Справа № 803/1180/17
Суддя: Костюкевич Сергій Федорович
Дата ухвалення: 2017-10-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2017 року Справа № 803/1180/17

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Костюкевича С.Ф.,

при секретарі судового засідання Шафранюк І.Ф.,

за участю представника позивача Смілого А.С.,

представника відповідача Дрогана С.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Луцьку адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся в суд з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів №460-КП від 15.09.2016 року та №1300-аг від 22.08.2017 року в частині накладення на нього дисциплінарних стягнень.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач проходив військову службу за контрактом у органах Державної прикордонної служби України на різних посадах у військовому званні капітан.

17.08.2017 року командуванням Чернігівського прикордонного загону йому для ознайомлення було надано наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №460-КП від 15.09.2016 року «Про результати службового розслідування за фактом порушення порядку звернення за медичною допомогою», яким на позивача через недотримання порядку звернення за медичною допомогою накладено стягнення у вигляді догани.

Також, 31.08.2017 року командуванням ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_1 для ознайомлення було надано наказ начальника Чернігівського прикордонного загону №1300-аг від 22.08.2017 року, яким на нього накладено стягнення у вигляді догани за незадовільну здачу тестів з професійної підготовки.

Вважає, що притягнення його до дисциплінарної відповідальності відбулось незаконно з порушенням вимог Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, оскільки військову дисципліну чи громадський порядок він не порушував та будь-якого дисциплінарного правопорушення не скоював.

Тому, просив визнати протиправними та скасувати накази Чернігівського прикордонного загону №460-КП від 15.09.2016 року та №1300-аг від 22.08.2017 року в частині накладення на нього дисциплінарних стягнень.

Позивач та представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав викладених у позовній заяві та просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні та письмових запереченнях щодо задоволення позову заперечив, просив в його задоволенні відмовити повністю.

Заслухавши пояснення осіб, які беруть участь в справі, дослідивши подані суду письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до висновку, що адміністративний позов підлягає до часткового задоволення, враховуючи наступне.

Частина 1 статті 6 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) визначає, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 17 КАС України юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори з приводу прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом у органах Державної прикордонної служби України на різних посадах у військовому званні капітан.

Групою осіб відповідно до наказу Чернігівського прикордонного загону від 03.08.16 року №971-АГ та від 15.08.16 року №1029-АГ проведено службове розслідування за фактом порушення порядку звернення за медичною допомогою першого заступника начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітаном

ОСОБА_1 в.о. начальника Чернігівського прикордонного загону підполковником ОСОБА_2 затверджено висновок службового розслідування за фактом порушення 28.07.2016 року порядку звернення за медичною допомогою першим заступником начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітаном ОСОБА_1 ..

Наказом Чернігівського прикордонного загону від 15.09.2016 року №460-КП, за порушення вимог ст. 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, п. 2.1. Порядку звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, затвердженого наказом Північного регіонального управління від 02.07.16 року №382-АГ, p. І Алгоритму порядку звернення військовослужбовців ІНФОРМАЦІЯ_1 по медичну допомогу, затвердженого наказом Чернігівського прикордонного загону від 24.12.13 року №1228-АГ, першому заступнику начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітану ОСОБА_1 оголошено догану.

На виконання вимог наказу Північного регіонального управління ДПС України від 14.12.2016 року №800-АГ «Про організацію роботи з персоналом Північного регіонального управління у 2017 році», з метою профілактики порушень дисципліни, підвищення рівня професійної підготовки персоналу прикордонного загону, який схильний до негативних проявів та має відповідні дисциплінарні стягнення, наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 №1235-АГ від 14.08.2017 року призначено в період з 16 по 18 серпня 2017 року на базі управління прикордонного загону провести додаткові групові заняття з військовослужбовцями прикордонного загону, які допускають порушення дисципліни.

Додатком 3 до наказу Чернігівського прикордонного загону №1235-АГ від 14.08.2017 року у список персоналу прикордонного загону, який допускає порушення дисципліни, та має незадовільні результати у виконанні обов`язків за посадою, був включений капітан ОСОБА_1 .

За особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, щодо підвищення рівня військових професійних знань, наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 №1300-Аг від 22.08.2017 року начальнику відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби «Гірськ» капітану ОСОБА_1 оголошено догану.

Не погодившись з наказами №460-КП від 15.09.2016 року та №1300-аг від 22.08.2017 року ОСОБА_1 звернувся в суд з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд приходить до таких висновків.

Спірні правовідносини регулюються Законом України №2232-ХІІ від 25 березня 1992 року «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон №2232-ХІІ), Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України №1115/2009 від 29 грудня 2009 року (далі Положення №1115/2009) та Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року №551-XIV «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (далі Дисциплінарний статут).

Відповідно до частини першої статті 19 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Як встановлено судом ОСОБА_1 добровільно вступив на військову службу за контрактом і взяв на себе зобов`язання протягом дії цього контракту проходити військову службу на посадах осіб сержантського і старшинського складу, контракт укладено до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Разом з тим, сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, який затверджений Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (далі Дисциплінарний статут ЗСУ).

Так, за приписами ст.ст.1, 2, 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі. Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків (частина третя статті 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ).

Згідно з частиною першою статті 45 Дисциплінарного статуту ЗСУ у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Наведені норми Дисциплінарного статуту ЗСУ дають підстави дійти висновку, що суть дисциплінарного правопорушення полягає у невиконанні чи неналежному виконанні військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушенні військової дисципліни чи громадського порядку.

Відповідно до вимог статтей 83, 84, 86 Дисциплінарного статуту ЗСУ на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. Після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Щодо наказу №460-КП від 15.09.2016 року суд зазначає наступне.
Так, розділом 6 «Лікувально - профілактичні заходи» Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.99 року №548-XIV (далі-Статут) визначено порядок (механізм) звільнення військовослужбовців від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності.

У відповідності до вимог Статуту та з врахуванням специфіки військової служби в Державній прикордонній службі України, в Північному регіональному управлінні Державної прикордонної служби України наказом від 02.07.2016 року №382-АГ затверджено Порядок звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності (далі-Порядок).

Так, відповідно до вимог ст. 254 Статуту військовослужбовці зобов`язані негайно повідомити про захворювання безпосередньому начальникові, який зобов`язаний направити хворого до медичного пункту частини.

Статтею 257 Статуту передбачено, що висновок про часткове або повне звільнення військовослужбовців строкової служби від занять, робіт, несення служби у наряді, а офіцерів та військовослужбовців військової служби за контрактом, - від виконання службових обов`язків дається лікарем, а у військових частинах, де лікар за штатом не передбачений, - фельдшером не більше ніж на шість діб. У разі потреби термін звільнення може бути продовжено. Рекомендації лікаря (фельдшера) про часткове або повне звільнення від виконання обов`язків підлягають виконанню посадовими особами.

По закінченні терміну звільнення за висновком лікаря військовослужбовці мають бути направлені у разі потреби на повторний медичний огляд. Про звільнення від виконання службових обов`язків офіцерів і військовослужбовців військової служби за контрактом на підставі довідки лікаря (фельдшера) і про вихід їх на службу після хвороби оголошується в наказі по військовій частині

Статтею 260 Статуту передбачено, що на стаціонарне лікування поза розташуванням військової частини військовослужбовці направляються за висновком лікаря військової частини, а для подання невідкладної допомоги за відсутності лікаря - черговим фельдшером (санітарним інструктором) медичного пункту з одночасним доповіданням про це начальникові медичної служби і черговому військової частини. До лікувальних закладів хворі доставляються у супроводі фельдшера (санітарного інструктора).

У разі направлення на лікування поза розташуванням частини військовослужбовці повинні бути одягнені відповідно до пори року і мати при собі направлення, підписане командиром військової частини, медичну книжку, документ, який посвідчує особу, необхідні особисті речі та атестат на продовольство, за необхідності - довідку про травму і медичну характеристику, а у разі вибуття на лікування за межі гарнізону, крім того, - атестат на речове і грошове забезпечення, проїзні документи до місця розташування лікувального закладу і назад.

Згідно ст. 261 Статуту, про всіх військовослужбовців, яких направлено на стаціонарне лікування поза частиною, начальник (командир) лікувального закладу (частини) зобов`язаний у той же день повідомити командирові частини, з якої ці військовослужбовці прибули. Про хворих з отруєнням чи травмами начальник (командир) лікувального закладу (частини) зобов`язаний негайно доповісти командирові військової частини, з якої прибув хворий (хворі), а з інфекційними захворюваннями, крім того, - у найближчий санітарно-епідеміологічний заклад. Військовослужбовці, які захворіли в період відпустки або у відрядженні, на стаціонарне лікування направляються військовими комендантами або військовими комісарами.

Щодо Порядку звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, то п. 2.2 даного Порядку передбачено, що військовослужбовці звільняються від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням на підставі документа, що засвідчує їх тимчасову непрацездатність.

Пунктами 2.3, 2.4, 2.7, 2.8, 2.10 Порядку передбачено, що звільнення військовослужбовців від виконання службових обов`язків за станом здоров`я здійснюється на підставі їх рапорту, або рапорту їх безпосередніх керівників (при невідкладних станах). Вихід на службу після хвороби здійснюється на підставі рапорту військовослужбовця і документа, що засвідчує тимчасову непрацездатність.

Рапорт військовослужбовця щодо звільнення від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності підлягає обов`язковому розгляду керівником органу (підрозділу) охорони кордону.

Звільнення військовослужбовця від виконання службових обов`язків та вихід на службу оформляється наказами органу охорони державного кордону регіонального управління.

Звільнення військовослужбовців від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності відбувається в день установлення непрацездатності.

Як встановлено судом, групою у складі: заступника начальника загону - начальника відділу персоналу підполковника ОСОБА_3 , фельдшера відділення охорони здоров`я старшого сержанта ОСОБА_4 , інженера з охорони праці працівника ОСОБА_5 відповідно до наказу Чернігівського прикордонного загону від 03.08.16 року №971-АГ та від 15.08.16 року №1029-АГ проведено службове розслідування за фактом порушення порядку звернення за медичною допомогою першого заступника начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітаном ОСОБА_1 .

З пояснень представника позивача вбачається, що 28.07.2016 року ОСОБА_1 знаходився на службі у впс « ІНФОРМАЦІЯ_3 » до обіду. Відчувши раптову біль він змушений був виїхати з впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » до Новгород-Сіверсбкої ЦРЛ (приблизно 30 км) де через приймальне відділення був поміщений на стаціонарне лікування.

З рапорту начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » майора ОСОБА_6 вбачається, що 28.07.16 року перший заступник начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітан ОСОБА_1 проінформував чергового відділу управління службою впс «Грем`яч», що він знаходиться на стаціонарному лікуванні в хірургічному відділенні Новгород-Сіверської ЦРЛ з діагнозом: аноректальний абсцес, чим порушив вимоги наказу №940 «Про затвердження Алгоритму порядку звернення військовослужбовців загону по медичну допомогу».

З пояснення начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » майора ОСОБА_6 встановлено, що з 28.07.16 року по теперішній час його перший заступник - капітан ОСОБА_1 знаходиться на стаціонарному лікуванні в Новгород-Сіверської ЦРЛ. Доповіді від капітана ОСОБА_1 про необхідність звернення за лікарською допомогою до будь-яких медичних закладів майору ОСОБА_6 не надходило. Дозволу на звернення до цивільних закладів охорони здоров`я майор ОСОБА_6 не надавав. Доповідь про перебування капітана ОСОБА_1 на лікарняному надійшла близько 15:00 28.07.16 року від чергового їх підрозділу.

З дослідженого судом пояснення інспектора прикордонної служби 2 категорії-фельдшера впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » сержанта ОСОБА_7 встановлено, що 28.07.16 року близько 14:00 їй надійшов телефонний дзвінок від першого заступника начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітана ОСОБА_1 , який повідомив, що він звернувся за медичною допомогою до Новгород-Сіверської ЦРЛ, за результатами обстеження йому було встановлено діагноз: аноректальний абсцес, у зв`язку з чим його було направлено на стаціонарне лікування до хірургічного відділення цієї ж лікарні. Про вищезазначений факт сержант ОСОБА_7 здійснила доповідь старшому зміни прикордонних нарядів впс «Грем`яч» капітану ОСОБА_8 .

ОСОБА_1 у своїх поясненнях вказав, що 27.07.16 року він перебував у впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та виконував обов`язки за посадою, 28.07.16 року також перебував у впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та відпрацьовував документи по прийому передачі посади начальника впс. Близько 12-13 години його стан здоров`я погіршився, з`явилась біль і так як в підрозділі майора ОСОБА_9 та майора ОСОБА_6 не було, тому змушений був звернутися до Новгород-Сіверської ЦРЛ. Також в телефонному режимі про лікування доповів майору ОСОБА_9 та рапортом - майору ОСОБА_6 , повідомив фельдшера впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » сержанта ОСОБА_7 . На лікарняному перебував з 28.07.16 року по 25.08.16 року і надав довідку про тимчасову непрацездатність до відділення охорони здоров`я загону.

Згідно листа-відповіді Новгород-Сіверської ЦРЛ ім. Буяльського від 05.08.16 року №03-01/1680 встановлено, що військовослужбовець ОСОБА_1 дійсно 28.07.16 року звернувся за медичною допомогою у Новгород-Сіверську ЦРЛ і знаходиться на лікарняному з 28.07.16 року по 07.08.16 року.

З листа-відповіді Новгород-Сіверської ЦРЛ ім. Буяльського від 25.08.16 року №12-01/1800 встановлено, що ОСОБА_1 28.07.16 року у другій половині дня (після 14 години) звернувся до лікаря-хірурга ЦРЛ і йому в цей же день була проведена амбулаторна операція з подальшим накладенням дренажу та амбулаторним лікуванням. Видавалася довідка про звільнення від службових обов`язків №67 з 28.07.16 року по 08.08.16 року. Приступити до службових обов`язків 09.08.16 року.

Також звертався за медичною допомогою 17.08.16 року до лікаря терапевта районного центру первинної медико-санітарної допомоги і після огляду був направлений на стаціонарне лікування до терапевтичного відділення ЦРЛ.

З листа-відповіді Новгород-Сіверської ЦРЛ ім. Буяльського від 31.08.16 року №16-01/1837 встановлено, що ОСОБА_1 у період з 09.08.16 року по 16.08.16 року в ЦРЛ на лікуванні не перебував. З 17.08.16 року по 25.08.16 року знаходився на стаціонарному лікуванні у терапевтичному відділенні ЦРЛ.

Також, з листа-відповіді Новгород-Сіверського районного центру первинної медико-санітарної допомоги від 05.09.16 року №01-03/836 встановлено, що хворий ОСОБА_1 знаходився на амбулаторному лікуванні з приводу гострого бронхіту з 08.08.16 року по 16.08.16 року, про що видана довідка №108 про тимчасову непрацездатність особи рядового і начальницького складу.

Згідо довідки про тимчасову непрацездатність особи рядового і начальницького складу від 08.08.16 року №116, виданої Новгород-Сіверською ЦРЛ вбачається, що ОСОБА_1 перебував на стаціонарному лікуванні з 17.08.16 року по 25.08.16 року. Вид непрацездатності - захворювання.

З копії робочого зошиту чергового центру управління службою впс «Грем`яч» встановлено, що о 15:50 надійшла інформація від сержанта ОСОБА_7 про те, що капітан ОСОБА_1 пішов на лікарняний. По даному факту здійснено доповідь до відділення охорони здоров 'я та старшому зміни прикордонних нарядів.

Відповідно до відомості доведення інформації про порядок дій у випадку травмування та дисциплінарну відповідальність за порушення вимог статей 11, 12, 13, 241, 254 Статуту внутрішньої служби ЗСУ та Алгоритму про порядок звернення військовослужбовців ІНФОРМАЦІЯ_1 по медичну допомогу (відповідно до розпорядження №Т/35-2235 від 05.04.16 року «Про порядок дій у випадку травмування персоналу») встановлено, що капітан ОСОБА_1 з вищезазначеними вимогами ознайомлений, про що свідчить його особистий підпис.

З копії книги обліку вхідних та внутрішніх документів впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » встановлено, що в період з 28.07.16 року по 01.08.16 року від капітана ОСОБА_1 рапорт про перебування на лікарняному не надходив.

Відповідно до акту приймання та передачі справ посади начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » встановлено, що майор ОСОБА_9 передав справи та посаду майору ОСОБА_6 27.07.16 року.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 04.08.16 року №175-ос, майора ОСОБА_6 вважати таким, що приступив до виконання обоє 'язків за посадою начальник впс «Грем 'яч» з 28.07.16 року.

З p. І Алгоритму порядку звернення військовослужбовців Чернігівського прикордонного загону по медичну допомогу, затвердженого наказом Чернігівського прикордонного загону від 24.12.13 року №1228-АГ встановлено, що військовослужбовець, що захворів доповідає про хворобу безпосередньому начальнику та звертається до фельдшера впс, при наданні звільнення від виконання службових обов`язків фельдшером впс або лікарем закладу МОЗУ особисто письмово рапортом доповідає про своє захворювання безпосередньому начальнику та додає до нього довідку, надану фельдшером впс або копію листа непрацездатності (довідки), виданого лікарем закладу МОЗУ. Довідка закладу МОЗУ має бути завірена печатками лікаря, лікувального закладу та підписана відповідними посадовими особами.

Згідно п. 2.1. Порядку звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, затвердженого наказом Північного регіонального управління від 02.07.16 року №382-АГ вбачається, що військовослужбовець, що захворів зобов`язаний негайно (протягом однієї години) доповісти безпосередньому начальнику, який повинен направити хворого до лікаря медичного пункту загону (фельдшера впс). У разі екстреної госпіталізації згідно медичних показань в лікувальні установи МОЗ України військовослужбовці зобов`язані прийняти заходи щодо негайного оповіщення безпосереднього начальника та оперативно-чергової служби загону (підрозділу). При потребі в плановому стаціонарному лікуванні свою госпіталізацію до закладів МОЗ України військовослужбовці в плановому порядку повинні узгоджувати з начальником відділення охорони здоров 'я загону (крім невідкладних станів, які загрожують життю).

Таким чином, розглянувши та вивчивши всі наявні матеріали службового розслідування, суд приходить до висновку, що факт порушення капітаном ОСОБА_1 порядку звернення за медичною допомогою підтвердився.

Так, наказом Чернігівського прикордонного загону від 15.09.2016 року №460-КП, за порушення вимог ст. 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, п. 2.1. Порядку звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, затвердженого наказом Північного регіонального управління від 02.07.16 року №382-АГ, p. І Алгоритму порядку звернення військовослужбовців ІНФОРМАЦІЯ_1 по медичну допомогу, затвердженого наказом Чернігівського прикордонного загону від 24.12.13 року №1228-АГ, першому заступнику начальника впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » капітану ОСОБА_1 вірно оголошено догану.

Отже, суд приходить до висновку, що оскільки ОСОБА_1 у встановленому чинним законодавством порядку, як військовослужбовець, не був звільнений від виконання службових обов`язків на підставі тимчасової непрацездатності та з відповідним рапортом не звертався до Чернігівського прикордонного загону, тому відповідачем правомірно винесено оскаржуваний наказ від 15.09.2016 року №460-КП, оскільки військовослужбовець від виконання службових обов`язків через тимчасову непрацездатність в період службового розслідування та прийняття оскаржуваного наказу не звільнявся.

Аналогічна правова позиція викладена в ухвалі Львівського апеляційного адміністративного суду від 17.07.2017 року в справі №876/5835/17.

Крім того, суд зазначає, що ОСОБА_1 не пропустив встановлений ст. 99 КАС України строк звернення до суду з вимогою щодо оскарження вказаного наказу №460-КП від 15.09.2016 року, оскільки лише 17.08.2017 року позивачу стало відомо про даний наказ у зв`язку з поновленням на військовій службі відповідно до постанови Волинського окружного адміністративного суду від 28.07.2017 року в справі №803/1670/16.

Щодо наказу №1300-аг від 22.08.2017 року суд зазначає наступне.
На виконання вимог наказу Північного регіонального управління ДПС України від 14.12.2016 року №800-АГ «Про організацію роботи з персоналом Північного регіонального управління у 2017 році», з метою профілактики порушень дисципліни, підвищення рівня професійної підготовки персоналу прикордонного загону, який схильний до негативних проявів та має відповідні дисциплінарні стягнення, наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 №1235-АГ від 14.08.2017 року призначено в період з 16 по 18 серпня 2017 року на базі управління прикордонного загону провести додаткові групові заняття з військовослужбовцями прикордонного загону, які допускають порушення дисципліни.

Додатком 3 до наказу Чернігівського прикордонного загону №1235-АГ від 14.08.2017 року був список персоналу прикордонного загону, який допускає порушення дисципліни, та має незадовільні результати у виконанні обов`язків за посадою, в якому був вказаний капітан ОСОБА_1 .

За особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, щодо підвищення рівня військових професійних знань, наказом Чернігівського прикордонного загону №1300-Аг від 22.08.2017 року начальнику відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби «Гірськ» капітану ОСОБА_1 оголошено догану.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою для притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення догани були підсумки додаткових групових занять.

Однак, суд вважає, що притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення догани відбулось без законних на те підстав, з огляду на таке.

Суд вважає, що отримання незадовільної оцінки військовослужбовцем за наслідками його перевірки на професійну придатність виконувати обов`язки за призначенням не є дисциплінарним правопорушенням в розумінні ст. 45 Дисциплінарного статуту ЗСУ. На думку суду, накладення дисциплінарного стягнення у вигляді догани у зв`язку з непідтвердженням професійної придатності виконувати обов`язки за посадою можливе лише за результатами атестування.

Так, в силу вимог пункту 200 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 року №1115/2009 (далі - Положення), атестування військовослужбовців проводиться для забезпечення правильного добору, розстановки, виховання і вдосконалення підготовки військових кадрів шляхом об`єктивного оцінювання професійного рівня, ділових і моральних якостей кожного військовослужбовця, відповідності їх займаній посаді, визначення перспективи дальшого проходження військової служби, зокрема, формування кадрового резерву для призначення на керівні посади, направлення на навчання, а також для присвоєння первинного офіцерського звання військовослужбовцям.

Порядок та строки проведення атестування військовослужбовців визначаються Адміністрацією Держприкордонслужби (п.202 Положення).

Згідно п.п.1.2, 1.4 та 1.5 Інструкції про порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби від 28.09.2012 року №771 (далі - Інструкція), установлюються такі види атестування: планове первинне, планове періодичне та позапланове. Плановому тестуванню підлягають, зокрема, військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, - перед закінченням строку контракту, але не пізніше ніж за три місяці до його закінчення. Позапланове атестування окремих категорій військовослужбовців проводиться за рішенням Голови Державної прикордонної служби України на виконання рішень вищестоящих органів та з метою організації виконання покладених на Державну прикордонну службу України завдань. Позаплановому атестуванню не підлягають військовослужбовці, після попереднього атестування яких минуло менше одного року.

Як передбачає п.2.1 Інструкції, для проведення атестування військовослужбовців наказами начальників відповідних органів Держприкордонслужби утворюються атестаційні комісії, на яких за приписами п.2.5 Інструкції покладаються завдання щодо забезпечення оцінки професійного рівня, ділових та моральних якостей військовослужбовців, їх добору та розстановки.

Відповідно до п.п.4.1, 4.3 Інструкції на підставі аналізу виконання військовослужбовцем, що атестується, визначених посадовою інструкцією обов`язків, його ділових та особистих якостей посадова особа, яка складає службову характеристику та атестаційний висновок або погоджує їх, зазначає в атестаційному листі атестаційний висновок, а атестаційна комісія при плановому періодичному, а також позаплановому атестуванні шляхом відкритого голосування приймає одне з таких рішень: займаній посаді відповідає; займаній посаді не відповідає.

У разі зазначення в атестаційному листі уповноваженою посадовою особою висновку або прийняття атестаційною комісією рішення «займаній посаді не відповідає» можуть бути зазначені додаткові рекомендації: доцільно призначити на нижчу посаду; доцільно звільнити з військової служби через службову невідповідність (у разі проведення планового періодичного атестування); доцільно призначити на іншу рівну посаду з іншим профілем діяльності для більш доцільного використання; доцільно звільнити з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту (у разі проведення атестації з підстав, передбачених абзацом другим пункту 1.4 розділу I цієї Інструкції).

Отже, рішення про накладення дисциплінарного стягнення в разі наявності у військовослужбовця незадовільних показників в професійній підготовці приймається лише атестаційною комісією за результатами аналізу стану виконання ним своїх службових обов`язків при проведенні періодичного атестування.

Той факт, що непроходження військовослужбовцем перевірки на профпридатність не може бути підставою для накладення дисциплінарного стягнення, підтверджується також приписами пункту 3.6.1 Методичних рекомендацій щодо порядку проведення підсумкової перевірки в органах охорони державного кордону Державної прикордонної служби України, затверджених Департаментом персоналу Адміністрації державної прикордонної служби України 01.03.2013 року (далі - Методичні рекомендації), згідно з якими у разі отримання військовослужбовцем індивідуальної загальної оцінки з професійної підготовки «незадовільно» при повторному складанні заліків керівництво органу Держприкордонслужби: розглядає питання про пониження (позбавлення) класної кваліфікації або направляє, у разі необхідності, на курси підвищення кваліфікації до навчального центру Держприкордонслужби (а.с.99-101).

Крім того, як передбачає п.3.7 Методичних рекомендацій, результати перевірки військовослужбовців враховуються під час атестування (щорічного оцінювання).

При цьому, суд зазначає, що згідно з п.1.4 Методичних рекомендацій підсумкова перевірка здійснюється планово два рази на рік: за підсумками першого півріччя - до 30 травня; за підсумками року - до 1 листопада. Як передбачає пункт 3.5 Методичних рекомендацій, військовослужбовцям, які отримали незадовільні результати, надається до 2 місяців для підготовки повторного складання заліків.

Однак, в порушення вимог п.3.5 Методичних рекомендацій відповідач після невдалої здачі ОСОБА_1 заліків не надав останньому 2-х місячний термін для підготовки повторного складання заліків.

В судовому засіданні представник відповідача підтвердив, що по ОСОБА_1 атестування, відповідно до Інструкції про порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України, не проводилось.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що отримання ОСОБА_1 індивідуальної загальної оцінки з професійної підготовки «незадовільно» не є дисциплінарним правопорушенням, отже останнього незаконно притягнуто до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення догани.

Аналогічна правова позиція викладена в ухвалі Львівського апеляційного адміністративного суду від 20.10.2016 року в справі №876/6400/16.

Серед критеріїв оцінювання судом рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, які одночасно є принципами адміністративної процедури, є принцип законності, що закріплений у ч.2 ст.19 Конституції України, відповідно до якого органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, усі рішення та дії суб`єкта владних повноважень мають підзаконний характер, тобто повинні бути прийняті (вчинені) на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що визначені законом.

Судом також приймається до уваги, що відповідно до частини третьої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Крім того, відповідно до частини першої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частин першої, другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Таким чином, оскільки суд дійшов висновку, що позивача було незаконно було притягнуто до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення догани за підсумками додаткових групових занять, тому, виходячи із наданих статтею 162 КАС України повноважень, адміністративний позов слід задовольнити частково в частині визнання протиправним та скасування наказу Чернігівського прикордонного загону №1300-аг від 22.08.2017 року «Про підсумки додаткових групових занять» в частині накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення, а в іншій частині наказ №460-КП від 15.09.2016 року «Про результати службового розслідування» щодо ОСОБА_1 про оголошення догани відповідає вимогам чинного законодавства, тому не підлягає до скасування.

Керуючись статтями 11, 17, 71, 158, 160, 162, 163, 186, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, на підставі Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», Закону України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України», Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України», суд

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону від 22.08.2017 року №1300-АГ «Про підсумки додаткових групових занять» в частині оголошення «догани» першому заступнику начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » капітану ОСОБА_1 .

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого статтею 186 КАС України, якщо таку апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Львівського апеляційного адміністративного суду через Волинський окружний адміністративний суд. Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови, яка буде складена у повному обсязі 24 жовтня 2017 року. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Львівського апеляційного адміністративного суду.

Головуючий С.Ф. Костюкевич