які оброблені єдиним масивом із земельними ділянками приватної власності. За даним порушенням видано припис та складено протокол про адміністративне правопорушення відносно директора ПП «ЮТС - Агропродукт-Плюс», яке використовує земельні ділянки на підставі договорів оренди із ОСОБА_6 та ОСОБА_7 Згідно із планами зовнішніх меж вказаних земельних ділянок, у межах плану знаходиться сторонній користувач Новорайська сільська рада (кургани 0,20 га та 0,19 га відповідно). У зв'язку з чим, землі державної власності, на яких розміщені кургани, не передавалися у приватну власність та відповідно в оренду підприємству. Дані кургани взяті під державну охорону, про що свідчать відповідні паспорти пам'яток археології, історії та мистецтва, тобто є землями історико-культурного призначення. У зв'язку з чим, так як діяння містить ознаки злочину, передбаченого ч.2 ст.197-1 КК України, на підставі зазначених доказів, старшим інспектором прийнято рішення про закриття справи про адміністративне правопорушення та передачу матеріалів до Бериславської місцевої прокуратури. Також, Іщук Н.Р. в судовому засіданні зазначила, що під час здійснення перевірки вони із землевпорядником ОСОБА_5 заміряли площу самозахоплення рулеткою, орієнтовно, не піднімаючись на верхню точку кургану, без врахування його висоти. Точну площу самовільно зайнятих частин земельних ділянок визначити не можливо. Кургани не були огороджені, проте відрахувавши орієнтовну площу кургану по документах, ними виявлено, що його частина була засіяна пшеницею. На самому пагорбі кургану стерні не було. Зони охорони пам'яток культурної спадщини встановлюються спеціально уповноваженим органом. На час розгляду Іщук Н.Р. справи про адміністративне правопорушення, паспортів на пам'ятки історії та культури їй ще передані не були, проте був у наявності акт інвентаризації курганів та інші документи.

Представник Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області в судове засідання не з'явився, про час місце його проведення повідомлявся належним чином, що підтверджується поштовими повідомленнями. Причини неявки суду не повідомив.

Заслухавши пояснення сторін, свідка, дослідивши матеріали справи, суд встановив такі факти та відповідні ним правовідносини.

Розпорядженням голови Бериславської державної районної адміністрації № 715 від 17.12.2002 року було затверджено технічну документацію за складання державних актів про право власності на землю на території Новорайської сільської ради; передано у власність громадян, у тому числі згідно зі списком ОСОБА_8, земельні ділянки у розмірі часток паїв для ведення товарного сільськогосподарського виробництва із земель колишнього КСП «Бериславський».

Відповідно до експлікації земельних ділянок (паїв), які надаються громадянам, у межах земельної ділянки, переданої ОСОБА_8 (120/1), знаходиться курган, площею 0,19 га.

З Державного акту на право приватної власності на землю серії НОМЕР_1 та інформації Державного земельного кадастру вбачається, що ОСОБА_8 належить земельна ділянка площею 6,61 га, кадастровий номер НОМЕР_2, що розташована на території Новорайської сільської ради Бериславського району Херсонської області, передана для товарного сільськогосподарського виробництва. Зазначена земельна ділянка з 24.05.2016 року перебуває на праві оренди у ПП «ЮТС - Агропродукт-Плюс».

Згідно із планом зовнішніх меж земельної ділянки, у межах вказаної земельної ділянки знаходиться курган 0,19 га., який перебуває у користуванні Новорайської сільської ради, що також підтверджується відомостями з публічної кадастрової карти.

Рішенням виконавчого комітету Херсонської обласної ради народних депутатів № 59/2 від 21.01.1983 року було скасовано рішення облвиконкому від 14.05.1970 року № 198/9 «Про затвердження списків пам'ятників археології, історії та мистецтва і взяття їх під державну охорону»; взято під державну охорону пам'ятники археології, історії та мистецтва, розташовані на території області; обласному управлінню культури разом із обласною організацією Українського товариства охорони пам'ятників історії та культури зобов'язано забезпечити точний облік, вивчення пам'ятників, а також контроль за станом їх охорони, збереження та використання на місцях, в тому числі згідно із додатком 8 курганів у с.Заможному та 19 курганів у с.Костирка Бериславського району Херсонської області.

Відповідно до паспорту пам'ятників історії та культури СРСР Міністерства культури Української РСР індекс 1.3.1223-2.21.3, на підставі рішення Херсонського облвиконкому № 198/9 від 14.05.1970 року та № 681/25 від 22.12.1975 року, під державну охорону було взято кургани біля с.Костирка Бериславського району Херсонської області.

Рішенням Новорайської сільської ради № 217 від 27.12.2000 року було затверджено технічну документацію по передачі громадянам, у тому числі відповідно до списку ОСОБА_6, у приватну власність земельних часток із земель колективної власності колишнього КСП «Бериславський». Вилучено із земель колишнього КСП «Бериславський» і передано до відання сільської ради, в тому числі землі історико-культурного призначення (кургани) 1,40 га.

Відповідно до експлікації земельних ділянок (паїв), які надаються громадянам, у межах земельної ділянки, переданої ОСОБА_6 (53/11), знаходиться курган, площею 0,20 га.

З Державного акту на право приватної власності на землю серії НОМЕР_3 та інформації Державного земельного кадастру вбачається, що ОСОБА_6 належить земельна ділянка площею 9,06 га, кадастровий номер НОМЕР_4, що розташована на території Новорайської сільської ради Бериславського району Херсонської області, передана для товарного сільськогосподарського виробництва. Зазначена земельна ділянка з 17.10.2015 року перебуває на праві оренди у ПП «ЮТС - Агропродукт-Плюс».

Згідно із планом зовнішніх меж земельної ділянки, в межах вказаної земельної ділянки знаходиться курган 0,20 га., який перебуває у користуванні Новорайської сільської ради, що також підтверджується відомостями з публічної кадастрової карти.

Відповідно до паспорту пам'ятників історії та культури СРСР Міністерства культури Української РСР індекс 1.3.1216-2.21.3, на підставі рішення Херсонського облвиконкому № 198/9 від 14.05.1970 року та № 681/25 від 22.12.1975 року, під державну охорону було взято кургани біля с.Заможного Бериславського району Херсонської області.

За актом про виконання роботи з проведення інвентаризації пам'яток археології (курганів) на території Бериславського району від 06.07.2007 року, на території району зафіксовано 329 курганів, узятих на державний облік, відповідно до планів розташування пам'яток у межах місцевих рад, у тому числі кургани біля с.Костирки та с.Заможне на території Новорайської сільської ради.

Наказом Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області від 22.08.2017 року № 387/0/92-17-ДК старшого державного інспектора Іщук Н.Р. у термін з 23 серпня по 07 вересня 2017 року було зобов'язано здійснити державний контроль за дотримання земельного законодавства, використання та охороною земель усіх категорій і форм власності шляхом проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства під час використання земель сільськогосподарського призначення державної власності, на яких розміщені об'єкти історико-культурного призначення на території Новорайської сільської ради Бериславського району Херсонської області.

За актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об'єктом - земельні ділянки № 387-ДК/520/АП/09/01/-17 від 07.09.2017 року, старшим державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Н.Р. за участю спеціаліста І категорії з питань землевпорядкування Новорайської сільської ради ОСОБА_5, була проведена перевірка та встановлено на території Новорайської сільської ради, в контурі поля № 53 за межами населених пунктів на земельній ділянці державної власності, на якій розміщується об'єкт історико-культурного призначення - курган площею 0,20 га, який знаходиться в межах земельної ділянки приватної власності ОСОБА_6 та використовується на праві оренди ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС», вчинено самовільне зайняття частини земельної ділянки державної власності площею 0,11 га шляхом її оброблення та вирощування сільськогосподарських культур.

За актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об'єктом - земельні ділянки № 387-ДК/521/АП/09/01/-17 від 07.09.2017 року, старшим державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Н.Р. за участю спеціаліста І категорії з питань землевпорядкування Новорайської сільської ради ОСОБА_5, була проведена перевірка та встановлено на території Новорайської сільської ради, в контурі поля № 120 за межами населених пунктів на земельній ділянці державної власності, на якій розміщується об'єкт історико-культурного призначення - курган площею 0,19 га, який знаходиться в межах земельної ділянки приватної власності ОСОБА_8 та використовується на праві оренди ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС», вчинено самовільне зайняття частини земельної ділянки державної власності площею 0,08 га шляхом її оброблення та вирощування сільськогосподарських культур.

Згідно із протоколом про адміністративне правопорушення від 12.09.2017 року №387-ДК/0143П/07/01/-17 старшим державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Н.Р. при перевірці дотримання вимог земельного законодавства під час використання земель державної власності, на яких розміщені об'єкти історико-культурного призначення на території Новорайської сільської ради встановлено, що на території Новорайської сільської ради в контурі полів №120 та №53 на земельних ділянках державної власності, на яких розміщуються об'єкти істотко-культурного призначення - кургани, площею 0,19 га та 0,20 га, які знаходяться в межах земельних ділянок приватної власності громадян ОСОБА_8 та ОСОБА_6, що використовуються на праві оренди ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС», останнім вчинено самовільне зайняття частини земельних ділянок на загальну площу 0,19 га шляхом оброблення та вирощування сільськогосподарських культур, що є порушенням ст.ст.125, 126 ЗК України та ст.1 ЗУ «Про державний контроль за використанням та охороною земель». Відповідальність за вчинене правопорушення передбачена ст.53-1 КпАП Україи та п.6 ч.1 ст.211 ЗК України (а.с.5).

З постанови про закриття справи №387-ДК/0141По/08/01/-17 від 15.09.2017 року вбачається, що під час розгляду справи були встановлені обставини, що підпадають під дію п.1 ст.247 КпАП України, а саме відсутність події і складу адміністративного правопорушення. При розгляді справи зроблено висновок, що в порушенні є ознаки злочину відповідальність за який передбачено ч.2 ст.197-1 КК України, та постановлено закрити справу про адміністративне правопорушення, яке вчинив директор ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС» ОСОБА_3; матеріали справи залишено на зберіганні в органі, який виніс постанову; передати до Бериславської місцевої прокуратури Херсонської області (а.с.4).

Свідок ОСОБА_5 в судовому засіданні пояснив, що працює землевпорядником Новорайської сільської ради. Він приймав участь у перевірці вимог земельного законодавства із старшим інспектором Іщук Н.Р., в ході якої було обстежено велику кількість курганів. Ними було виявлено самовільне зайняття земельних ділянок під курганами біля с.Костирки та с.Заможного. У 2008 році сільрадою було проведено роботи щодо інвентаризації наявних пам'яток культурної спадщини, усім орендарам підприємствам надсилалися повідомлення про неможливість використання земель під курганами. На той момент одним з орендарів було ТОВ «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС». При перевірці вони орієнтовно заміряли площу курганів, яка зазначена у технічній документації, та зрозуміли, що земля біля кургану була самовільно зайнята ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС». Кургани не можливо було визначити візуально (де починаються та де закінчуються), вони не були огороджені, проте за допомогою математичних відрахувань можливо встановити, що пологі частини курганів засівалися пшеницею. На пагорбі кургану стерні не було. Заввишки кургани були до трьох метрів.

Частиною 1 статті 211 ЗК України визначено, що громадяни та юридичні особи несуть цивільну, адміністративну або кримінальну відповідальність відповідно до законодавства, зокрема, за самовільне зайняття земельних ділянок.

Згідно із ст.53-1 КпАП України, самовільне зайняття земельної ділянки тягне за собою адміністративну відповідальність.

Самовільне зайняття земельної ділянки, вчинене особою, раніше судимою за злочин, передбачений цією статтею, або групою осіб, або щодо земельних ділянок особливо цінних земель, земель в охоронних зонах, зонах санітарної охорони, санітарно-захисних зонах чи зонах особливого режиму використання земель, за нормою ч.2 ст.197 КК України, тягне за собою кримінальну відповідальність.

Відповідно до ст. 7 КпАП України, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

За частиною 1 статті 242-1 КпАП України, центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів, розглядає справи про адміністративні правопорушення, передбачені статтями 47 - 50, 52 - 53-1, 53-3 - 54, 59 - 77-1, статтею 78 (крім порушень санітарних норм), статтями 78-1 - 79, статтями 80-83 (крім порушень санітарних норм), частинами першою і третьою статті 85, статтями 86-1, 87, статтею 89 (щодо диких тварин), статтею 90-1 (крім порушень санітарних норм), статтями 91-1 - 91-4, статтею 95 (крім порушень санітарних норм та норм ядерної безпеки), статтею 153, статтею 167 (щодо реалізації нафтопродуктів, екологічні показники яких не відповідають вимогам стандартів, норм та правил) і статтею 188-5 цього Кодексу.

Згідно зі ст.245 КпАП України, завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

За положеннями ст.251 КпАП України, доказами у справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Статтею 252 КпАП України передбачено, що оцінка доказів здійснюється органом (посадовою особою) за своїм внутрішнім переконанням, яке повинно ґрунтуватися на всебічному, повному та об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Відповідно до ст.280 КпАП України, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з пп. 1 п.3 Положення про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.01.2015 року № 15, основним завданням Держгеокадастру є реалізація державної політики у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.

Визначення поняття самовільне зайняття земельної ділянки міститься у ст. 1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" і відповідного до якого, самовільне зайняття земельної ділянки це будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

Відповідно до п. «г» ч.1 ст.150 ЗК України, до особливо цінних земель відносяться, в тому числі, землі історико-культурного призначення.

Згідно з ст.53 ЗК України, до земель історико-культурного призначення належать землі, на яких розташовані пам'ятки культурної спадщини, їх комплекси (ансамблі), історико-культурні заповідники, історико-культурні заповідні території, охоронювані археологічні території, музеї просто неба, меморіальні музеї-садиби.

Частиною 1 статті 1 ЗУ «Про охорону культурної спадщини» визначено поняття «пам'ятки культурної спадщини», відповідно до якого це об'єкт культурної спадщини, який занесено до Державного реєстру нерухомих пам'яток України, або об'єкт культурної спадщини, який взято на державний облік відповідно до законодавства, що діяло до набрання чинності цим Законом, до вирішення питання про включення (невключення) об'єкта культурної спадщини до Державного реєстру нерухомих пам'яток України.

Кургани, відповідно до ч.2 ст.2 ЗУ «Про охорону культурної спадщини», відносяться до археологічних об'єктів культурної спадщини.

Згідно з ч.2 ст.54 ЗК України, навколо історико-культурних заповідників, історико-культурних заповідних територій, музеїв просто неба, меморіальних музеїв-садиб, пам'яток культурної спадщини, їх комплексів (ансамблів) встановлюються зони охорони пам'яток із забороною діяльності, що шкідливо впливає або може вплинути на додержання режиму використання таких земель.

У ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про охорону культурної спадщини» також визначено поняття «зони охорони пам'ятки» - встановлювані навколо пам'ятки охоронна зона, зона регулювання забудови, зона охоронюваного ландшафту, зона охорони археологічного культурного

шару, в межах яких діє спеціальний режим їх використання.

В порядку ч. 2 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Зміст постанови у справі про адміністративне правопорушення має відповідати вимогам, передбаченим ст. 283, 284 КУпАП, зокрема, у ній мають бути наведені докази, на яких ґрунтується висновок про вчинення особою адміністративного правопорушення (а відповідно й закриття провадження у справі), та мотиви відхилення інших доказів, на які посилався правопорушник, чи висловлених останнім доводів.

Вивчивши оскаржувану постанову, суд встановив, що в ній не визначено відповідно до яких норм державним інспектором вимірювались зазначені земельні ділянки, чим вона користувалась, вважаючи, що відбулося самозахоплення, які саме порушення в діях позивача вбачаються, чи є його вина.

В ході судового розгляду встановлено, що у ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС» на праві оренди перебувають земельні ділянки, які належать на праві приватної власності ОСОБА_8 та ОСОБА_6, у межах яких знаходиться сторонній користувач Новорайська сільська рада - кургани, площею 0,19 га та 0,20 га відповідно.

При здійсненні перевірки вимог земельного законодавства уповноваженою посадовою особою було складено акти перевірки, в яких зазначено про самовільне зайняття частини курганів площею 011 га та 0,08 га ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС», у зв'язку з чим відносно посадової особи - директора підприємства ОСОБА_3 було складено протокол про адміністративне правопорушення №387-ДК/0143П/07/01/-17 від 12.09.2017 року.

Суд вважає необґрунтованими посилання відповідача щодо звернення до суду неналежного позивача, оскільки за приписами ст. 287 КпАП України, ОСОБА_3 наділений правом оскарження постанови по справі про адміністративне правопорушення, яка безпосередньо стосується його суб'єктивних прав та обов'язків.

У ході судового розгляду, ані інспектор Іщук Н.Р., ані землевпорядник ОСОБА_5 не змогли пояснити, яким чином ними було встановлено площу самовільного зайняття частин земельної ділянки та чи саме під курганами. Останніми зазначено, що ця площа визначалася орієнтовно, на підставі замірів рулеткою, без врахування висоти курганів, не піднімаючись на його центральну точку. Проте, суду не зрозуміло, як можна заміряти рулеткою площу кургану та встановити його самовільне зайняття із зазначенням конкретної площі такого самозахоплення, зважаючи на те, що курганів за словами вказаних осіб візуально не видно.

Крім того, відповідачем не надано доказів занесення вищезазначених курганів до Державного реєстру нерухомих пам'яток України та встановлення навколо них зон охорони пам'яток із забороною діяльності, що шкідливо впливає або може вплинути на додержання режиму використання таких земель відповідно до чинного земельного законодавства, кургани, а також доказів повідомлення ПП «ЮТС-АГРОПРОДУКТ ПЛЮС» про наявність на орендованій підприємством земельних ділянках пам'яток культурної спадщини із зазначенням місця їх знаходження (де починається та де закінчується) та неможливість використання земель під ними.

Так, відповідачем надано суду паспорти пам'ятників історії та культури СРСР Міністерства культури Української РСР індекси 1.3.1223-2.21.3 та 1.3.1216-2.21.3, відповідно до яких на підставі рішення Херсонського облвиконкому № 198/9 від 14.05.1970 року та № 681/25 від 22.12.1975 року, під державну охорону було взято кургани біля с.Костирки та с.Заможного Бериславського району Херсонської області.

Разом із тим, рішенням виконавчого комітету Херсонської обласної ради народних депутатів № 59/2 від 21.01.1983 року, яке також було надано відповідачем, було скасовано рішення облвиконкому від 14.05.1970 року № 198/9 «Про затвердження списків пам'ятників археології, історії та мистецтва і взяття їх під державну охорону».

Вищезазначені паспорти не містять конкретизованих місць розташування курганів, тому не зрозуміло, чи стосуються вони тих, про захоплення частини яких йдеться у оскаржуваній постанові. До паспортів не додано фото загального вигляду, фрагментів, генплану, обмірів, схематичної зони та охоронюваної зони навколо курганів.

Крім того, з відомостей, зазначених у паспортах пам'ятників історії та культури СРСР Міністерства культури Української РСР індекси 1.3.1223-2.21.3 та 1.3.1216-2.21.3, вбачається, що кургани нижче 1,8 м та 3,1 м заорюються. А кургани, щодо яких йдеться у постанові від 15.09.2017 року у відповідності до карти - схеми, складеної у червні 2007 року, заввишки становлять 1,5 м та 1,2 м.

У розумінні ст. 251 КпАП України, на яких ґрунтується висновок про вчинення особою правопорушення, інспектором не надано, що підтверджується постановою у справі про адміністративне правопорушення, в якій відсутні записи про фіксування правопорушень в установленому законом порядку, або інші докази винуватості.

В оскаржуваній постанові взагалі відсутні мотиви старшого державного інспектора з посиланням на докази, на яких ґрунтується викладені в ній висновки.

В одному абзаці мотивувальної частини постанови від 15.09.2017 року зазначено про відсутність події і складу у діях ОСОБА_3 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.53-1 КпАП України, внаслідок чого посадова особа дійшла до висновку про необхідність закриття провадження у справі, про що вказано у першому абзаці резолютивної частини постанови.

В іншому абзаці мотивувальної частини робиться висновок про наявність ознак злочину, передбаченого ч.2 ст.197-1 КК України, у зв'язку з чим у другому абзаці резолютивної частини зазначено про передачу матеріалів до Бериславської місцевої прокуратури.

Відповідно до ст. 247 КпАП України, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Статтею 253 КпАП України визначено, якщо при розгляді справи орган (посадова особа) прийде до висновку, що в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, він передає матеріали прокурору або органу досудового розслідування.

Отже, закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення з підстав відсутності події і складу такого адміністративного правопорушення унеможливлює передачу матеріалів прокурору з підстав наявності ознак кримінального правопорушення та навпаки.

За встановлених обставин, суд вважає, що старший державний інспектор при винесенні постанови №387-ДК/0141По/08/01/-17 від 15.09.2017 року не з'ясувала в повній мірі всіх обставин справи, не врахувала заперечень особи, яка притягувалася до відповідальності, не навела обґрунтування та мотиви ухвалення такого рішення, допустила протиріччя при прийняття свого рішення.

Оцінюючи зібрані у справі докази в їх сукупності, зважаючи на відсутність у справі належних та допустимих доказів самовільного зайняття земельної ділянки, у тому числі під курганами, а також доказів занесення курганів біля с.Костирка та с.Заможного Бериславського району Херсонської області до Державного реєстру нерухомих пам'яток України та встановлення навколо них відповідних зон охорони пам'яток, що відповідно до чинного законодавства України відносили б їх до особливо цінних земель, враховуючи, що при цьому старший державний інспектор Іщук Н.Р. ухвалюючи оскаржувану постанову дійшла до правильного висновку щодо відсутності події і складу адміністративного правопорушення, на підставі чого провадження у справі про адміністративне правопорушення за даним фактом відносно ОСОБА_3 нею було закрито, суд вважає недоцільним скасування постанови у цій частині.

Разом із тим, суд вважає за необхідне захистити порушені права позивача та скасувати другий пункт оскаржуваної постанови в частині передачі матеріалів справи до Бериславської місцевої прокуратури Херсонської області, оскільки у відповідача не було жодних правових підстав робити висновок про наявність складу кримінального правопорушення, який передбачає відповідальність за самовільне зайняття земельної ділянки, та відповідно не було підстав вчиняти дії визначені ст. 253 КпАП України, у зв'язку з чим, суд вважає, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню.

В порядку ст.94 КАС України, судові витрати віднести за рахунок держави.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 11, 69, 71, 72, 86, 94, 102, 159-163, 171-2 КАС України, ст.ст. 33, 122, 222, 245, 258, 264, 268, 276, 280 КпАП України, суд

постановив:

Адміністративний позов ОСОБА_3, інтереси якого за довіреністю представляє ОСОБА_4, - задовольнити частково.

Скасувати другий пункт постанови про закриття справи №387-ДК/0141По/08/01/-17 від 15.09.2017 року, винесеної старшим державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель на території Херсонської області Іщук Надією Ростиславівною відносно ОСОБА_3, в частині передачі матеріалів справи до Бериславської місцевої прокуратури Херсонської області.

В іншій частині позову відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя О.О.Корсаненкова