Справа № 825/530/17
Суддя: Губська Л.В.
Дата ухвалення: 2017-10-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 825/530/17 Головуючий у 1-й інстанції: Кашпур О.В. Суддя-доповідач: Губська Л.В.
У Х В А Л А
11 жовтня 2017 року м. Київ
Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Губської Л.В.,
Суддів: Ісаєнко Ю.А.,
Оксененка О.М.,
при секретарі: Нікітіній А.В.,
представника позивача Сидорчука В.М.,
представників відповідачів Рибалки Л.М., Остапенка В.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Генерального штабу Збройних сил України, військової частини НОМЕР_1 (Об`єднаний оперативний штаб Збройних сил України) про визнання дій протиправними, скасування наказу та поновлення на посаді, -
ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом, в якому, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просив визнати протиправними дії Генерального штабу Збройних Сил України, Військової частини НОМЕР_2 (Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України) в частині пониження його в посаді; скасувати наказ № 60 від 20 лютого 2017 року, поновити його на посаді заступника начальника організаційно-планового відділу центру організації оперативного забезпечення та зобов`язати відповідачів нарахувати та виплатити йому різницю грошового забезпечення в зв`язку з пониженням в посаді з 01.03.2017 по час поновлення на посаді, а також стягнути з відповідачів на його користь судові витрати на юридичну допомогу в сумі 16 600 грн.
Постановою Чернігівського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2017 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.
Не погодившись з таким рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на невідповідність висновків суду обставинам справи, неповне з`ясування обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права, просить постанову суду скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позову.
В судовому засіданні представник позивача доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити, в той час, як представники відповідачів проти цього заперечували, просили залишити без змін рішення суду першої інстанції.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.
Як установлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, полковник ОСОБА_1 проходив військову службу на посаді заступника начальника організаційного-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України ШПК, ВОС - 0210002, посадовий оклад 1 552 грн. відповідно до наказу начальника Генерального штабу-Головнокомандувача Збройних Сил України від 28.05.2015 № 306.
На підставі спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 25.01.2017 № Д-322/1/1дск та Плану проведення додаткових організаційних заходів у Збройних Силах України на 2017 рік, а також Переліку змін до спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 30.11.2016 № Д-322/1/20дск «Про проведення додаткових організаційних заходів у Збройних Силах України в 2016 році» посада, яку обіймав ОСОБА_1 , підлягала скороченню в термін до 28.02.2017.
На виконання вимог зазначеної директиви листом від 03.02.2017 № 22/1/44 до Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України для керівництва було надіслано перелік змін до штату 01/128. Згідно із зазначеними документами з 28 лютого 2017 року посада заступника начальника організаційного-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України ШПК «полковник», ВОС - 0210002, посадовий оклад 1 552 грн., скорочена та з 01 березня 2017 року введена нова посада заступника начальника організаційного-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України ШПК «полковник», ВОС - 1001002, посадовий оклад 1 552 грн. Тобто зміни відбулися в частині ВОС (військової облікової спеціальності), яка передбачає ВОС-10 інженерну військову спеціальність.
10.02.2017 позивача було повідомлено про наступне вивільнення листом, в якому, крім того, зазначено про відсутність рівнозначних посад відповідно до його фаху, рівню освіти та посадового окладу в Об`єднаному оперативному штабі Збройних Сил України, при цьому, повідомлено про можливість переведення його на нижчу посаду старшого офіцера відділу оперативного планування центру планування Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України, ШПК «полковник», ВОС - 0210002, посадовий оклад 1 200 грн. або звільнення з військової служби у зв`язку з проведенням організаційних заходів.
Не отримавши згоду від позивача на звільнення з військової служби у зв`язку з проведенням організаційних заходів або його переміщення на нижчу посаду старшого офіцера, відповідно до вимог Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170 відносно ОСОБА_1 начальником Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України 07.02.2017 складено подання про призначення полковника ОСОБА_1 на посаду старшого офіцера відділу оперативного планування центру планування Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України у зв`язку з проведенням скорочення штату та проведення організаційних заходів.
В подальшому, наказом начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних сил України від 20.02.2017 № 60 відповідно до п. 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України позивача увільнено із займаної посади заступника начальника організаційно-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу та призначено старшим офіцером відділу оперативного планування центру планування Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України, ВОС 0201002 у зв`язку з проведенням організаційних заходів з ШПК «полковник» на «полковник» відповідно до спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 25.01.2017 № Д-322/1/1дск.
Вважаючи вищезазначений наказ протиправним, а свої права та охоронювані законом інтереси порушеними, позивач звернувся з позовом до суду.
Відповідно до ч.3 ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несправедливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Згідно з ч.ч.1,2 ст.71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, установлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності
Відмовляючи у задоволені адміністративного позову, суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідачі діяли правомірно, що вони і довели суду як суб`єкти владних повноважень, в той час, як позивач свої вимоги належним чином не обґрунтував і не довів.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Так, згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно із вимогами ч. 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон № 2232-ХІІ) порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, відповідними Положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до ч. 1 ст. 19 Закону № 2232-ХІІ військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.
Відповідно до ст.ст. 3, 13 Статуту внутрішньої служби ЗС України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №548 (далі Статут), визначено, що військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях, утворених відповідно до законів України, є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком осіб, пов`язаній із захистом України.
Військовослужбовець зобов`язаний додержуватися вимог безпеки, вживати заходів до запобігання захворюванню, травматизму, повсякденно підвищувати фізичну загартованість і тренованість, утримуватися від шкідливих для здоров`я звичок.
Відповідно до п.п. 1.1, 1.3, 1.4 Переліку військово-облікових спеціальностей осіб офіцерського складу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 20.06.2012 р. № 412/ДСК (далі Перелік № 412/ДСК), військово-облікова спеціальність (далі - ВОС) - це категорія військового обліку, яка визначає військовослужбовцям та військовозобов`язаним військову спеціальність та належність до виду (роду) військ (сил).
ВОС має цифрове позначення (номер, код) та найменування, що дозволяє вести автоматизований військовий облік.
Перелік ВОС включає військові спеціальності, опанування якими дозволяє громадянам України виконувати військовий обов`язок.
ВОС мають шестизначне цифрове позначення (код). Перші дві цифри є кодом групи, до якої входить ВОС, чотири наступні цифри - спеціальність у групі.
ВОС класифікуються за характером службової діяльності осіб офіцерського складу і поділяються на спеціальності: командного профілю (групи 01 - 039); інженерного і технічного профілю (групи 42 - 67); юридичного профілю (група 85); медичного профілю (група 90); ветеринарного профілю (група 99).
Відповідно до пункту 83 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (далі - Положення), військовослужбовці призначаються на посади і перемішуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду.
Як установлено судом, станом на 17.02.2017 рівнозначні посади для розміщення полковника ОСОБА_1 в органах військового управління Збройних Силах України були відсутні, про що зазначено в довідці від 17.02.2017 № 1192.
При цьому, згідно пункту 4.26. Інструкції, нижчими на один ступінь посадами, на які може бути призначений військовослужбовець у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, вважаються посади, рівнозначні найближчій нижчій посаді у конкретному підрозділі, де проходив службу військовослужбовець до проведення організаційних заходів, а в разі відсутності в цьому підрозділі нижчих посад - на нижчих посадах в інших підрозділах.
Відповідно до абзацу 2 пункту 118 Положення у разі неможливості призначення військовослужбовців, які вивільняються, на рівнозначні посади, вони призначаються на нижчі посади (не більш як на один ступінь чи за їх згодою більше ніж на один ступінь) або зараховуються у розпорядження відповідного командира (начальника) згідно з підпунктом 1 пункту 116 Положення.
Відповідно до абзацу 5 пункту 256 Положення, у разі потреби доукомплектування Збройних Сил України військовослужбовці, посади яких скорочуються у ході проведення організаційно-штатних заходів, до закінчення строків проведення цих заходів призначаються на інші посади за підставами, визначеними пунктом 82 цього Положення. Зазначені переміщення здійснюються без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.
Отже, висновок суду першої інстанції про те, що в даному випадку згода військовослужбовця на призначення на нижчу посаду у зв`язку з проведенням організаційних заходів не потрібна, є вірним.
Як зазначалось вище, 28.02.2017 року посада заступника начальника організаційного-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України ШПК «полковник», ВОС - 0210002, посадовий оклад 1 552 грн. скорочена та з 01 березня 2017 року введена нова посада заступника начальника організаційного-планового відділу центру організації оперативного забезпечення Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України ШПК «полковник», ВОС - 1001002, посадовий оклад 1 552 грн. Тобто зміни відбулися в частині ВОС.
При цьому, у зв`язку з відсутністю у позивача інженерної військової облікової спеціальності за ВОС-10, наказом начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 20.02.2017 № 60 його призначено на нижчу вакантну посаду старшого офіцера відділу оперативного планування центру планування ООШ ЗСУ ШПК «полковник», ВОС - 0210002 посадовий оклад 1 200 грн.
Колегія суддів не приймає доводи апелянта про те, що його переведення на нижчу посаду є видом дисциплінарного стягнення, оскільки підставою для видання спірного наказу стало проведення організаційних заходів на підставі спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 25.01.2017 № Д-322/1/1дск.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи і судове рішення ухвалено у відповідності до норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, тому підстав для скасування постанови не вбачається.
Керуючись ст.ст.195,196,198,200,205,206,211,212,254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2017 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту.

Ухвала в повному обсязі складена 17 жовтня 2017 року.

Головуючий-суддя Л.В.Губська

Судді Ю.А. Ісаєнко

О.М.Оксененко

Головуючий суддя Губська Л.В.

Судді: Ісаєнко Ю.А.

Оксененко О.М.