Справа № 804/4148/17
Суддя: Врона Олена Віталіївна
Дата ухвалення: 2017-10-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 жовтня 2017 р. Справа № 804/4148/17
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Врони О.В.
при секретарі с/з ОСОБА_1
представника позивача ОСОБА_2
представників відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_4
представників 3-ої особи ОСОБА_5 ОСОБА_6,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м.Дніпрі адміністративну справу
за адміністративним позовом ОСОБА_7 ОСОБА_8 Шаза
до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області, третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача Державний заклад «Дніпропетровська медична академія МОЗ України» про визнання протиправним та скасування рішення, визнання дій протиправними,-
ОСОБА_7 ОСОБА_8 Шаза звернувся до адміністративного суду з позовною заявою до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області (далі за текстом - ГУ ДМС в Дніпропетровській області; ГУ ДМС), третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача Державний заклад «Дніпропетровська медична академія МОЗ України»(далі за текстом - Медична академія) у якій просить:
визнати рішення від 01.07.2016 року, постановленого головним спеціалістом відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Дніпропетровській області ОСОБА_9, погодженого заступником начальника відділу з питань тимчасового та постійного проживання іноземців та осіб без громадянства Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ОСОБА_10, затвердженого начальником ГУ ДМС України в Дніпропетровській області ОСОБА_11, про скасування громадянину ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1 посвідки на тимчасове проживання ДП 1491/2012 від 19.06.2012, терміном дії до 25.07.2018, видану ГУ ДМС України в Дніпропетровській області, незаконним та скасувати;
визнати дії відповідача, Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області щодо скасування позивачу - громадянину ОСОБА_12 ОСОБА_13 ОСОБА_14 Шаза, ІНФОРМАЦІЯ_2, посвідки на тимчасове проживання ДП 1491/2012 від 19.06.2012, терміном дії до 25.07.2018, видану ГУ ДМС України в Дніпропетровській області, протиправними.
Позовна заява обґрунтована тим, що рішення від 01.07.2016 року є незаконним та підлягає скасуванню, а дії відповідача як суб'єкта владних повноважень, є протиправними.
Так, оскаржуване рішення від 01.07.2016 року було прийнято головним спеціалістом відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Дніпропетровській області ОСОБА_9 протиправно, оскільки Постановою Кабінету Міністрів України від 28 березня 2012 р. № 251 «Про затвердження Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання і технічного опису їх бланків» та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 26 грудня 2002 р. № 1983 (далі Порядок 251), не передбачено повноважень інших спеціалістів у прийнятті рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання, крім начальника територіального органу або підрозділу ДМС чи його заступника.
Позивач вважає, що крім порушення п.19 «Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання» та положень ч. 2 ст. 19 Конституції України, на момент прийняття зазначеного рішення від 01.07.2016 фактично не існувало клопотання Дніпропетровської медичної академії МОЗ України, яке нібито надійшло на громадянина ОСОБА_12 ОСОБА_14 ОСОБА_7 у зв'язку з відрахуванням із навчального закладу. Окрім того, форма даного клопотання не відповідає порядку №251.
Таким чином, на думку позивача, спірне рішення від 01.07.2016 року неможливо було постановити у відношенні саме особи, зазначеної в цьому рішенні, як ОСОБА_8 ОСОБА_7.
Також, п 20 зазначеного Порядку № 251 передбачено, що копія рішення про відмову у видачі посвідки або скасування посвідки на тимчасове проживання видається територіальним органом або підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві та особі без громадянства під розписку або надсилається рекомендованим листом таким особам і приймаючій стороні не пізніше ніж протягом п'яти днів з дня його прийняття. Позивач зазначає, що ріщення є незаконним, оскільки в порушення даного порядку не було йому направлено.
Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав.
Представники відповідача в судовому засіданні проти позову заперечували, надавши письмові заперечення в яких пояснили, що оскаржувне рішення було прийнято відповідачем правомірно та підстави для його скасування відсутні.
Представники третьої особи просили в задоволенні позову відмовити, надавши письмові пояснення в яких зазначено, що наказом № 467 ос від 10.06.2016 року ОСОБА_7 був відрахований з ДЗ «ДМА МОЗ України» за порушення навчальної дисципліни та правил внутрішнього розпорядку (пропустив без поважних причин 253 години навчальних аудиторських занять). Після відрахування, навчальний заклад, як приймаюча сторона зобов'язаний повідомити відповідний орган про відрахування особи, якій надано посвідку на тимчасове проживання в Україні в зв'язку з навчанням, протягом встановленого строку з дати відрахування. В зв'язку з відрахуванням позивача, Медична академія звернулася до ГУ ДМС Україні в Дніпропетровській області із клопотанням № 427 від 24.06.2016 року.
21 березня 2017 року рішенням апеляційного суду Дніпропетровської області ОСОБА_7 було поновлено на навчанні. Наказом Державного закладу від 06.06.2017 року № 423-ос, ОСОБА_8 ОСОБА_7 (ОСОБА_12) поновлено на навчанні на умовах контракту з 01.09.2017 року. Станом на 12.09.2017 ОСОБА_8 ОСОБА_7 не з'явився до ДЗ «ДМА МОЗ України» та не приступив до навчання. Місцезнаходження його на даний час невідомо.
Розглянувши матеріали справи, дослідивши письмові докази, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи суд доходить висновку, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що відповідно до статті 5 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011. (в редакції чинної на момент прийняття спірного рішення), документами, що засвідчують законність перебування іноземця, особи без громадянства на території України, можуть бути посвідка на постійне проживання та посвідка на тимчасове проживання.
Відповідно до ч. 12 ст. 4 Закону, іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.
Постановою Кабінету Міністрів України від 28 березня 2012 р. № 251 «Про затвердження Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання і технічного опису їх бланків» та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 26 грудня 2002 р. № 1983, затверджений Порядок оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання (надалі - Порядок 251).
Відповідно до абз. 3 п.10 Порядку 251, посвідка на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною дванадцятою статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", видається на період навчання, який визначається наказом навчального закладу про встановлення періодів навчання для іноземних студентів. Документами, що підтверджують факт навчання іноземця та особи без громадянства в Україні, є накази навчального закладу про їх зарахування на навчання та про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.
18.06.2012 року до ГУ ДМС в Дніпропетровській області звернулась з клопотанням № 1028 приймаюча сторона, Державний заклад Дніпропетровська медична академія МОЗ України, щодо оформлення іноземцю чи особі без громадянства посвідки на тимчасове проживання громадянина ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_2.
19.06.2012 року ГУ ДМС в Дніпропетровській області було прийнято рішення про документування посвідкою на тимчасове проживання терміном дії до 19.06.2013 року, про що свідчить відмітка про прийняте рішення в самій заяві іноземця чи особи без громадянства про отримання посвідки на тимчасове проживання від 19.06.2012 року з підписом посадової особи.
19.06.2012 року ОСОБА_8 ОСОБА_7 було документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії ДП № 1491/2012 терміном дії до 19.06.2013 року.
12.02.2013 року до ГУ ДМС в Дніпропетровській області надійшли матеріали щодо продовження дії посвідки на тимчасове проживання в Україні студента ІНФОРМАЦІЯ_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, а саме: клопотання приймаючої сторони щодо оформлення іноземцю чи особі без громадянства посвідки на тимчасове проживання від 11.02.2013 року № 206; заява іноземця чи особи без громадянства про продовження строку дії посвідки від 12.02.2013 року; копія національного паспорту заявника з перекладом першої сторінки, договір добровільного медичного страхування іноземців та осіб без громадянства, які тимчасово перебувають на території України; витяг з наказу по Дніпропетровській медичній академії № 794/19 ос від 01.10.2012 року щодо зарахування ОСОБА_8 ОСОБА_7 на 1 курс ДМА на договірній основі до 25.07.2018 року та зобов'язання проректора з науково-педадогічної роботи ОСОБА_15 повідомляти ГУДМС про відрахування студента протягом 10 діб згідно абз. 4 п. 10 Порядку.
Таким чином, 19.06.2013 року ОСОБА_8 ОСОБА_7 було продовжено посвідку на тимчасове проживання в Україні серії ДП № 1491/2012 до 25.07.2018 року.
Клопотанням від 24.06.2016 року № 427 Медична академія просила ГУ ДМС скасувати посвідку на тимчасове проживання в Україні ДП № 1491/2012 терміном дії до 25.07.2018 року та штамп в національному паспорті про отримання посвідки громадянину ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, який навчався на 3 курсі «Лікувальна справа» ДМА та був відрахований з навчального закладу.
01.07.2016 року на підставі вищезазначених документів та на виконання вимог п.п.2 п.19 Порядку, ГУ ДМС було прийнято рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання відносно громадянина ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_2.
Протиправність зазначеного рішення і є предметом даного позову.
Стосовно твердженнь позивача в частині порушення вимог п.19 Порядку 251, а саме необхідність прийняття рішень про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні безпосередньо начальником територіального органу або підрозділу ДМС чи його заступником, через що головний спеціаліст ОСОБА_16 вчинила протиправні дії, суд виходить з наступного.
Відповідно п.п.2 п.19 Порядку 251, посвідка на тимчасове проживання скасовується територіальним органом або підрозділом ДМС, який її видав, у разі: отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки (у тому числі в разі звільнення іноземця та особи без громадянства із займаної посади) або припинення діяльності приймаючої сторони - юридичної особи.
З наданого суду клопотання, від 24.06.2016 року № 427, в якому Медична академія просить скасувати посвідку на тимчасове проживання в Україні ДП № 1491/2012 терміном дії до 25.07.2018 року та штамп в національному паспорті про отримання посвідки громадянину ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, встановлено, що на самому листі начальником ГУДМС була поставлена резолюція на виконавця, а саме на головного спеціаліста ОСОБА_16 «До виконання».
Пунктом 2.8 посадової інструкції головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУДМС України в Дніпропетровській області затвердженої в.о. начальника ГУ ДМС у Дніпроперовській області від 18.05.2016 передбачено, що відповідно до покладених на Відділ завдань головний спеціаліст готує проект рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні, яке погоджується безпосередньо керівником Відділу (або його заступником) і затверджується начальником ГУДМС України в Дніпропетровській області або його заступником (у разі відсутності начальника).
Зразок рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання затвержений наказом ГУ ДМС у Дніпропетровській області від 14.08.2012 року.
Данимм наказом також встановлено, що рішення про скасування посвідки підписується головним спеціалістом, погоджується начальником відділу тимчасового перебування іноземців управління у справах іноземців та осіб без громадянства та затверджується заступником начальника ГУ ДМС в Дніпропетровській області.
Отже, із серпня 2012 року вказані рішення мають затверджену форму та приймаются, погоджуються і затверджуються уповноваженими особами ГУ ДМС України у Дніпропетровській області, що визначені нормативно-правовим актом.
Пунктом 20 Порядку 251 передбачено саму процедуру скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні, а саме копія рішення про відмову у видачі посвідки або скасування посвідки на тимчасове проживання видається територіальним органом або підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві та особі без громадянства під розписку або надсилається рекомендованим листом таким особам і приймаючій стороні не пізніше ніж протягом п'яти днів з дня його прийняття.
Особа, стосовно якої прийнято рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання, повинна здати посвідку, зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України протягом місяця з дня отримання копії такого рішення. Посвідка, яку зазначені особи не здали, підлягає вилученню.
Про скасовані посвідки територіальний орган або підрозділ ДМС протягом п'яти робочих днів з дня прийняття відповідного рішення інформує ДМС та Адміністрацію Держприкордонслужби. Скасована посвідка, що виявлена у пункті пропуску через державний кордон, вилучається посадовою особою Держприкордонслужби та протягом 10 робочих днів надсилається для знищення за місцем її видачі.
Виходячи з приписів абз. 1 п. 20 Порядку, ГУДМС копію рішення від 01.07.2016 року про скасування посвідки на тимчасове проживання відносно громадянина ОСОБА_12 АльСадеік ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_1 під розписку видало представнику Медичної академії (приймаючій стороні), про що свідчить запис «копію рішення отримала 04.07.2016 року Ігнатович» під особистий підпис.
Ознайомити з рішенням про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні від 01.07.2016 року позивача повинна була приймаюча сторона, а саме Медична академія. Також, Медична академія зобов'язана була зняти з реєстраційного обліку громадянина ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7.
В судовому засіданні встановлено, що до ректорату навчального закладу він не звертався. Його місцезнаходження невідомо. Посвідку на тимчасове проживання в Україні та національний паспорт для зняття з обліку не надав. До територіальних підрозділів ГУ ДМС щодо продовження строку перебування на законних підставах на території України позивач не звертався.
Також суд вважає неспроможними твердження позивача, що приймаючи оскаржуване рішення у відношенні громадянина ОСОБА_12 ОСОБА_8 ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_2, не встановлено достеменно особу позивача, оскільки з наданих документів, зокрема копії національного паспорта та офіційного перекладу вбачається: прізвище особи ОСОБА_8, імя - ОСОБА_7, по батькові - ОСОБА_7, по матері - Шаза, дата народження 12.03.1993. У заявах іноземця чи особи без громадянства про отримання посвідки на тимчасове проживання від 19.06.2012, 12.02.2013, підписаних позивачем, посвідки на тимчасове проживання ДП №1491/2012 вказано лише прізвище, імя та дата народження.
Отже, відповідач приймаючи рішення про скасування посвідки правомірно ідентифіковано особу позивача.
Таким чином, суд вважає, що відповідач при винесенні оскаржуваного рішення про скасування посвідки від 01.07.2016 року, діяв виключно в межах своїх повноважень з дотриманням вимог законодавства України, у звязку з чим позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Керуючись ст. ст. 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -
П О С Т А Н О В И В:
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_7 ОСОБА_8 Шаза до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області, третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача Державний заклад «Дніпропетровська медична академія МОЗ України» про визнання протиправним та скасування рішення, визнання дій протиправними відмовити.
Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду в порядку та строки визначені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова суду наберає законої сили в порядку та строки визначені ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст постанови складено 13 жовтня 2017 року.

Суддя ОСОБА_17