Справа № 820/271/17
Суддя: Подобайло З.Г.
Дата ухвалення: 2017-09-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2017 р. Справа № 820/271/17

Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Подобайло З.Г.

Суддів: Тацій Л.В. , Григорова А.М.

за участю секретаря судового засідання Гришко Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 29.06.2017р. по справі № 820/271/17

за позовом ОСОБА_1

до Головного управління Національної поліції України в Харківській області , Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області

про зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, ОСОБА_1, звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області, Головного управління Національної поліції України в Харківській області, в якому просив суд:

- визнати неправомірною бездіяльність відповідача 1, що виражається у невиконанні судового рішення яке набуло законної чинності та неоформленні йому паспорту громадянина України для виїзду за кордон (далі - паспорт) - наслідком чого є порушення його конституційного права на вільний виїзд та повернення на територію України; зобов'язати відповідача 1 прийняти від позивача документи для оформлення паспорту у відповідності з діючим законодавством та з урахуванням рішення суду по справі № 820/15606/14;

- визнати неправомірною бездіяльність відповідача 2 що виражається у безпідставному затягуванні досудового розслідування №0004088 відносно вірогідного кримінального правопорушення службовця відповідача 1 та не направлення матеріалів розслідування до суду, наслідком чого є продовження відповідачем 1 своєї протиправної бездіяльності;

- зобов'язати відповідача 2 завершити досудове розслідування №0004088 до 01.03.2017р.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 29 червня 2017 р. адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково. Зобов'язано Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області повторно вирішити питання щодо прийняття від позивача документів для оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон з урахуванням рішення Харківського окружного адміністративного суду у справі № 820/15606/14. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області, не погодившись з постановою суду першої інстанції , подало апеляційну скаргу , вважає оскаржуване рішення прийнятим з порушенням чинних норм матеріального та процесуального (ст. 9, 86, 157, 159, Кодексу адміністративного судочинства України) права, що призвело до неправильного вирішення справи, приймаючи рішення по справі проігнорував наявність фактів відкриття та закінчення виконавчого провадження по примусовому виконанню рішення суду, а також залишив поза увагою ухвалу Харківського окружного адміністративного суду від16.11.2016р., якою визнавалося таким, що виконане в повному обсязі судове рішення по справі № 820/1277/15, що призвело до прийняття неправильного рішення по справі. Просить скасувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 29.06.2017 та закрити провадження у справі.

ОСОБА_1 вважає, що судом першої інстанції прийняте справедливе рішення та зроблено висновок про необхідність відновлення порушеного права позивача щодо зобов'язання відповідача 2 повторно вирішити питання щодо прийняття від позивача документів для оформлення паспорту з урахуванням рішення ХОАС у справі №820/15606/14., просить суд відмовити відповідачу 2 у задоволенні його апеляційної скарги , постанову суду першої інстанції залишити без змін.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, пояснення сторін, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи у їх сукупності, вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що постановою Харківського окружного адміністративного суду від 23.09.2014 року по справі 820/15606/14, яка залишена без змін ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду 04.11.2014 року, адміністративний позов ОСОБА_1 до завідуючої сектором з централізованого оформлення документів Московського районного відділу в м. Харкові Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області ОСОБА_2, Головного управління Державної міграційної служби України у Харківській області про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити певні дії задоволено частково. Визнано дії відповідачів неправомірними щодо вимоги сплати 87,15 грн. за послуги відповідачів з оформлення та видачі паспорта, які позивач не замовляв, не отримував та не мав намірів щодо отримання таких послуг з переліку платних послуг, які надаються підрозділами МВС України та ДМС України, затвердженого постановою КМ України № 795 від 04.06.2007 р. Визнано дії відповідачів неправомірними щодо вимоги сплати 120,00 грн. за бланк паспорта. Визнано дії відповідача-1 неправомірними щодо повернення позивачу поданих ним документів, які відповідають вимогам Правил. Визнано дії відповідача-2 неправомірними щодо відмови в оформленні паспорта на підставі поданих позивачем документів, зазначених Правилами. Зобов'язано відповідачів прийняти від позивача зазначені у Правилах документи для оформлення паспорта. Зобов'язано відповідача-2 повторно розглянути питання щодо оформлення та видачі позивачу паспорта на підставі поданих позивачем документів. У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

На виконання постанови Харківського окружного адміністративного суду від 23.09.2014р. ОСОБА_1 03.12.2014 р. звернувся до Московського районного відділу в місті Харкові Головного управління ДМС України в Харківській області з заявою про оформлення паспорту та надав усі необхідні документи для оформлення паспорта для виїзду за кордон.

Позивачем отримано лист №8129 від 12.01.2015р. Головного управління ДМС України в Харківській області, в якому роз'яснено норми законодавства України з питань оформлення паспорта для виїзду за кордон та зазначено про несплату обов'язкових платежів за послуги передбачених діючим законодавством, а саме позивачем не було надано квитанцію про сплату за надання адміністративної послуги 87,15 грн. та квитанцію про сплату витрат пов'язаних з придбанням бланкової продукції, у тому числі вартість персоналізації 120 грн., тому позивачу відмолено в оформленні та видачі паспорту громадянина України для виїзду за кордон.

Не погоджуючись з такими діями Головного управління ДМС України в Харківській області, вважаючи їх протиправними та такими, що суперечать постанові Харківського окружного адміністративного суду України від 23.09.2014 р., ОСОБА_1 звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 23 березня 2015р адміністративний позов ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області, Заступника начальника Головного управління Державної міграційної служби України у Харківській області ОСОБА_3 про визнання дій неправомірними, зобов'язання вчинити певні дії, стягнення моральної шкоди - задоволено частково; скасовано рішення Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області оформлене листом №8129 від 12.01.2015р. щодо відмови ОСОБА_1 в оформленні та видачі паспорту громадянина України для виїзду за кордон. Зобов'язано Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 щодо оформлення ОСОБА_1 паспорту громадянина України для виїзду за кордон у строки передбачені чинним законодавством, з врахуванням висновків викладених у даному рішенні суду. Зобов'язано Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області надати протягом 4-х місяців, з дня набрання законної сили суду, звіт про виконання судового рішення по даній адміністративній справі. У задоволенні адміністративного позову в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Згідно з наказом ГУ ДМС України в Харківській області № 45 від 23.07.2015 р. "Про виконання Постанови Харківського окружного адміністративного суду від 23 березня 2015 р. по справі № 820/1277/15", начальником Московського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області Клєріні О.М. повторно розглянута заява ОСОБА_1 щодо оформлення ОСОБА_1 паспорта громадянина України для виїзду за кордон у строки, передбачені чинним законодавством, з урахуванням висновків, викладених у рішенні суду 07.08.2015 р. начальником Московського РВ у м. Харкові ГУ ДМС України в Харківській області Клєріні О.М. складено висновок про відмову у видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон.

Постановою старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС Головного територіального управління юстиції у Харківській області Шиндель В.А. від 20.11.2015 р. закінчене виконавче провадження з примусового виконання виконавчий листа № 820/1277/15 виданого 07.07.2015 р. Харківським окружним адміністративним судом про зобов'язання Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 щодо оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон у строки передбачені чинним законодавством, з врахуванням висновків викладених у даному рішенні суду.

04.05.16р. позивач звернуся до Московського РВ у м. Харкові ГУДМС України в Харківській області для оформлення паспорта та подав при цьому комплект документів передбачений ЗУ "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус" та постановою КМУ від 7.05.2014р. № 152 "Про затвердження зразка бланку, технічного опису та Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, його тимчасового затримання та вилучення". Квітанцію про сплату держмита. Також, пред'явлено копію рішення суду по справі 820/15606/14 про визнання протиправним вимоги сплатити необов'язкові платежі.

Однак, у прийомі документів позивачу відмовлено з причин несплати ним платежів.

Факт звернення позивача до Московського РВ у м. Харкові ГУДМС України в Харківській області та факт відмови йому у прийнятті документів для оформлення паспорта громадянину України для виїзду за кордон підтверджується, окрім пояснень позивача, також наданими суду письмовими запереченнями представника відповідача.

Задовольняючи частково позовні вимоги , суд першої інстанції дійшов висновку, що приймаючи рішення про відмову в прийнятті документів для оформлення паспорту для виїзду за кордон від позивача 04.05.2016р., відповідач повинен був враховувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 23.09.2014 року по справі 820/15606/14, яка набрала законної сили та якою були визнані дії відповідачів неправомірними щодо вимоги сплати 87,15 грн. за послуги відповідачів з оформлення та видачі паспорта, які позивач не замовляв, не отримував та не мав намірів щодо отримання таких послуг з переліку платних послуг, які надаються підрозділами МВС України та ДМС України, затвердженого постановою КМ України № 795 від 04.06.2007 р. та визнано дії відповідачів неправомірними щодо вимоги сплати 120,00 грн. за бланк паспорта , тому на підставі ст. 11 КАС України вийшов за межі позовних вимог та зобов'язав Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області повторно вирішити питання щодо прийняття від позивача документів для оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон з урахуванням рішення Харківського окружного адміністративного суду у справі №820/15606/14.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Порядок здійснення права громадян України на виїзд з України і в'їзд в Україну, порядок оформлення документів для зарубіжних поїздок, визначення випадків тимчасового обмеження громадян на виїзд з України і встановлення порядку розв'язання спорів у цій сфері регулюється Законом України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» від 21.01.1994 року №3857-XII (надалі - Закон №3857-XII).

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» в редакції на момент звернення з відповідною заявою громадянин України має право виїхати з України, крім випадків, передбачених цим Законом, та в'їхати в Україну.

Статтею 2 цього Закону передбачено, що паспорт громадянина України для виїзду за кордон віднесено до документів, що дають право на виїзд з України і в'їзд в Україну та посвідчують особу громадянина України під час перебування за її межами.

Згідно ч. 1 ст. 4 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон провадиться громадянам України, які постійно проживають в Україні і досягли 18-річного віку, - за особистим клопотанням про отримання паспорта або через своїх законних представників до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері громадянства. У виняткових випадках (за наявності вимог держави, до якої здійснюється виїзд, чи вимог міжнародної організації, для участі в заходах якої здійснюється виїзд, а також у разі виїзду на постійне проживання за кордон усиновленої іноземцями дитини - громадянина України) паспорт може бути оформлено до досягнення громадянином 18-річного віку. Порядок оформлення, видачі, обміну, повернення, вилучення, знищення, визнання недійсним паспорта громадянина України для виїзду за кордон визначається Кабінетом Міністрів України. Бланки паспорта громадянина України для виїзду за кордон виготовляються на замовлення центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері громадянства.

За приписами ст. 5 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» у разі обґрунтованої відмови у видачі громадянинові України паспорта мотиви такого рішення доводяться до відома заявника у письмовій формі.

Підстави для тимчасових обмежень у праві виїзду громадян України за кордон наведені в ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України»

Судом встановлено , що 04.05.16р. позивач звернуся до Московського РВ у м. Харкові ГУДМС України в Харківській області із заявою про оформлення паспорта, датованою 29.04.2016р. , до якої додав квитанцію про сплату збору на 170 грн. та рішення суду.

Як встановлено у суді апеляційної інстанції рішення суду надано позивачем як практика щодо несплати платежів за оформлення документів , про виконання цього рішення суду питання ним не ставилось.

Однак, працівник міграційної служби відмовив в усній формі позивачу у прийнятті вказаних документів.

Факт приходу позивача 04.05.2016р., наміру подати вказану заяву та факт відмови у прийнятті документів не оспорюються Головним управлінням Державної міграційної служби України в Харківській області .

Колегія суддів зазначає , що законодавством передбачено прийняти документи , якщо не має перешкод вчинити дії по оформленню та видачі паспорту , а у разі відмови у видачі прийняти у письмовій формі рішення як то передбачено ст. 5 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України».

В даному випадку , відповідачем не приймалось рішення про відмову , а відмовлено у прийнятті документів , що суперечить вимогам законодавства тому, враховуючи вимоги ст. 11 КАС України, колегія суддів вважає , що позовні вимоги підлягають задоволенню саме шляхом зобов'язання Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області прийняти від позивача документи для оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон та прийняти рішення по суті поданих документів.

В частині позовних вимог про зобов'язання відповідача прийняти від позивача документи саме з урахуванням рішення суду по справі № 820/15606/14 слід відмовити , оскільки матеріали справи свідчать та підтверджено сторонами , що рішення суду по справі № 820/15606/14 виконано в порядку виконавчого провадження про що свідчить постанова старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС Головного територіального управління юстиції у Харківській області Шиндель В.А. від 20.11.2015 р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого листа № 820/1277/15, виданого 07.07.2015 р. Харківським окружним адміністративним судом про зобов'язання Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 щодо оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон у строки передбачені чинним законодавством, з врахуванням висновків викладених у даному рішенні суду.

Наведене не враховано судом першої інстанції , тому постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню відповідно положень ст. 202 КАС України з прийняттям нової постанови про часткове задоволення позовних вимог .

У відповідності до п.п.1, 4 ч.1 ст.202 КАС України неповне з'ясування обставин у справі, порушення норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, є підставами для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Згідно ч.2 ст.205 КАС України суд апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги може прийняти нову постанову, якою суд апеляційної інстанції задовольняє або не задовольняє позовні вимоги.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п. 3 ст. 198, ст. 202, 205, 207, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області задовольнити частково.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 29.06.2017р. по справі № 820/271/17 скасувати.

Прийняти нову постанову, якою позов задовольниити частково.

Зобов'язати Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області прийняти від позивача документи (письмову заяву , датовану 29.04.16р. та квитанцію № 86 на сплату 170грн. від 29.04.2016р.) для оформлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон та прийняти рішення по суті наданих документів.

В іншій частині в задоволенні позову відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання постанови у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Подобайло З.Г.
Судді(підпис) (підпис) Тацій Л.В. Григоров А.М.
Повний текст постанови виготовлений 02.10.2017 р.