Справа № 727/8333/17
Суддя: Семенко О. В.
Дата ухвалення: 2017-09-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 727/8333/17
Провадження № 2-а/727/346/17
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 вересня 2017 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:

головуючого судді: Семенка О.В.,

при секретарі: Гончарук Н.Г.,

за участю представника позивача: ОСОБА_1,

представника відповідача ОСОБА_2

державного архітектурно-будівельного

контролю Чернівецької міської ради: ОСОБА_3,

представника відповідача відділу

охорони культурної спадщини

Чернівецької міської ради: ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Шевченківського районного суду м. Чернівці справу за адміністративним позовом ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю «Ролем-Україна» до ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради, Відділу охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради про скасування припису, висновку та зобовязання вчинити дію, -

ВСТАНОВИВ:

21 серпня 2017 року до суду звернувся позивач ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю «Ролем-Україна» з адміністративним позовом до відповідачів ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради, Відділу охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради про скасування припису, висновку та зобовязання вчинити дію, посилаючись на те, що товариство є генпідрядником-інвестором будівництва багатоквартирних будинків в м. Чернівцях по вул. Аксенина, 2-3 (колишня вул. Фрунзе), замовником будівництва є управління Служби безпеки України у Чернівецькій області, що підтверджується договором №1 на дольову участь у будівництві багатоквартирного житлового будинку від 24.01.2005р. У звязку з цим між товариством та ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» 03.10.2011р. було укладено договір №3 генерального підряду на дольову участь у будівництві багатоквартирного житлового будинку, згідно якого ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» доручено виконання будівельних робіт по спорудженню вказаного вище багатоквартирного будинку.

ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради в грудні 2016 року проведено перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, за наслідками якої складено акт від 15.12.2016р. В цьому акті зазначено, що проведеною плановою перевіркою встановлено, що замовником будівництва обєкта «Будівництво двох багатоквартирних житлових будинків (І-ша черга 63-квартирний житловий будинок) на вул. В.Аксенина, 2-3 є Управління Служби безпеки України у Чернівецькій області, згідно з укладеними договорами генпідрядником - інвестором будівництва є ТОВ «Ролем-Україна», а ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» на умовах генпідряду доручено проведення будівельних робіт. Перевіркою виявлено, що на обєкті будівельні роботи виконуються генеральним підрядником ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» з відхиленням від затвердженої проектної документації, зокрема виконані роботи по кладці стін девятого поверху до рівня перемичок вікон, що не передбачено проектом, чим порушено вимоги ст.9 Закону України «Про архітектурну діяльність».

За наслідками проведеної перевірки відповідачем ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради видано припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 15.12.2016 р. Даним приписом висунуто вимогу привести обєкт будівництва у відповідність до вимог чинного законодавства.

Крім того, даним приписом винесено заборону: «не виконувати будь-які будівельні роботи на обєкті будівництва вище восьмого поверху».

Позивач вважає даний припис, незаконним та протиправним, оскільки відповідач - ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради при накладенні такої заборони вийшла за межі компетенції та повноважень, що надані законодавством, тому підлягає скасуванню, так як даний припис порушує їхні права.

Зазначає, що проведеною перевіркою встановлено, що на обєкті будівельні роботи виконуються нібито з відхиленням від затвердженої проектної документації, а саме не дотримано вимог щодо поверховості забудови. Разом з тим, такий висновок відповідача не відповідає затвердженій проектній документації, до якої внесено відповідні зміни в частині збільшення поверховості даного багатоквартирного будинку до рівня 9 поверхів. Зміни до проектної документації не погоджені відповідачем - Відділом охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради.

На їхнє повторне звернення до відділу охорони культурної спадщини для отримання погодження. Відповідач за результатами розгляду звернення надав Висновок від 20.07.2017р. №91482, у якому вказав, що висотність споруджуваного нами багатоквартирного будинку може бути збільшена до заявленої нами висоти 35м. (тобто до рівня 9-ти поверхів). Проте у висновку зазначено, що ОСОБА_2 архітектурно-будівельного контролю проведено перевірку, за результатами якої встановлено перевищення проектних рішень в частині поверховості забудови (враховуючи, що питання поверховості вже тривалий час знаходиться на стадії погодження саме у відділі охорони культурної спадщини). З цих підстав відповідач вказав у своєму висновку про те, що дане питання потребує повторного розгляду громадською консультативною радою з питань охорони культурної спадщини на підставі ч.2 ст.7 Закону України «Про охорону культурної спадщини». Крім того, у висновку вказано, що замовник повинен повторно подати відомості про свою назву, реєстрацію та надати всі ті документи, які вже давно були подані і неодноразово розглядалися даним відділом. У цьому висновку також зазначено, що відповідно до п.22 ст.5 Закону України «Про охорону культурної спадщини» надання дозволу на проведення робіт в історичних ареалах належить до повноважень Міністерства культури України.

Вважає даний висновок щодо розгляду історико-містобудівного обґрунтування на надбудову багатоквартирного житлового будинку на вул.Аксенина, 2-3 в м.Чернівці від 20.07.2017р. №91482 протиправним і таким, що підлягає скасуванню, оскільки відповідач неправильно застосував норми матеріального права, в результаті чого незаконно відмовив їм у погодженні історико-містобудівного обґрунтування.

В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_1 підтримав викладені обставини в позові, надавши аналогічні пояснення, просив позов задовольнити.

Представник відповідача ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради ОСОБА_3 в судовому засіданні заперечував проти задоволення позову.

Представник відповідача відділу охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради ОСОБА_4 в судовому засіданні в наданих суду поясненнях заперечував позовні вимоги та просив в їх задоволенні відмовити.

Заслухавши пояснення представника позивача, представників відповідачів, дослідивши письмові докази по справі, суд дійшов до висновку про відмову в позові, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю «Ролем-Україна» є генпідрядником-інвестором будівництва багатоквартирних будинків в м. Чернівцях по вул. Аксенина, 2-3 (колишня вул. Фрунзе), замовником будівництва є управління Служби безпеки України у Чернівецькій області, що підтверджується договором №1 на дольову участь у будівництві багатоквартирного житлового будинку від 24.01.2005р.

03.10.2011р. між ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю «Ролем-Україна» та ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» було укладено договір №3 генерального підряду на дольову участь у будівництві багатоквартирного житлового будинку, згідно якого ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» доручено виконання будівельних робіт по спорудженню вказаного вище багатоквартирного будинку.

Згідно з частиною 1 статті 6 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Відповідно до ч. 1 ст. 104 Кодексу адміністративного судочинства України особа, яка вважає, що порушено її права, свободи чи інтереси у сфері публічно-правових відносин, має право на звернення до адміністративного суду з адміністративним позовом.

Згідно ч. 1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

З досліджених судом доказів не встановлено порушення прав позивача у сфері публічно-правових відносин виданим відділом 20.07.2017р. висновком, який спрямований Управлінню Служби безпеки України в Чернівецькій області щодо розгляду історико-містобудівного обгрунтування на надбудову багатоквартирного житлового будинку на вул. В.Аксенина,2-З у м.Чернівці.

Отже, згідно з вищенаведеними нормами права, позивач має право звернутись до адміністративного суду з позовом лише у разі, якщо він вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю відповідача (суб'єкта владних повноважень) порушено його права, свободи чи інтереси у сфері публічно-правових відносин. При цьому, обставину дійсного (фактичного) порушення відповідачем прав, свобод чи інтересів позивача має довести належними та допустимими доказами саме позивач.

Таким чином адміністративне судочинство спрямоване на захист саме порушених прав осіб у сфері публічно-правових відносин, тобто для відновлення порушеного права в зв'язку із прийняттям рішення суб'єктом владних повноважень особа повинна довести, яким чином відбулось порушення її прав.

Відсутність порушеного права, встановленого при розгляді справи по суті, є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові. Таких висновків дійшов Вищий адміністративний суд України у постанові від 16.06.2015 р. у справі №К/800/40671/14.

Разом з тим, позивач повязує своє порушене право виходячи з договірних відносин між ним та ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» та управлінням Служби безпеки України в Чернівецькій області, що за своїм характером не є публічно-правовим спором. Оскаржуваний висновок відділу спрямований замовнику будівництва і жодним чином не стосується позивача.

Відповідно до науково-проектної документації «Коригування історико-архітектурного опорного плану і проекту зон охорони памяток та визначення меж і режимів використання історичних ареалів м. Чернівців», затвердженої рішенням Чернівецької міської ради від 28.02.2007р. №252 та наказом Міністерства культури і туризму України від 16.06.2007р. №661/0/1607 обєкт будівництва на вул. В.Аксенина,2-З знаходиться в межах Центрального історичного ареалу м. Чернівців.

В цих зонах зберігаються цінні історичні розпланування і забудова, озеленення та упорядження, виразні елементи ландшафту, закріплюється та відтворюється значення памяток в архітектурно-просторовій організації історичного середовища, забезпечуються сприятливі умови огляду памяток та історичного ареалу в цілому.

Нові будівлі регламентуються за розташуванням, прийомами організації, висотою, довжиною фасадів, масштабом, характером членувань, пластичним і кольоровим вирішенням, функціональним використанням. Реконструкція існуючих будівель і споруд регламентується відповідно до їх культурної та містобудівної цінності, а також відповідно до вимог збереження традиційного характеру середовища.

Наказом Міністерства культури України від 17.02.2012р. №122 затверджено Методичні рекомендації щодо розроблення історико-містобудівних обґрунтувань.

Пунктами 3, 4 Методичних рекомендацій визначено, що історико-містобудівне обгрунтування це науково-проектна документація, яка визначає наукову концепцію врахування памяток, обєктів культурної спадщини, традиційного характеру середовища, як містоформуючих чинників при проектуванні будівель і споруд. Історико-містобудівне обгрунтування повинне визначати принципову можливість будівництва, реконструкції будівель і споруд на відповідній земельній ділянці, а також граничні параметри цих будівель і споруд.

Історико-містобудівне обгрунтування є лише науковою концепцією можливості архітектурних та містобудівних перетворень, яка повинна бути обовязково врахована при подальшому розробленні проектної документації і не є підставою для безпосереднього проведення будівельних робіт.

Відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови, гранична висота будинку, надбудова якого розглядається історико-містобудівним обґрунтуванням, складає 29 м.

Відповідно до пункту 8 Порядку визначення меж та режимів використання історичних ареалів населених місць, обмеження господарської діяльності на території історичних ареалів населених місць, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.03.2002р. №318, у разі будівництва або реконструкції обєктів, які знаходяться у межах історичних ареалів, роботи здійснюються на підставі науково- проектної документації, якій передує розробка історико-містобудівного обґрунтування.

Проте, інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради, відповідно до наданих повноважень, 15.12.2016 року за результатами планової перевірки складено протокол у сфері містобудівної діяльності стосовно товариства з обмеженою відповідальністю «Чернівецький домобудівний комбінат». ОСОБА_2 виявлено порушення під час будівництва обєкта «Будівництво двох багатоквартирних житлових будинків» (І-черга 63-квартирний житловий будинок) на вул. В. Аксенина,2-З (колишня вул. М.Фрунзе, 2-З). Генеральним підрядником допущено відхилення від затвердженої проектної документації, зокрема виконано роботи по кладці стін девятого поверху до рівня перемичок вікон, що не передбачено проектом, про що винесено постанову №14ю/141/18-1/15.5 про накладання штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 29.12.2016 р.

Відповідно до частини 1 статті 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 року №3038-VI з внесеними змінами управління у сфері містобудівної діяльності здійснюється Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України, Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, органами державного архітектурно-будівельного контролю, іншими уповноваженими органами містобудування та архітектури, місцевими державними адміністраціями, органами місцевого самоврядування.

Згідно пункту 2 частини 3 статті 6 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» до органів державного архітектурно-будівельного контролю належать виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 7 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» управління у сфері містобудівної діяльності та архітектурно-будівельного контролю здійснюється шляхом надання (отримання, реєстрації), повернення (відмови у видачі) чи анулювання (скасування реєстрації) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів виконавчими органами з питань державного архітектурно-будівельного контролю міських рад щодо обєктів I, II, III, IV категорій складності, розташованих в межах відповідних міст.

За приписами ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п.6 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 р. №553, на підставі наказу ОСОБА_2 «Про затвердження плану перевірок обєктів будівництва на ІV квартал 2016 року» від 28.09.2016 №10 посадовою особою ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю міської ради, з 01.12.2016 р. по 15.12.2016 р. було проведено планову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання будівельних робіт з будівництва багатоквартирного житлового будинку на вул. В.Аксенина,2-З в м. Чернівцях.

Плановою перевіркою було виявлено, що на вказаному обєкті будівельні роботи виконуються генеральним підрядником товариством з обмеженою відповідальністю «Чернівецький домобудівний комбінат» з відхиленням від затвердженої проектної документації, зокрема виконані роботи по кладці стін девятого поверху до рівня перемичок вікон, що не передбачено проектом, чим порушено вимоги ст.9 Закону України «Про архітектурну діяльність».

Статтею 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначено, що будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Відповідно до підпунктів 2 та 3 пункту 11 Порядку посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю мають право складати протоколи про вчинення правопорушень та акти перевірок, і накладати штрафи у межах повноважень, передбачених законом; видавати обов'язкові для виконання приписи щодо: усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил; зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельним нормам, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

Відповідно до пунктів 15, 16, 17 Порядку, форми актів та інших документів, які складаються під час або за результатами здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затверджуються Мінрегіоном. (наказ Мінрегіону від 15.05.2012 № 240, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 4 липня 2012 р. за № 1116/21428). За результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком. У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

За результатами планової перевірки стосовно ТОВ «Чернівецький домобудівний комбінат» складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності та видано припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з вимогою привести обєкт будівництва до вимог чинного містобудівного законодавства в термін до 15.02.2017 р.

За таких обставин, в тому чисті за відсутності дозволу Міністерства культури України на проведення робіт в Центральному історичному ареалі міста Чернівці (пункт 17 статті 5 Закону України «Про охорону культурної спадщини»), відділом зазначено у висновку про необхідність отримання такого дозволу.

Враховуючи зазначене, відповідно до Закону України «Про охорону культурної спадщини», «Про регулювання містобудівної діяльності», суд дійшов до висновку про відмову у позові ТзОВ «Ролем-Україна», до інспекції ДАБК міської ради, відділу охорони культурної спадщини міської ради, про скасуванню припису, висновку та зобовязання вчинити дії.

На підставі вище викладеного та керуючись ст.ст.6, 7, 9, 11, 71, 86, 158-163, 167, 183-2 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю «Ролем-Україна» до ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради, Відділ охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради про скасування припису, висновку та зобовязання вчинити дію відмовити.

Скасувати вжиті заходи забезпечення позову ухвалою суду від 01 вересня 2017 року щодо зупинення дії припису ОСОБА_2 державного архітектурно-будівельного контролю Чернівецької міської ради про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 15.12.2016р.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом 10 днів з дня її проголошення до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці.

СУДДЯ : О.В. Семенко