Справа № 2а-6803/09/1570
Суддя: Димерлій О.О.
Дата ухвалення: 2014-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 липня 2014 р.м.ОдесаСправа № 2а-6803/09/1570

Категорія: 12.3 Головуючий в 1 інстанції: Катаєва Е. В.
Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
доповідача, судді - Димерлія О.О.
суддів Романішина В.Л., Єщенка О.В.
за участю секретаря Цуцкірідзе М.
розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 17 жовтня 2012 року про залишення частини позовних вимог без розгляду та постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 жовтня 2012 року за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Міністра оборони України Саламатина Дмитра Альбертовича, першого заступника Міністра оборони України Іващенка Валерія Володимировича, тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України в 2009 році, командира Західної військово-морської бази ВМС ВС України Хачатурова Карена Ервандовича, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Державне Казначейство України, Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області про визнання неправомірною бездіяльність, скасування рішень, зобов`язання вчинити певні дії, стягнення моральної шкоди,

В С Т А Н О В И В:
Позивач звернувся до суду з вказаним вище адміністративним позовом та після неодноразового уточнення позовних вимог, просив: - встановити відсутність повноважень у Міністра оборони України на прийняття відносно нього рішення (наказу по особовому складу) про звільнення з військової служби в запас (у відставку) без виконання відносно нього заходів, визначених п.п. 7.3, 7.4, 7.6, 7.7.3, 7.8-7.11 «Інструкції по організації виконання Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) ЗС України», затвердженої наказом МО України №237 від 16.07.2002 року; пп.233-237,241 «Положення про проходження громадянами України військової служби в ВС України», затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008 року; пп.12.6-12.8 «Інструкції по організації виконання Положення про проходження громадянами України військової служби в ВС України», затвердженої наказам МО України №170 від 10.04.2009 року, передуючих звільненню капітана 1 рангу з військової служби в запас (у відставку) при досягненні ним граничного віку перебування на військовій службі;
- встановити відсутність повноважень Міністра оборони на залишення його на військовій службі після досягнення ним 18.01.2009 року граничного віку перебування на військовій службі без його згоди на це;
- скасувати рішення т.в.о. Міністра оборони України Іващенка В.В.: про скасування, як не реалізованого наказу Міністра оборони України №799 (по особовому складу) від 13.12.2005 року, оформлене наказом Міністра оборони України №500 (по особовому складу) від 20.06.2009 року звільнення ОСОБА_1 з військової служби у запас за віком, оформлене наказом Міністра оборони України №666 (по особовому складу) від 17.08.2009 року;
- визнати таким, що не діє рішення Міністра оборони України (по особовому складу) №799 від 13.12.2005 року, «Про звільнення капітана 1 рангу ОСОБА_1 , заступника командира морського району начальника відділу матеріально-технічного забезпечення управління Західного морського району ВМС ЗС України від займаної посади та призначення начальником групи 1301 Головного військового представництва Міністерства оборони України, ВУС-4728003»;
- зобов`язати Міністерство оборони України поновити його з 30.10.2002 року на військовій службі на посаді не нижче тієї, яку він обіймав з 16.11.2001 року по 30.10.2002 року, яка відповідає військовому званню «капітан 1-го рангу», його освіті, військово-облікової спеціальності, досвіду служби на раніше займаних посадах, щоб ця посада передбачала класну кваліфікацію не нижче «спеціаліст 1 класу» та входила в номенклатуру посад, виконання посадових обов`язків, виконання яких передбачає допуск до державної таємниці не нижче, як по формі 2, з одночасним поновленням йому при призначенні на посаду класної кваліфікації «спеціаліст 1 класу» і допуску до державної таємниці по формі 2, яку він мав на 29 жовтня 2002 ріку;
- зобов`язати Міністерство оборони України в період вимушеного прогулу з 30.10.2002 року по дату ухвалення рішення по справі зарахувати йому у вислугу років в Збройних Силах України і в строк для присвоєння чергового військового звання;
- зобов`язати Міністерство оборони України після поновлення ОСОБА_1 на військовій службі, як про це вказано в п.6 цих вимог забезпечити виконання відносно нього всіх обов`язкових дій, які передують звільненню капітана 1 рангу з військової служби у запас у порядку та строки, які визначені законодавством України, а саме: направлення його на медичне обстеження у Центральний військовий клінічний шпиталь МОУ для визначення придатності до військової служби за станом здоров`я та реалізації права на вибір підстави для звільнення з військовій служби в запас (у відставку); підрахунок вислуги років його військової служби; проведення з ним всіх бесід посадовими особами МО України, ЗС України, які мають на це права та повноваження, з питань його звільнення з військової служби в запас (у відставку); приведення всіх екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 у стан, якій правильно і документально підтверджує всі періоди його військової служби та на всіх посадах, які він займав включно період з 30 жовтня 2002 року до звільнення його з військової служби в запас (у відставку);
- зобов`язати Міністерство оборони України вилучити у встановленому порядку з першого та другого екземплярів його особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 оригінали та копії (витяги) наказів Міністра оборони України, а саме: наказу №799 від 13.12.2005 року, наказу №500 від 20.06.2009 року, наказу №666 від 17.08.2009 року, а також оригінали та копії подання на звільнення у запас, на підставі якого виданий наказ МО України №666 (по особовому складу) від 17.08.2009 року; подання на призначення на посаду, на підставі якого виданий наказ МО України №799 (по особовому складу) від 13.12.2005 року; подання на звільнення з військової служби в запас капітана 1 рангу ОСОБА_1 , оформленого і підписаного у 2004 році; припису вих. №54/4/3284 від 19.12.2005 року ВЧ НОМЕР_1 , оформленого для направлення капітана 1 рангу ОСОБА_1 в 1301 Головне військове представництво МО України для подальшого проходження служби та припису за вих. №154/54/4/1609 від 08.10.2009 року в/ч №2238 оформленого для направлення капітана 1 рангу в Приморський РВК м. Одеси для зарахування на військовий облік. Зобов`язати Міністерство оборони України видати йому завірені в встановленому порядку копії актів вилучення вищезазначених документів з першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 і внести відповідні зміни в описи особової справи;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи його послужного списку першого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів: «з 13.12.2005 року начальник групи ВУС 4728003,1301 Головне військове представництво МОУ, наказ МОУ від 13.12.2005 №799» з засвідченим записом, вчиненим начальником відділення особового складу заступником начальника штабу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 2 рангу ОСОБА_2 ; «наказ МОУ від 13.12.2005 №799 скасувати як нереалізований, наказ МО України від 20.06.2009 №500»; «звільнений з військової служби у запас по п. «в» ч.7 (за віком) ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», наказ МОУ №666 від 18.08.2009», і засвідчений записом вчиненим тимчасово виконуючим обов`язки начальника штабу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 2 рангу ОСОБА_3 . Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи його послужного списку першого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи його послужного списку другого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів: «з 13.12.2005 року по 17.08.2009 року начальник групи ВУС 4728003,1301 Головне військове представництво МОУ, наказ МОУ від 13.12.2005 №799» і засвідчений записом, зробленим тимчасово виконуючим обов`язки начальника управління особового складу штабу Командування ВМС ЗС України капітаном 2 рангу ОСОБА_4 ; «наказ МОУ від 13.12.2005 №799 скасований як нереалізований, наказ МОУ від 20.06.2009 №500»; «Звільнений у запас по ст.26, ч.7 п. «в» (за віком). Направлений на військовий облік в Приморський РВК м. Одеси, наказ МОУ №666 від 17.08.2009» з засвідчуваним записом, вчиненим тимчасово виконуючим обов`язки начальника Кадрового центру ЗС України полковником Островешко С.В. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести відповідні зміни в записи його послужного списку другого екземплярів особової справи;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести відповідні зміни в записи його послужного списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення запису: «з 16.11.2001 по 13.12.2005 року заступник командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення, ВОС 4701002, Управління Західного морського району ВМС України, наказ ГК ВМС ВСУ №0264 від 16.11.2001»;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 зробити запис «з 16.11.2001 по 30.10.2002 заступник командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення, ВОС 4701002, Управління Західного морського району ВМС України, наказ ГК ВМС ВСУ №0264 від 16.11.2001» в послужному списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 засвідчити цей запис підписом директора Департаменту кадрової політики МО України і гербовою печаткою Міністерства оборони України Зобов`язати МО України такий самий запис зробити в «Книзі алфавітного обліку офіцерів управління Західного морського району ВМС ЗС України», який є документом постійного зберігання;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи послужного списку першого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів, які містять відомості не відповідаючи дійсності і послужному списку цієї ж особової справи і що не відповідають дійсне проходження ним військової служби, а саме: останнього запису на аркуші 7 послужного списку, засвідченого заступником начальника Управління кадрів ВМС України капітаном 1 рангу Крутенковим; першого запису на аркуші без номеру, що слідує за аркушем 8 послужного списку, засвідченого заступником начальника управління кадрів Головного командування ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_5 ; першого запису на другому аркуші без номеру, що слідує за аркушем 8 послужного списку засвідченого капітаном 1 рангу ОСОБА_6 , посадовою особою управління особового складу штабу Командування ВМС ЗС України.;
- до видання Міністром оборони України наказу по особовому складу про звільнення позивача з військової служби в запас (у відставку). Після виконання всіх обов`язкових дій , як це вказано в п.8 позовних вимог, стягнути з Міністерства оборони України на його користь грошове забезпечення за рахунок держави, встановлене ст.9 ЗУ «Про соціальний та правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» за час вимушеного прогулу з 30.10.2002 року по дату винесення постанови судом, виходячи з грошового забезпечення, яке ОСОБА_1 необхідно виплатити як військовослужбовцю у відповідності з діючим законодавством, та на час прийняття судом рішення по справі. В склад якого входить: посадовий оклад, оклад по військовому званню; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премію); одноразові додаткові види грошового забезпечення. При цьому, позивач просить врахувати ту обставину, що на 29 жовтня 2002 року він займав посаду «заступника командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення управління Західного морського району ВМС ЗС України з посадовим окладом 182 грн., мав допуск до державної таємниці по формі 2 і отримував надбавку за роботу з таємними документами (15%), мав класну кваліфікацію спеціаліста 1 класу» і отримував надбавку за кваліфікацію. На 01.09.2012 року до стягнення з Міністерства оборони України підлягає грошова сума - 310925,12грн.;
- до видання Міністром оборони України наказу по особовому складу про його звільнення з військової служби в запас (у відставку) після виконання всіх обов`язкових дій, як це зазначено в п.8 позовних вимог, стягнути з Міністерства оборони України на його користь грошові кошти як компенсацію за невикористані ним календарні дні основної відпустки за 2003-2011 роки, тобто за останніх 9 років, які йому, як військовослужбовцю були зобов`язані надати відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» в період вимушеного прогулу з 30 жовтня 2002 року по теперішній час, визначивши розмір грошових коштів компенсації, виходячи з тих самих умов і порядком, як це визначено в п.15 цих вимог і урахувавши, що його щорічна основна відпустка в 2003-2011 роках складала і складає 45 календарних днів. Станом на 01.12.2011 року до стягнення з Міністерства борони України підлягає грошова сума - 33869,77 грн.;
- до видання Міністром оборони України наказу по особовому складу про його звільнення з військової служби в запас (у відставку) після виконання всіх обов`язкових дій, як це вказано в п.8 позовних вимог, стягнути з Міністерства оборони України на його користь грошові кошти як винагороду за довгострокову безперервну військову службу, визначене постановою КМ України №452 від 06.04.1998 року за 35 років (в 2006 році) та 40 років (в 2011 році) установивши розмір грошових коштів, винагороду. Виходячи з тих самих умов і порядком, як це вказано в п. 15 його вимог. Станом на 01.12.2011 року з МО України підлягає стягненню грошова сума - 1597,00 грн.;
- до видання Міністром оборони України наказу по особовому складу про звільнення позивача з військової служби в запас (у відставку) після виконання всіх обов`язкових дій, як це вказано п.8 позовних вимог, стягнути з Міністерства оборони України на його користь грошові кошти як компенсацію за речове майно, яке підлягає видачі йому, як капітану 1 рангу, виходячи з норм забезпечення речовим майном, установленим діючим на той час законодавством України та компенсацію за час вимушеного прогулу з 30.10.2002 року до теперішнього часу;
- зобов`язати Міністерство оборони України провести у відповідності до діючого законодавства України індексацію грошових коштів на час виплати йому грошей за період вимушеного прогулу з 30.10.2002 року до теперішнього часу та стягнути ці кошти з Міністерство оборони України на його користь;
- зобов`язати Міністерство оборони України з січня 2009 року виплатити йому щомісячно грошові кошти в розмірі прожиткового мінімуму в Україні та продовжувати їх виплачувати до отримання ним грошового забезпечення за займаною посадою;
- стягнути з Міністерства оборони України на його користь за спричинену йому протиправними рішеннями, діями та бездіяльністю посадових осіб Міністерства оборони України та Збройних сил України моральну шкоду у розмірі 500 000 гривень;
- скасувати рішення командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України про виключення його зі списків особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та зняття зі всіх видів забезпечення, оформлене наказом командира в/ч НОМЕР_1 №519 від 08.10.2009 року(по стройовий частині);
- скасувати рішення командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України про зарахування позивача у списки особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та постановки на всі види грошового забезпечення, які прийняти ним в період з 2004 по 2009 роки включно та оформлені відповідними наказами командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовий частині), правовими наслідками яких стало нарахування йому в цей період грошового забезпечення, враховуючи грошову допомогу військовослужбовцю в разі звільнення з військової служби та депонування нарахованих грошових коштів;
- скасувати рішення командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітана 1 рангу ОСОБА_7 , оформлене наказом командира ВЧ НОМЕР_1 №358 (по стройовий частині) від 08.07.2009 року (п.3);
- визнати недіючим припис за вих.№154/54/4/1609 від 08.10.2009 року, оформлене командиром Західної військово-морської бази ВМС ЗС України ОСОБА_7 на підставі наказу командира в/чА2238 №519 (по стройовій частині) від 08.10.2009 року;
- визнати недіючим грошовий, речовий та продовольчий атестати, оформлені в Західній військово-морській базі ВМС ЗС України на ім`я капітана 1 рангу ОСОБА_1 на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_1 №519 (по стройовій частині) від 08.10.2009 року;
- зобов`язати Міністерство оборони України вилучити встановленим порядком з першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 оригінали та копії (виписки) наказів командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України (в/ч НОМЕР_1 ), а саме: №515 (по стройовій частині) від 01.12.2004 (п.27.1); №1 від 04.01.2005 (п.250); №167 (по стройовій частині) від 21.03.2005 (п.8); №336 (по стройовій частині) від 03.06.2005 (п.5); №366 (по стройовій частині) від 16.06.2005 (п.9); №507(по стройовій частині) від 09.09.2005(п.6); №509 (по стройовій частині) від 12.09.2005 (п.9); №723(по стройовій частині) від 19.12.2005 (п.1); №358 (по стройовій частині) від 08.07.2009(п.3); 519(по стройовій частині) від 08.10.2009(п.1), а також оригінали та копії наступних документів: припису за вих.154/54/4/1609 від 08.10.2009; «Доручення» командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітана 1 рангу ОСОБА_7 за вих. №154/54/4/1387 від 04.09.2009; «Акту виконання доручення командира в/ч НОМЕР_2 11.09.2009 (вх.№1197 від 11.09.2009 в/ч НОМЕР_1 ); «Акту виконання наказу командира в/ч НОМЕР_1 від 02.10.2009 (вх.1300 від 02.10.2009 в/ч НОМЕР_1 ). Зобов`язати Міністерство оборони України видати йому засвідчені встановленим порядком копії актів вилучення вище зазначених документів з першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 та внести відповідні зміни в опис особових справ;
- стягнути з Міністерства оборони України на його користь за причинений йому протиправними рішеннями та діями командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та посадовими особами ЗС України, які підлеглі йому службовому положенню, моральну шкоду у розмірі 500000 грн.;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи послужного списку першого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення запису: «Виключений зі списків особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України з 08.10.2009 року. Підлягає направленню на військовий облік в Приморський РВК міста Одеси. Наказ командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України №519(по стройовий частині) від 08.10.2009», зроблену тимчасово виконуючим обов`язки начальника штабу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 2 рангу ОСОБА_3 . Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести відповідні зміни в записи послужного списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 ;
- визнати недіючою розрахункову книжку серії НОМЕР_3 , оформлену 30.10.2009 у військовій частині НОМЕР_1 командиром Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_7 та помічником командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України, начальником фінансово - економічної служби підполковником ОСОБА_8 на ім`я капітана 1 рангу ОСОБА_1
- визнати недіючою «Довідку про додаткові види грошового забезпечення для нарахування пенсії капітану 1 рангу ОСОБА_1 (вих. №154/54/13-241 від 07.06.2011), оформлену командиром Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_7 та помічником командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України, начальником фінансово - економічної служби підполковником ОСОБА_8 по формі додатку №2 до листа Департаменту фінансів Міністерства оборони України №248/6/468-д від 17.04.2008 за період з січня 2008 по вересень 2009 року включно;
- зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи «Книги алфавітного обліку офіцерського складу»(том1), яка станом на 15.11.2011 року, як обліковий документ особового складу, ведеться в Західній військово-морській базі ВМС ЗС України (обліковий №168), шляхом виключення записів у відношенні капітана 1 рангу ОСОБА_1 : в графі 4 (дата та номер наказу по часті про зарахування в списки часті, займана посада, чий наказ про призначення, його номер та дата) «Приказом Командуючого ВМС ЗС України від 31.08.2005 року №428 допущено до виконання обов`язків по вакантної посаді - старшого офіцера соціального психолога відділення гуманітарних питань управління Західної військово-морської бази (наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 12.09.2005 №509)»; в графі 10 (на яку посаду та куди вибув, номер та дата наказу по особовому складу та дата наказу по часті про виключення зі списків): «Викладач кафедри військової підготовки Одеської державної морської академії. Головнокомандуючий ВМС ЗС України від 14.05.2005 №242. Наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 03.06.2005 №336»; «Наказ Головнокомандуючого ВМС ЗС України від 14.05.2005 №242 скасовано, як нереалізований. Наказ Головнокомандуючого ВМС ЗС України від 18.05.2005 №269»; «начальник групи 1301 Головного військового представництва Міністерства оборони України. Наказ Міністра оборони України від 13.12.2005 №799, Наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 19.12.2005 №723»;
- скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України Іващенка В.В., яке оформлено наказом Міністра оборони України №309 від 10.06.2009 року «Про тимчасове виконання обов`язків Міністра оборони України»;
- скасувати рішення тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України Іващенка В.В., яке оформлено наказом Міністра оборони України №354 від 09.07.2009 року «Про внесення змін до наказу Міністра оборони України від 10.06.2009 року №309».
17 жовтня 2012 року Одеським окружним адміністративним судом, з підстав, передбачених ст. ст.99, 100 КАС України пропуск встановленого Законом процесуального строку для звернення до суду, постановлено ухвалу про залишення без розгляду вимог ОСОБА_1 викладених в заяві від 12 жовтня 2012 року, а саме: зобов`язання Міністра оборони України витребувати із ІНФОРМАЦІЯ_1 перший екземпляр його особової справи, зберігати її в Департаменті кадрової політики Міністерства оборони України та не направляти його в будь-яке військове формування Збройних Сил України, Міністерство оборони України до повного виконання Міністерством оборони України наступних дій поновлення його на військовій службі у відповідності до п.6 позовних вимог; виїмка встановленим порядком із першого екземпляру особової справи документів у відповідності до п.9 страви №2а-6803/09/1570 та 6 позовних вимог справа №2а-9693/10/1570; внести встановленим порядком зміни в записі послужного списку першого екземпляру особової справи у відповідності з п. 10,12,14 позовних вимог справи №2а-6803/09/1570 та п.8 №2а-9693/10/1570; внесення встановленим порядком записів в послужний список першого екземпляру його особової справи згідно до п. 13 позовних вимог справа №2а-6803/09/1570; зобов`язання МО України витребувати із Приморського районного військового комісаріату м. Одеси другий екземпляр особової справи, зберігати його департаменті кадрової політики МО України та не направляти його в будь-яке військове формування ЗС України, МО України до повного виконання міністерством наступних дій поновлення ОСОБА_1 на військовій службі у відповідності до п.6 позовних вимог; виїмки у встановленому порядку із першого екземпляру особової справи документів у відповідності з п.9 справи №2а-6803/09/1570 та 6 позовних вимог справи №2а-9693/10/1570; внести встановленим порядком зміни в записі послужного списку першого екземпляру особової справи у відповідності з п.10, 12, 14 позовних вимог справа №2а-6803/09/1570 та п.8 №2а-9693/10/1570; внесення встановленим порядком записів в послужний список першого екземпляру особової справи позивача згідно до п. 13 позовних вимог справи №2а-6803/09/1570.
За результатами розгляду справи Одеським окружним адміністративним судом 18 жовтня 2012 року ухвалено постанову про відмову ОСОБА_1 у задоволенні адміністративного позову повністю.
Приймаючи означене рішення, суд першої інстанції виходив з того, що, станом на грудень 2005 року позивач фактично перебував на службі та обліковувався у ВЧ НОМЕР_1 . З відміною наказу МО України №799 від 13 грудня 2005 року (як не реалізованого) ОСОБА_1 був поновлений у списках особового складу, раніше вказаної військової частини. Відповідачі при здійсненні звільнення ОСОБА_1 з військової служби та виключення його зі списків особового складу військової частини порушень законодавства не допустили, його звільнення здійснено відповідно до законодавства з урахуванням поведінки військовослужбовця, який уникав вирішувати буд-які питання з командуванням військової частини НОМЕР_1 з приводу проходження ним військової служби.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 , посилаючись на допущені судом порушення норм матеріального і процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, неповне з`ясування обставин справи, що мають значення для справи, просить скасувати оскаржуване судове рішення та постановити нове про задоволення позову.
Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги позивач вказав, що суд першої інстанції не дав правової оцінки тому факту, що управління Західного морського району ВМС ВС України було розформовано 01 березня 2003 року, що підтверджується листом Генерального штабу ВС України вих. №322/1/1060 від 03 березня 2012 року, а також тій обставині, що штатна посада, яку займав ОСОБА_1 була скорочена ще 30 жовтня 2002 року.
Крім цього ОСОБА_1 вважає, що суд першої інстанції постановив рішення, яке ґрунтується на письмових доказах, що не відповідають обставинам справи, встановленим під час судового засідання. Так, атестаційна картка зберігає відомості про проходження позивачем військової служби в 2002 році на посаді, яка була в подальшому (30.10.2002 р.) скорочена. Довідка про розмір нарахованого грошового забезпечення №154/54/13-240 від 07 червня 2011 року не відповідає дійсності. Наказ командира в/ч НОМЕР_1 № 336 від 03 червня 2005 року ( по стройовій частині) визнано протиправним і скасований постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 19 червня 2012 року
18 червня 2014 року позивач звернувся до суду з заявою (т.10 а.с.232) про відмову від частини позовних вимог.
Суд апеляційної інстанції розглянув заяву ОСОБА_1 та прийняв його відмову від частини позовних вимог, а саме: - про визнання недіючим припису за вих.. №154/54/4/1609 від 08 жовтня 2009 року вчиненого командиром Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_9 на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_1 №519 (по стройовій частині) від 08 жовтня 2009 року (п.1);
- про визнання не діючими грошового, речового і продовольчого атестатів оформлених в Західній військово-морській базі ВМС ЗС України на ім`я капітана 1 рангу ОСОБА_1 на підставі наказу в/ч НОМЕР_1 №519 (по стройовій частині) від 08 жовтня 2009 року (п.1);
- про зобов`язання Міністра оборони України видалити встановленим порядком з першого і другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 оригінали і копії (виписки) з наказів командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України (в/ч НОМЕР_1 ), а саме: наказ №515 (по стройовій частині) від 01 грудня 2004 року (п.27.1); наказ №1 від 04 січня 2005 року (п.250); наказ №167 (по стройовій частині) від 21 березня 2005 року (п.8); наказ №336 (по стройовій частині) від 03 червня 2005 року (п.5); наказ №366 (по стройовій частині) від 16 червня 2005 року (п.9); наказ №507 (по стройовій частині) від 09 вересня 2005 року (п.6); наказ №509 (по стройовій частині) від 12 вересня 2005 року (п.9); наказ №723 (по стройовій частині) від 19 грудня 2005 року (п.1); наказ №358 (по стройовій частині) від 08 липня 2009 року (п.3); наказ №519 (по стройовій частині) від 08 жовтня 2009 року (п.1), а також оригінали і копії наступних документів: припис за вих.. №154/54/4/1609 від 08 жовтня 2008 року; «Доручення» командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_9 за вих.. №154/54/4/1609 від 08 жовтня 2009 року; «Акта виконання доручення командира в/ч НОМЕР_1 » від 11 вересня 2009 року (вх.. №1197 від 11 вересня 2009 року в/ч НОМЕР_1 ); «Акта виконання наказу командира в/ч НОМЕР_1 від 02 жовтня 2009 року (вх. №1300 від 02 жовтня 2009 року в/ч НОМЕР_1 ); про зобов`язання Міністра оборони України видати ОСОБА_1 засвідчену у установленому порядку копію актів вилучення вищевказаних документів із першого і другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 і внести відповідні зміни в опис особових справ;
- про визнання недіючою розрахункової книжки серії НОМЕР_3 , оформленої 30 жовтня 2009 року в військовій частині НОМЕР_1 командиром Західної військово-морської бази ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_9 і помічником командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України, начальником фінансово-економічної служби підполковником ОСОБА_10 на ім`я капітана 1 рангу ОСОБА_1 ;
- про визнання недійсною «Довідку про додаткові види грошового забезпечення для нарахування пенсії капітану 1 рангу ОСОБА_1 (вих.. №154/54/13-241 від 07 червня 2011 року) оформлену командиром Західної військово-морської бази командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України, начальником фінансово-економічної служби підполковником ОСОБА_10 по формі додатку №2 до листа Департаменту фінансів Міністерства оборони України №248/6/468-д від 17 квітня 2008 року за період з січня 2008 року по вересень 2009 року включно;
- про встановлення відсутності повноважень у Міністра оборони України щодо прийняття відносно позивача рішення (наказу) про звільнення з військової служби в запас (відставку) без виконання відносно ОСОБА_1 дій визначених п.п. 7.3, 7.4, 7.6, 7.7.3, 7.8-7.11 «Інструкції по організації виконання Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних сил України, затверджених наказом Міністра оборони України №237 від 16 липня 2002 року;п.п. 233-237, 241 «Положення про проходження громадянами України військової служби в Збройних Сил України» затвердженого наказом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008 року; п.п. 12.6-12.9 «Інструкції по організації виконання Положення про проходження громадянами України військової служби в Збройних Сил України» затвердженого наказом МО України №170 від 10 квітня 2009 року, що передують звільненню капітана 1 рангу з військової служби в запас (у відставку) при досягненні ним граничного віку перебування на військовій службі;
- про встановлення відсутності повноважень у Міністра оборони України на залишення ОСОБА_1 на військовій службі після досягнення ним 18 січня 2009 року граничного віку перебування на військовій службі без його згоди на це;
- про зобов`язання МО України видалити встановленим порядком з першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 оригінали і копії (виписки) з наказів Міністра оборони України, а саме: наказ №799 (по особовому складу) від 13 грудня 2005 року; наказ №500 (по особовому складу) від 20 червня 2009 року; наказ №666 (по особовому складу) від 17 серпня 2009 року, а також оригінали і копії наступних документів: подання до звільнення з військової служби в запас, на підставі якого був виданий наказ Міністра оборони України №666 (по особовому складу) від 17 серпня 2009 року; подання до призначення на посаду, на підставі якого було видано наказ Міністра оборони України №799 (по особовому складу) від 13 грудня 2005 року; подання до звільнення з військової служби в запас капітана 1 рангу ОСОБА_1 оформленого та підписаного в 2004 році; подання за вих.. №54/4/3284 від 19 грудня 2005 року військової частини НОМЕР_1 оформленого для направлення капітана 1 рангу ОСОБА_1 в 1301 Головне військове представництво МО України для подальшого проходження служби; подання за вих.. №154/54/4/1609 від 08 жовтня 2009 року військової частини НОМЕР_1 оформленого для направлення капітана 1 рангу ОСОБА_1 в приморський РВК м. Одеси для зарахування на військовий облік;
- про зобов`язання МО України видати йому завірені встановленим порядком копії актів вилучення вищевказаних документів з першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 і внести відповідні зміни в описи особових справ;
- про зобов`язання МО України встановленим порядком внести зміни в список про проходження служби першого примірника особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів, що тримають у собі інформацію, яка не відповідає дійсності і список про проходження служби цієї ж особової справи і не відповідають дійсності, а саме: останнього запису на а.с. 7 запису про проходження служби, засвідченого заступником начальника Управління кадрів ВМС України капітаном 1 рангу Крутенковим; першого запису на аркуші справи без номеру, що слідує за листом 8 списку про проходження служби, засвідченого заступником начальника управління кадрів Головного командування ВМС ЗС України капітаном 1 рангу ОСОБА_11 ; першого запису на 2-му аркуші без номеру, що слідує за аркушем 8 списку про проходження служби. Засвідченого капітаном 1 рангу ОСОБА_12 , посадовою особою управління особового складу штабу Командування ВМС ЗС України;
- про зобов`язання МО України з січня 2009 року виплатити ОСОБА_1 щомісячно грошові кошти в розмірі прожиткового мінімуму в Україні і продовжити виплачувати їх до отримання ним грошового забезпечення відповідно до займаної посади;
- про скасування рішення тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України ОСОБА_13 сформоване в наказі Міністра оборони України №309 від 10 червня 2009 року «Про тимчасове виконання обов`язків Міністра оборони України»;
- про скасування рішення тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України Іващенко В.В., сформоване наказом Міністра оборони України №354 від 09 липня 2009 року «Про внесення змін в наказ Міністра оборони України від 10 червня 2009 року №309».
В письмових запереченнях Міністерство оборони України спростовує доводи апеляційної скарги, вказуючи на законність ухваленого рішення та просить його залишити без змін.
Суд апеляційної інстанції заслухав суддю-доповідача, розглянув та обговорив доводи апеляційної скарги, перевірив матеріали справи та вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.
Перевіряючи повноту з`ясування судом першої інстанції обставин справи та правильність застосування правових норм, апеляційний суд звертає увагу на таке.
З матеріалів справи вбачається, що позивач є кадровим офіцером військовослужбовцем та в період з 16 листопада 2001 року по 30 жовтня 2002 року на підставі наказу Головнокомандуючого ВМС ЗС України № 0264 від 16 листопада 2001 року проходив службу в управлінні Західного морського району ВМС України (ВЧ НОМЕР_1 м. Одеса) на посаді заступника командира морського району начальник відділу матеріально-технічного забезпечення ВУС-4701002. Обіймаючи вказану посаду капітан 1 рангу ОСОБА_1 отримував посадовий оклад 182 грн., мав доступ до державної таємниці (за формою 2) і отримував надбавку за роботу з таємними документами у розмірі 15 відсотків від посадового окладу. Позивачу було присвоєно кваліфікацію «спеціаліст 1-го класу» у зв`язку з цим нараховувалася надбавка до посадового окладу.
17 липня 2002 року Міністерством оборони України було видано директиву №Д 115/1/07 про переформування з 01 березня 2003 року Управління Західного морського району в Управління Західної військово-морської бази. 5 вересня 2002 року до військової частини НОМЕР_1 надійшла директива Головнокомандувача Військово-Морськими Силами ЗС України від 07 травня 2002 року №ДГК 14/1/*110, «Про проведення організаційних заходів у ВМС ЗС України у другому півріччі 2002 року» (зі змінами, внесеними директивою Головнокомандувача ВМС ЗС України №ДГК-14/1*180 від 19 серпня 2002 року) (т.5. а.с. 197) яка була видана на підставі директиви МО України від 17 липня 2002 року №Д 115/1/07. За директивою Головнокомандувача підлягав переформуванню до 30 жовтня 2002 року Західний морський район в Західну військово-морську базу. Але новий штат надійшов до військової частини НОМЕР_1 тільки 5 лютого 2003 року. До приходу в частину нового штату увесь особовий склад залишався на своїх попередніх посадах. Нових директив про зміну терміну переформування не видавалося. Лише 5 лютого 2003 року до ВЧ надійшов новий штат згідно до якого увесь особовий склад управління Західного морського району, де проходив службу капітан 1 рангу ОСОБА_1 . Згідно до директиви посада, яку займав ОСОБА_1 з 30 жовтня 2002 року була скорочена. Про майбутнє скорочення займаної посади позивач не був повідомлений командуванням та не був занесений до списків осіб офіцерського складу, що вивільняються та яким пропонуються вільні посади. До вищого штабу пропозиції щодо подальшого службового використання офіцерського складу, який вивільняється в зв`язку з реформуванням частини не надсилалися. При цьому його не було переміщено по службі. Наказів про звільнення з займаної посади та призначення на нову посаду не видавалося, як не видавалося наказів про зарахування його в розпорядження відповідного командування (командира). Натомість на підставі наказу №62 (по стройовій частині) від 17 лютого 2003 року (т.7 а.с.180), де вказано: «З 17 лютого 2003 року (капітана 1 рангу ОСОБА_1 ) рахувати поза штатом ВЧ НОМЕР_1 у зв`язку зі службовою необхідністю тимчасово допустити до виконання обов`язків по вакантній посаді заступника командира ВЧ НОМЕР_1 з матеріально-технічного забезпечення начальника відділу матеріально-технічного забезпечення».
При цьому відповідно до настанови з обліку особового складу в Збройних силах, введеної в дію наказом Міністра оборони України від 11 листопада 1982 року №0200 визначено, що призначення на штатні посади (в тому числі, при зміні найменування посад), стажування на строк понад два місяці, зарахування в розпорядження з увільненням від посад, а також звільнення з дійсної військової служби оформлюються наказами по особовому складу, а не по стройовій частині, як це робив відповідач. Вказане порушення, підтверджується і документами персонального обліку позивача, а саме в послужному списку його особової справи (т.3 а.с. 62 - 68) де відсутні відомості про зміну службового становища (посади) капітана 1 рангу ОСОБА_1 у зв`язку з передачею (підпорядкуванням) та/або зміною дійсного найменування військової частини. Відсутні відомості і про зарахування позивача у розпорядження новоствореної або переформованої військової частини. Відповідачем не надано суду і наказів командування частини по особовому складу про оголошення посадового становища позивача у зв`язку із з`єднанням (об`єднанням) переформуванням та /або зміною дійсного найменування ВЧ.
01 березня 2003 року Управління Західного морського району ВМС ЗС України (директива №Д 115/1/07 МО України від 17 липня 2002 року) закінчило своє існування.
Згідно до директиви МО України від 29 січня 2004 року №01 та НШ ВМС ЗС України від 03 лютого 2004 року №ДГпШ-14/1/026 Управління Західної військово-морської бази було переформовано у Західну військово-морську базу.
За наказом №515 від 01 грудня 2004 року командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) капітана 1 рангу ОСОБА_1 , який перебував поза штатом ВЧ НОМЕР_1 , тимчасово допущеного до виконання обов`язків по вакантній посаді заступника командира з матеріально технічного забезпечення начальника відділу матеріально-технічного забезпечення ВЧ НОМЕР_1 , у зв`язку з проведенням організаційних заходів, вирішено зарахувати поза штатом ВЧ і, у зв`язку з службовою необхідністю тимчасово допущено до виконання обов`язків по вакантній посаді заступника командира з озброєння начальника відділу озброєння та судноремонту управління ВЧ НОМЕР_1 . Визнано таким, що з 01 грудня 2004 року прийняв справи та посаду. При цьому, в період з 03 січня 2004 року по 31 грудня 2004 року ОСОБА_1 в списках особового складу частини взагалі не значився (т.3 а.с. 243). На той період часу, позивач не був призначений на штатну посаду, і не був зарахований в розпорядження командира. У зв`язку з цим капітан1 рангу ОСОБА_1 не міг бути допущений до виконання обов`язків за вакантною посадою.
12 вересня 2005 року за наказом №509 командира ВЧ НОМЕР_1 виданого на підставі наказу Командувача ВМС ЗС України від 31 серпня 2005 року №428 капітан 1 рангу ОСОБА_1 був допущений до тимчасового виконання обов`язків вакантної посади старшого офіцера-соціального психолога відділення з гуманітарних питань військової частини. Рапорт про тимчасове прийняття посади ОСОБА_1 писати відмовився з причини не відповідності цієї посади його фаху та освіті.
Вказані порушення потягли, в наступному, порушення при призначенні капітана 1 рагу ОСОБА_1 на посаду начальника групи 1301 Головного військового представництва МО України.
Так 19 грудня 2005 року командир ВЧ НОМЕР_1 видав наказ №723 (по стройовій частині) за яким. Капітана 1 рангу ОСОБА_1 , колишнього заступника командира начальника відділу матеріально-технічного забезпечення ВЧ НОМЕР_1 , який перебуває поза штатом, призначеного наказом №799 Міністра оборони України від 13 грудня 2005 року, виключено зі списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направлено для подальшого проходження військової служби до НОМЕР_4 Головного військового представництва Міністерства оборони України (м. Миколаїв).
Згідно із вимогами п.3 Правил складання наказів по особовому складу (Додаток 6 до Настанови по обліку особового складу РА та ВМФ, введеної в дію наказом Міністра оборони СРСР від 1 листопада 1982 року №0200) в наказах по особовому складу вказуються посади, які займають військовослужбовці на час видання наказів, а на офіцерів, що знаходяться в розпорядженні про знаходження в розпорядженні та останні посади, з яких вони були зараховані в розпорядження. На противагу цьому, в наказі Міністра оборони України (по особовому складу) від 13 грудня 2005 року №799 зазначена тільки остання посада, на якій позивач перебував до 17 лютого 2003 року. Дані про знаходження в розпорядженні відповідної посадової особи, після виведення офіцера поза штат в зв`язку із скороченням посади, в наказі відсутні. В порушення вимог п.4.5, 4.5.1 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження служби особами офіцерського складу прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 16 липня 2002 року №237, для вирішення питання про подальше службове використання капітан 1 рангу ОСОБА_1 не був зарахований наказом по особовому складу в розпорядження відповідної посадової особи. Накази Міністра оборони України від 13 грудня 2005 року №799 (по особовому складу) та виданий на його виконання наказ командира ВЧ НОМЕР_1 від 19 грудня 2005 року №723, в частині, що стосується позивача, не відповідають вимогам п.3 Правил складання наказів по особовому складу. Крім цього, як це встановлено під час досудового слідства (постанова про відмову в порушенні кримінальної справи від 16 грудня 2008 року Т.7 а.с. 153-159), припис щодо прибуття для подальшого проходження військової служби на посаду начальника групи 1301 Головного військового представництва МО України, ОСОБА_1 не отримував, із списків військової частини НОМЕР_1 був виключений, на територію цього військового формування не допускався, грошове утримання не одержував з липня 2005 року.
20 червня 2009 року Міністром оборони України видано наказ №500 (по особовому складу) про скасування як не реалізованого наказу №799 від 13 грудня 2005 року Міністра оборони України про призначення капітана 1 рангу ОСОБА_1 , заступника командира району начальника відділу матеріально-технічного забезпечення Управління Західного морського району ВМС ЗС України начальником групи 1301 Головного військового представництва МО України. Але, міністром не враховано тієї обставини, що військове формування Управління Західного морського району ВМС ВС України було розформоване шляхом реорганізації ще 01 березня 2003 року.
Підпунктом «о» пункту 9 «Правил видання наказів по особовому складу (додаток №6 до «Наставника по обліку особового складу РА та ВМФ) визначено, що першою частиною такого наказу повинно бути визначено службове становище офіцера (призначення на посаду або зарахування в розпорядження), а в другій частині наказу необхідно вказувати про відміну раніше виданого наказу як нереалізованого. В наказі ж №500 від 20 червня 2009 року міністром не тільки визначено службове становище (штатна посада) капітана 1 рангу ОСОБА_1 але й не визначено виду ЗС України де проходить службу позивач. У зв`язку з цим в послужному списку особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 не було зроблено відповідних записів. Наслідком вказаного, є відсутність інформації про проходження ОСОБА_1 військової служби в період з 13 грудня 2005 року по 17 серпня 2009 року. Тобто із часу проходження служби, календарного строку вислуги років військової служби та з загального трудового стажу позивача виключено майже чотирирічний період.
08 липня 2009 року командиром ВЧ НОМЕР_1 видано наказ №358 (по стройовій частині) згідно до якого, у зв`язку із відміною як нереалізованого наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 13 грудня 2005 року №799 щодо увільнення від займаної посади та призначення начальником групи 1301 Головного військового представництва Міністерства оборони України капітана 1 рангу ОСОБА_1 . Позивача було поновлено у списках особового складу частини та на всіх видах забезпечення. При цьому п.1 наказу командира ВЧ НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 19 грудня 2005 року №723 визнано таким, що втратив чинність. Підставою для прийняття вищенаведеного наказу слугував наказ Міністра оборони України (по особовому складу) від 20 червня 2009 року №500.
Однак, ще 08 травня 2008 року, згідно до директиви Міністра оборони України №322/1/06. посада начальника групи НОМЕР_4 Головного військового представництва Міністерства оборони України (Головного представництва замовника №1301 ВОС-47280023) була скорочена. Також, в тексті наказу відсутні вказівки на час з якого капітана 1 рангу ОСОБА_1 поновлено в цьому військовому формуванні де він ніколи не проходив військову службу і, на якій посаді він поновлений, при тому, що посада, яку він обіймав була скорочена ще в 2002 році.
Все це вказує на незаконність як наказу Міністра так і наказу командира військової частини.
17 серпня 2009 року Міністром оборони України видано наказ №666 (по особовому складу) згідно до якого капітана 1 рангу ОСОБА_1 , заступника командира району-начальника відділу матеріально-технічного забезпечення управління Західного морського району ВМС ЗС України, відповідно до ст.. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнили з військової служби у запас за п. «в» частини сьомої (за віком).
Суд апеляційної інстанції визнає протиправним наведений вище наказ оскільки на час його прийняття службове становище ОСОБА_1 не було визначене такої штатної посади як заступник командира району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення Управління Західного морського району ВМС ЗС України, як і самого Західного морського району ВМС ЗС України, на час видання наказу не існувало (реформований 01 березня 2003 року). Тобто в наказі наведені дані, які не відповідають дійсним обставинам.
Відповідно до ст.. 241 «Положення про проходження громадянами України військової служби в Збройних Силах України» затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008 року: «Накази про звільнення військовослужбовців з військової служби проголошуються командиром (начальником) військових частин». Стаття 242, цього ж Положення, передбачає : «При звільненні з військової служби на військовослужбовця оформлюється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) в обов`язковому порядку робить висновок про доцільність проходження служби в військовому резерві ЗС України на визначених ним посадах» .
Посада, вказана в наказі №666 (по особовому складу) від 17 серпня 2009 року не існує в ЗС України, що виключає можливість визначення розміру окладу за посадою і грошового забезпечення військовослужбовця. У свою чергу, це позбавляє позивача нарахувань і виплати грошового забезпечення, нарахування грошової компенсації за невикористану відпустку, одноразового грошового забезпечення при звільнені. Такі складові як тривалість служби, умови її проходження, посада, військове звання, вік, наявність захворювань, визначають право на пенсійне забезпечення
Наказ неможливо виконати оскільки посадові особи Управління Західного морського району ВМС ЗС України, які мали повноваження видавати накази та здійснювати керівництво військовим формуванням. втратили свої повноваження ще 01 березня 2003 року.
Слід зазначити, що ОСОБА_1 досяг граничного віку перебування на військовій службі 18 січня 2009 року. З рапортом про залишення його на військовій службі після досягнення ним граничного віку до Міністра оборони України не звертався. За яких підстав позивач до 08 жовтня 2009 року змушений був проходити військову службу, представник відповідача пояснити не зміг.
Незважаючи на це, командир ВЧ НОМЕР_1 08 жовтня 2009 року видав наказ №519 (по стройовій частині) за яким, не зважаючи на ту обставину, що позивач не був зарахований до списків особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та не отримував будь-якого забезпечення, капітана 1 рангу ОСОБА_1 виключено із списків особового складу та знято з усіх видів забезпечення.
Представник МО України не зміг в судовому засіданні пояснити чому в наказі Міністра вказана посада ОСОБА_1 , яку він ніколи не займав і зазначено військовий підрозділ, який на час видання наказу взагалі не існував. Не зміг представник пояснити і того, яке відношення командир ВЧ НОМЕР_1 має до військовослужбовця капітана 1 рангу ОСОБА_1 за умови, що той не входив до особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та жодної посади в цьому військовому формуванні не займав.
З огляду на вище викладене, суд апеляційної інстанції зазначає, що з вини Міністерства оборони України, не зважаючи на неодноразові звернення, капітан 1 рангу ОСОБА_1 , який мав статус військовослужбовця ЗС України, починаючи з 30 жовтня 2002 року до 08 жовтня 2009 року, він не займав жодної штатної посади і не зараховувався в розпорядження жодного командира (начальника). В цей період відносно нього не видавалося жодного наказу по особовому складу (за виключенням №799, який подальшому, міністерством був скасований). Позивачу не в повному обсязі нараховувались оклад за посадою і грошове забезпечення військовослужбовця при тому, що з грудня 2005 року капітан 1 рангу ОСОБА_1 грошове забезпечення взагалі не отримував, як не отримував з жовтня 2009 року і пенсійного забезпечення.
Зважаючи на встановлені судом апеляційної інстанції факти і обставини суд дійшов висновку про задоволення адміністративного позову ОСОБА_1 щодо визнання протиправними і скасування наказів Міністерства оборони України та посадових осіб ВЧ НОМЕР_1 виданих з порушенням законодавства України.
У зв`язку з скасуванням наказів щодо визначення службового становища позивача, підлягають виправленню і данні внесені до послужного списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 і в «Книзі алфавітного обліку офіцерів Західного морського району ВМС ЗС України».
Вимоги позивача про нарахування та виплату йому грошового забезпечення за період з 30 жовтня 2002 року, на переконання суду апеляційної інстанції, можуть бути частково задоволені.
Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що в період з 30 жовтня 2002 року по 08 жовтня 2009 року (видання наказу №519 про виключення з списків військової частини та зняття з усіх видів забезпечення) капітан 1 рангу ОСОБА_1 не був звільнений від проходження військової служби і йому, не в повному обсязі, але нараховувалося грошове забезпечення. З жовтня 2009 року позивачу МО України грошове забезпечення не нараховувалося, пенсійного забезпечення ОСОБА_1 не отримував. Тому, з урахуванням раніше виплачених сум, відповідач повинен сплатити позивачу, за період з 30 жовтня 2002 року по 25 липня 2014 року, грошове забезпечення, встановлене ст.9 ЗУ «Про соціальний та правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».
Суд апеляційної інстанції вважає обґрунтованими та такими, що частково підлягають задоволенню вимоги позивача стосовно відшкодування йому моральної немайнової шкоди у розмірі 125000 грн. Такого висновку суд дійшов зважаючи на характер правовідносин, тривалість спору та тяжкості моральних страждань і переживань позивача, членів його сім`ї.
Разом з тим, вимоги ОСОБА_1 про встановлення порядку поновлення його на військовій службі, виконання дій, які передують звільненню з військової служби та дій пов`язаних з документальним оформленням поновлення та звільнення з військової служби не підлягають задоволенню.
По-перше, суд не може захищати права, законні інтереси позивача на майбутнє коли вони ще не були порушені або можуть бути порушені.
По-друге, суд, виходячи з специфіки його діяльності і ролі в Державі, не може перебирати на себе повноваження органу державної влади, діяти замість нього та вказувати цьому органу як вчинити ті чи інші дії, або які рішення необхідно приймати.
Згідно до п.4 ч.1 ст.202 КАС України: «Підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є: порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання; невідповідність висновків суду обставинам справи…».
Зважаючи на те, що при прийнятті постанови від 18 жовтня 2012 року Одеським окружним адміністративним судом допущено порушення норм матеріального права, а викладені висновки не відповідають встановленим під час судового засідання обставинам справи, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне скасувати це рішення та ухвалити нову постанову суду про часткове задоволення адміністративного позову ОСОБА_1 .
Апеляційна скарга ОСОБА_1 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 17 жовтня 2012 року про залишення частини позовних вимог без розгляду не підлягає задоволенню. Викладені позивачем підстави за яких, на його думку, судове рішення підлягає скасуванню, як то: відмова у задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи; відсутність повідомлень про вручення відповідачам повісток про виклик у судове засідання; порушення порядку розгляду питання про відвід та самовідвід не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні суду апеляційної інстанції.
Керуючись: ст.. ст..185, 195, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України, апеляційний суд,
ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 17 жовтня 2012 року про залишення частини позовних вимог без розгляду відмовити повністю.
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 жовтня 2012 року задовольнити частково.
Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 жовтня 2012 року скасувати та прийняти нову постанову суду.
Адміністративний позов ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Міністра оборони України Саламатина Дмитра Альбертовича, першого заступника Міністра оборони України Іващенка Валерія Володимировича, тимчасово виконуючого обов`язки Міністра оборони України в 2009 році, командира Західної військово-морської бази ВМС ВС України Хачатурова Карена Ервандовича, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Державне Казначейство України, Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області про визнання неправомірною бездіяльність, скасування рішень, зобов`язання вчинити певні дії, стягнення моральної шкоди задовольнити частково.
1. Визнати протиправним наказ Міністра оборони України: №799 (по особовому складу) від 13 грудня 2005 року про увільнення капітана 1 рангу ОСОБА_1 заступника командира морського району начальника відділу матеріально-технічного забезпечення Західного морського району ВМС ЗС України від займаної посади та призначення начальником групи 1301 Головного військового представництва МО України.
2. Визнати протиправним та скасувати наказ Міністра оборони України №500 (по особовому складу) від 20 червня 2009 року про відміну як не реалізованого наказу №799 від 13 грудня 2005 року.
3. Визнати протиправним та скасувати наказ Міністра оборони України №666 (по особовому складу) від 17 серпня 2009 року про звільнення капітана 1 рангу ОСОБА_1 заступника командира району-начальника відділу матеріально-технічного забезпечення управління Західного морського району ВМС ЗС України з військової служби у запас за віком (п. «в» ч. 7 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).
4. Скасувати наказ командира в/ч НОМЕР_1 №519 від 08.10.2009 року (по стройовий частині) про виключення капітана 1 рангу ОСОБА_1 зі списків особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України та зняття зі всіх видів забезпечення.
5. Скасувати п.3 наказу №358 від 08.07.2009 року командира ВЧ НОМЕР_1 (по стройовий частині) про поновлення у списках особового складу частини та на всіх видах забезпечення капітана 1 рангу ОСОБА_1 та визнання таким, що втратив чинність наказ №723 від 19 грудня 2005 року.
6. Поновити капітана 1 рангу ОСОБА_1 з 08 жовтня 2009 року на військовій службі на посаді не нижче тієї, яку він обіймав на 29 жовтня 2002 року та яка відповідає військовому званню «капітан 1-го рангу», його освіті, військово-облікової спеціальності, досвіду служби на раніше займаних посадах, щоб ця посада передбачала класну кваліфікацію не нижче «спеціаліст 1 класу» та входила в номенклатуру посад, виконання посадових обов`язків, виконання яких передбачає допуск до державної таємниці не нижче, як по формі 2,
7. Зобов`язати Міністерство оборони України зарахувати капітану 1 рангу ОСОБА_1 у вислугу років в ЗС України і в строк для присвоєння чергового військового звання період з 08 жовтня 2009 року по 25 липня 2014 року.
8. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи послужного списку першого та другого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів: «з 13.12.2005 року начальник групи ВУС 4728003,1301 Головне військове представництво Міністерства оборони України, наказ Міністерства оборони України від 13.12.2005 №799»; «наказ МОУ від 13.12.2005 №799 скасувати як нереалізований, наказ МО України від 20.06.2009 №500»; «звільнений з військової служби у запас по п. «в» ч.7 (за віком) ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», наказ МОУ №666 від 18.08.2009».
9. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести відповідні зміни в записи послужного списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення записів: «з 16.11.2001 по 13.12.2005 року заступник командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення, ВОС 4701002, Управління Західного морського району ВМС України, наказ ГК ВМС ВСУ №0264 від 16.11.2001»; «з 13.12.2005 року начальник групи ВУС 4728003,1301 Головне військове представництво Міністерства оборони України, наказ Міністра оборони України від 13.12.2005 №799»; «наказ МОУ від 13.12.2005 №799 скасувати як нереалізований, наказ Міністра оборони України від 20.06.2009 №500»; «звільнений з військової служби у запас по п. «в» ч.7 (за віком) ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», наказ Міністерства оборони України №666 від 18.08.2009».
10. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком у послужному списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 і в «Книзі алфавітного обліку офіцерів управління Західного морського району ВМС ЗС України» зробити записи: «з 16.11.2001 по 30.10.2002 заступник командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення, ВОС 4701002, Управління Західного морського району ВМС України, наказ ГК ВМС ВСУ №0264 від 16.11.2001»;
11. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести відповідні зміни в записи послужного списку першого та другого екземплярів особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення запису: «з 16.11.2001 по 13.12.2005 року заступник командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення, ВОС 4701002, Управління Західного морського району ВМС України, наказ ГК ВМС ВСУ №0264 від 16.11.2001».
12. Зобов`язати Міністерство оборони України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення, з урахуванням раніше виплачених сум, за період з 30 жовтня 2002 року по 25 липня 2014 року, встановлене ст.9 ЗУ «Про соціальний та правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», виходячи з грошового забезпечення, яке підлягає виплаті ОСОБА_1 як військовослужбовцю у відповідності з діючим законодавством, в склад якого входить: посадовий оклад, оклад по військовому званню; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премію); одноразові додаткові види грошового забезпечення та з урахуванням того, що на 29 жовтня 2002 року ОСОБА_1 займав посаду «заступника командира морського району-начальник відділу матеріально-технічного забезпечення управління Західного морського району ВМС ЗС України з посадовим окладом 182 грн., мав допуск до державної таємниці по формі 2 і отримував надбавку за роботу з таємними документами (15%), мав класну кваліфікацію спеціаліста 1 класу» і отримував надбавку за кваліфікацію.
13. Зобов`язати Міністерство оборони України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошові кошти як компенсацію за невикористані ним календарні дні основної відпустки за 2003-2014 роки, які йому, як військовослужбовцю були зобов`язані надати відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» в період 30 жовтня 2002 року по 25 липня 2014 року;
14. Зобов`язати Міністерство оборони України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошові кошти як винагороду за довгострокову безперервну військову службу, визначену постановою КМ України №452 від 06.04.1998 року за 35 років (в 2006 році) та 40 років (в 2011 році).
15. Зобов`язати Міністерство оборони України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошові кошти як компенсацію за речове майно, яке підлягає видачі йому, як капітану 1 рангу, виходячи з норм забезпечення речовим майном, установленим діючим на той час законодавством України за період з 30 жовтня 2002 року до 25 липня 2014 року.
16. Зобов`язати Міністерство оборони України провести у відповідності до діючого законодавства України індексацію грошових коштів на час виплати ОСОБА_1 грошей за період з 30.10.2002 року по 25 липня 2014 року;
17. Стягнути з Міністерства оборони України на користь ОСОБА_1 на відшкодування завданої моральної шкоди 125000 грн.
18. Зобов`язати Міністерство оборони України встановленим порядком внести зміни в записи послужного списку першого екземпляру особової справи капітана 1 рангу ОСОБА_1 шляхом виключення запису: «Виключений зі списків особового складу Західної військово-морської бази ВМС ЗС України з 08.10.2009 року. Підлягає направленню на військовий облік в Приморський РВК міста Одеси. Наказ командира Західної військово-морської бази ВМС ЗС України №519 (по стройовий частині) від 08.10.2009»;
19. зобов`язати Міністерство оборони України внести зміни в записи «Книги алфавітного обліку офіцерського складу», яка станом на 15.11.2011 року, як обліковий документ особового складу, ведеться в Західній військово-морській базі ВМС ЗС України (обліковий №168), шляхом виключення записів стосовно капітана 1 рангу ОСОБА_1 : в графі 4: «Наказом Командуючого ВМС ЗС України від 31.08.2005 року №428 допущено до виконання обов`язків по вакантній посаді - старшого офіцера соціального психолога відділення гуманітарних питань управління Західної військово-морської бази (наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 12.09.2005 №509)»; в графі 10: «Викладач кафедри військової підготовки Одеської державної морської академії. Головнокомандуючий ВМС ЗС України від 14.05.2005 №242. Наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 03.06.2005 №336»; «Наказ Головнокомандуючого ВМС ЗС України від 14.05.2005 №242 скасовано, як нереалізований. Наказ Головнокомандуючого ВМС ЗС України від 18.05.2005 №269»; «начальник групи 1301 Головного військового представництва Міністерства оборони України. Наказ Міністра оборони України від 13.12.2005 №799, Наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 19.12.2005 №723»
У задоволенні решти позовних вимог ОСОБА_1 - відмовити.
Постанова суду набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України на протязі двадцяти днів.

Суддя-доповідач:

Судді: