Справа № 805/1698/17-а
Суддя: Василенко Любов Андріївна
Дата ухвалення: 2017-10-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Тарасенко І. М.
Суддя-доповідач - Василенко Л.А.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 жовтня 2017 року справа №805/1698/17-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Василенко Л.А., суддів: Гайдара А.В., Компанієць І.Д.,

при секретареві судового засідання Томах О.О.,

з участю представника позивача Захарова С.О.,

представника відповідача Панкова М.М.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 26 червня 2017 року у справі №805/1698/17-а за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання відмову протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 в якому просив:

визнати протиправною відмову ІНФОРМАЦІЯ_1 , викладену в листі тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 майора ОСОБА_2 від 31.03.2017 року № 1/3441, про відсутність законних підстав для виключення старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату, проведення запису в пункті 20 військового квитка офіцера запасу про виключення з військового обліку офіцерів запасу станом на 12.08.2009 року та вилучення мобілізаційного припису з проставлянням відмітки про вилучення в розділі 15 військового квитка;

зобов`язати військового комісара Краматорського міського військового комісаріату Донецької області виключити позивача з обліку офіцерів запасу, провести запис в пункті 20 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 про виключення старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату Донецької області станом на 12 серпня 2009 року та вилучити мобілізаційний припис з проставлянням відмітки про вилучення в розділі 15 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 (а.с.4-6).

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 26 червня 2017 року відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії (а.с. 98-100).

Позивач не погодився з постановою суду та подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції в зв`язку з неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і ухвалити нове рішення, яким задовольнити позов. Крім того зазначив, що постанова суду не ґрунтується на належних та допустимих доказах, судом неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи (а. с. 107-110).

На апеляційну скаргу від відповідача - ІНФОРМАЦІЯ_2 надійшли письмові заперечення, в яких просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а постанову суду першої інстанції залишити без змін ( а. с. 129 132, 151 158).

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просив постанову суду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

Представник відповідача заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив залишити її без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін, як законну та обгрунтовану.

Колегія суддів заслухала доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевірила матеріали справи, вивчила доводи апеляційної скарги з врахуванням письмових заперечень відповідача, дослідила додаткові докази за клопотанням позивача і дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , що підтверджується копією паспорту (а. с. 3).

Відповідно до п.7 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 червня 2013 року № 389 обласні військові комісаріати є юридичними особами, мають самостійний баланс, реєстраційні рахунки в органах Казначейства. Інші військові комісаріати є відокремленими підрозділами відповідних обласних військових комісаріатів.

Таким чином, Краматорський міський військовий комісаріат Донецької області, до якого позивачем пред`явлено позов, не є юридичною особою, а є відокремленим структурним підрозділом ІНФОРМАЦІЯ_2 та безпосередньо йому підпорядковується.

З копії військового квитка позивача серія НОМЕР_1 встановлено, що наказом Міністра оборони СРСР від 21 серпня 1984 року № 220 ОСОБА_1 присвоєно офіцерське звання лейтенант (а. с. 12).

19 грудня 1984 року позивача взято на військовий облік офіцерів запасу до Краматорського міського військового комісаріату Донецької області після закінчення строкої військової служби (а.с. 41).

30 листопада 1987 року позивачеві присвоєне чергове військове звання старший лейтенант (наказ від 30.11.1987 №77) (а. с. 13).

12 серпня 2009 року позивач досяг граничного віку перебування в запасі 50 років та був знятий з військового обліку (а. с. 55).

27 березня 2017 року позивач звернувся з заявою до ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якій просив здійснити запис в пункті 20 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 про виключення його з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату Донецької області станом на 12 серпня 2009 року та вилучити мобілізаційний припис з проставлянням в розділі 15 військового квитка відмітки про вилучення, посилаючись на те, що в 2009 році статтею 28 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначався граничний вік перебування в запасі для молодшого офіцерського складу другого розряду 50 років, а статтею 37 було визначено, що особи, які досягли граничного віку перебування в запасі підлягають виключенню з військового обліку військовозобов`язаних (а. с. 16).

Листом від 31.03.2017 №1/3441 тимчасово виконуючий обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 майор ОСОБА_2 повідомив позивача про відсутність законних підстав для здійснення запису про виключення позивача з військового обліку станом на 12.08.2009 в п.20 військового квитка позивача та вилучення мобілізаційного припису з проставлянням відмітки в розділі 15 військового квитка позивача, посилаючись на те, що у 2009 році позивач досяг граничного віку перебування у запасі - 50 років, але згідно Закону України «Про внесення змін до статті 28 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 22.07.2014 року, який діє з 13.08.2014 року, граничний вік перебування у запасі військовозобов`язаних підвищено для чоловіків - 60 років, у зв`язку з чим на теперішній час позивач не досяг граничного віку перебування у запасі Збройних Сил України та підлягає поновленню на військовому обліку військовозобов`язаних згідно зі ст. 27 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», процедура поновлення якого, зокрема, передбачає проходження медичного огляду, визначення військово-облікової спеціальності. (а. с. 17-18).

Встановлені обставини підтверджені матеріалами справи і не є спірними.

Спірним питанням у справі є правомірність відмови Краматорського міського військового комісаріату Донецької області про відсутність законних підстав для виключення позивача з обліку офіцерів запасу, здійснення запису в пункті 20 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 про виключення старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату Донецької області станом на 12 серпня 2009 року та вилучення мобілізаційного припису з проставлянням відмітки про вилучення в розділі 15 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 .

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі Закон №2232) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

За приписами ч.9 ст. 1 Закону №2232 щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний та воєнний час.

Виконання військового обов`язку в запасі полягає в дотриманні військовозобов`язаними порядку і правил військового обліку, проходженні зборів для збереження та вдосконалення знань, навичок і умінь, необхідних для виконання обов`язків військової служби в особливий період ( ч.8 ст.2 Закону №2232).

Частиною першою статті 39 Закону №2232 встановлено, що призов військовозобов`язаних та резервістів на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Звільнення з військової служби військовослужбовців, призваних під час мобілізації, в особливий період, у разі оголошення демобілізації здійснюється відповідно до підпункту «ґ» частини другої статті 26 цього Закону.

Позивач вважає, що на підставі Закону №2232 (в редакції, чинній на момент досягнення ним 50-річного віку) та відповідно до наказу Міністра оборони СРСР від 26.03.1986 року № 050 «О введении в действие Наставления по воинскому учету и аттестования офицерского состава запаса ВС СССР», який втратив чинність на підставі наказу Міністра оборони України від 10.12.2010 № 650/ДСК, його повинні були виключити з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату Донецької області, послужну карту разом з особовою справою офіцера перемістити з картотеки загального обліку офіцерів запасу до архіву, а алфавітну карту обліку офіцера запасу алфавітної картотеки загального обліку до архівної картотеки алфавітних карт офіцерів запасу, викликати позивача для проведення заходів з вилучення мобілізаційного припису та внесення до військового квитка офіцера запасу відповідної інформації про виключення з військового обліку офіцерів запасу у зв`язку з досягненням граничного віку перебування в запасі.

Згідно ч. 1 ст. 27 Закону №2232 у запас Збройних Сил України та інших військових формувань зараховуються громадяни України, які придатні за станом здоров`я до проходження військової служби в мирний або воєнний час і не досягли граничного віку перебування в запасі. Вони перебувають на військовому обліку в районних (міських) військових комісаріатах та відповідних органах інших військових формувань.

Колегія суддів зазначає, що станом на 12 серпня 2009 року ОСОБА_1 , будучи старшим лейтенантом запасу, відносився до молодшого офіцерського складу 2 розряду, досяг граничного віку перебування у запасі 50 років та згідно підпункту 4 пункту 6 статті 37 Закону №2232, у редакції, яка діяла на той час повинен був виключений з військового обліку.

Законом України № 1604-VII від 22.07.2014 року «Про внесення змін до статті 28 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», який діє з 13.08.2014 року та є чинним на теперішній час, визначено, що граничний вік перебування у запасі для молодшого офіцерського складу 2 розряду становить 60 років.

Вивченням матеріалів справи та в судових засіданнях судів першої і апеляційної інстанції встановлено, що ОСОБА_1 народився ІНФОРМАЦІЯ_6 , а отже на момент виникнення спірних відносин не досяг граничного віку перебування в запасі відповідно до діючої редакції Закону №2232.

Тобто, з набранням чинності зазначених змін Закону №2232 позивач мав бути зарахований у запас, незалежно від того чи перебував він на військовому обліку, оскільки не досяг 60-річного віку, а посилання позивача на статтю 58 Конституції України є неприйнятним, оскільки в даному випадку, відсутня зворотна дія в часі Закону №2232, тому що позивач повинен бути поновленим на військовому обліку після набрання чинності змін до ст. 28 Закону №2232, а саме з 2014, а не з 2009 року.

Перебування у запасі та перебування на військовій службі не є тотожними поняттями.

Згідно ст. 33 Закону №2232 військовий облік поділяється на облік призовників і облік військовозобов`язаних.

Загальне керівництво роботою, пов`язаною з організацією та веденням військового обліку призовників і військовозобов`язаних, контроль за станом цієї роботи в органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах та організаціях незалежно від підпорядкування і форм власності здійснює Генеральний штаб Збройних Сил України. Функціонування системи військового обліку забезпечується органами Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Національної поліції, центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, правоохоронними органами спеціального призначення, місцевими державними адміністраціями та органами місцевого самоврядування.

Військовий облік усіх призовників і військовозобов`язаних ведеться за місцем їх проживання і відповідно до обсягу та деталізації поділяється на персонально-якісний, персонально-первинний та персональний.

Військовий облік військовозобов`язаних за призначенням поділяється на загальний і спеціальний.

Військовий облік призовників і військовозобов`язаних ведеться в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.1 Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України

від 7 грудня 2016 року № 921 (далі Порядок №921) цей Порядок визначає механізм організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних (далі - військовий облік) центральними і місцевими органами виконавчої влади, іншими державними органами, виконавчими комітетами сільських, селищних та міських рад (далі - державні органи), військовими комісаріатами, військовими частинами, підприємствами, установами, організаціями та навчальними закладами незалежно від їх підпорядкування та форми власності (далі - підприємства, установи та організації).

За приписами п.3 Порядку №921 військовий облік ведеться з метою забезпечення повного та якісного укомплектування Збройних Сил та інших військових формувань, утворених відповідно до законів, особовим складом у мирний час та особливий період.

Завдання військового обліку: утворення військового резерву людських ресурсів для забезпечення здійснення заходів щодо переведення Збройних Сил та інших військових формувань, утворених відповідно до законів, на організацію і штати воєнного часу, а також для доукомплектування їх особовим складом у мирний час та в особливий період; проведення аналізу кількісного складу та якісного стану призовників і військовозобов`язаних для їх ефективного використання в інтересах оборони та національної безпеки держави; документальне оформлення військово-облікових документів призовників і військовозобов`язаних; бронювання військовозобов`язаних на період мобілізації та на воєнний час; здійснення контролю за виконанням призовниками і військовозобов`язаними, посадовими особами державних органів, підприємств, установ та організацій встановлених правил військового обліку ( п.4 Порядку №921).

Судом апеляційної інстанції за клопотанням позивача, яке було підтримане його представником, були досліджені оригінали алфавітної карти старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 алфавітної картотеки офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату - для отримання інформації, яка вноситься з метою контролю руху офіцера запасу та його особової справи; особової справи офіцера запасу старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 для підтвердження інформації про передачу особової справи на архівне зберігання; книги обліку особових справ офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату (том книги для особової справи № 13634) для отримання інформації щодо руху особової справи офіцера запасу старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 ; архівної книги обліку особових справ офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату (том книги з літерою «К») для отримання інформація про передачу особової справи старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 на архівне зберігання, яка вноситься лише після виключення офіцера запасу з обліку; лист-повідомлення військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 про підтвердження ОСОБА_1 статусу військовозобов`язаного, копії яких долучені до матеріалів справи ( а. с. 140, 160 171), але вони не впливають на вирішення спірного питання у справі, оскільки ОСОБА_1 на теперішній час не досяг граничного віку перебування у запасі Збройних Сил України та підлягає поновленню на військовому обліку військовозобов`язаних згідно ст. 27 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», колегія суддів погоджує висновок суду першої інстанції, що відповідач відмовляючи позивачеві у виключенні позивача з обліку офіцерів запасу, здійсненні запису в пункті 20 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 про виключення старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 з військового обліку офіцерів запасу Краматорського міського військового комісаріату Донецької області станом на 12 серпня 2009 року та вилученні мобілізаційного припису з проставлянням відмітки про вилучення в розділі 15 військового квитка офіцера запасу ОСОБА_1 , діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З огляду на встановлені обставини справи та норми законів, якими регулюються спірні відносини, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні позову ОСОБА_1 , доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції, підстави для скасування постанови суду першої інстанції відсутні.

В повному обсязі ухвала складена 12 жовтня 2017 року.

Керуючись ст. 195 ч.1, ст. 196, ст. 198 ч.1 п.1, ст. 200, ст. 205 ч.1 п.1, ст. 206, ст. 212, ст.244-2 ч.1, ст. 254 ч.5 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 26 червня 2017 року у справі №805/1698/17-а за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання відмову протиправною та зобов`язання вчинити певні дії залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів з дня її складення в повному обсязі.

Головуючий Л.А.Василенко

Судді А.В. Гайдар

І.Д. Компанієць