Справа № 825/1475/17
Суддя: Клопот С.Л.
Дата ухвалення: 2017-10-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 жовтня 2017 року Чернігів Справа № 825/1475/17

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:
Головуючого судді Клопот С.Л.
за участю секретаря Роговець М.О.,
позивача ОСОБА_1 ,
представника позивача Телегіна А.О.,
представника відповідача Тарасенка О.М. ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними та скасування наказів , -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) та просить:
- визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера», яким начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » наказано організувати службову діяльність полковника ОСОБА_1 згідно визначеної інструкції та здійснювати контроль за виконанням покладених на нього завдань;
- визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону від 01 серпня 2017 року за № 1140-АГ «Про затвердження інструкції», яким затверджено інструкцію полковника ОСОБА_1 для здійснення службової діяльності на відділі прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Свої вимоги обґрунтовує тим, що видаючи оскаржувані накази, відповідач вийшов за межі своїх повноважень та приписів визначених Положенням про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, не врахувавши його військове звання, рівень освіти, професійні навички та здібності, чим порушив його права.
Позивач та його представник в судовому засіданні позов підтримали та просили його задовольнити в повному обсязі, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві.
Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, просив відмовити в задоволенні позову, посилаючись на заперечення, які приєднанні до матеріалів справи.
Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення сторін, суд вважає позов підлягає задоволенню з наступних підстав.
ОСОБА_1 , з червня 1996 року проходить військову службу за контрактом в Державній прикордонній службі України. Має військове звання «полковник», відповідно до посвідчення від 06.11.2015 серії НОМЕР_2 та є учасником бойових дій.
З 13 серпня 2014 року по теперішній час проходить військову службу та перебуває на всіх видах забезпечення в Чернігівському прикордонному загоні, командиром якого є полковник ОСОБА_2 .
Відповідно до наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 грудня 2015 року за № 1247-ОС «По особовому складу» позивача було звільнено з посади заступника начальника загону - начальника відділу забезпечення НОМЕР_3 прикордонного загону ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , військової частини НОМЕР_1 ) та зараховано у розпорядження начальника Північного регіонального управління Держприкордонслужби України на підставі підпунктів 2, 5 пункту 127 Положення про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 за № 1115/2009.
Розпорядженням Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 05 січня 2016 року за № Т/30-25 «Про оголошення наказу» до начальника Чернігівського прикордонного загону було доведено наказ Північного регіонального управління від 04 січня 2016 року за № 1-ОС «По особовому складу», яким визначено організувати службову діяльність позивача по 105 прикордонному загону ( ІНФОРМАЦІЯ_4 , військовій частині НОМЕР_1 ) і зобов`язано начальника прикордонного загону визначити позивачу обов`язки та здійснювати контроль за виконанням покладених завдань.
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 05 січня 2016 року за № 3-ОС «По особовому складу» позивача було звільнено з посади заступника начальника загону - начальника відділу забезпечення ІНФОРМАЦІЯ_3 та зараховано у розпорядження начальника Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України та залишено на всіх видах забезпечення в Чернігівському прикордонному загоні.
На виконання розпорядження Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 05 січня 2016 року за № Т/30-25, наказами Чернігівського прикордонного загону від 06 січня 2016 року за № 19-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» та від 25 липня 2017 року за № 1107-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» протягом 2016 року та по липень включно 2017 року службова діяльність позивача була організована в підрозділах управління прикордонного загону, а саме в прес-службі і відділі забезпечення.
Вказані вище накази та розпорядження позивачем не оскаржуються і їх правомірність судом не досліджується.
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» (а.с. 38) начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » було наказано організувати службову діяльність позивача на підрозділі, згідно визначеної інструкції та здійснювати контроль за виконанням покладених на нього завдань.
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 01 серпня 2017 року за № 1140-АГ «Про затвердження інструкції» (а.с. 36) затверджено інструкцію для здійснення службової діяльності позивача на відділі прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Оскаржувані накази датовані 31.07.2017 та 1.08.2017.
Позов подано до суду 22.09.2017, тобто з пропущенням місячного терміну визначеного ст. 99 КАС України.
З поданих суду доказів вбачається, що у період часу з 02.08.2017 і до 22.09.2017 позивач неодноразово хворів, що підтверджується відповідними довідками, приписами, направленнями (а.с. 53 56).
Також, з метою підготовки позову позивач, рапортом від 22.08.2017 за № 4808 звернувся до начальника Чернігівського прикордонного загону полковника ОСОБА_2 , в якому просив надати йому витяги з усіх оскаржуваних наказів.
Копії яких були йому надані 31.08.2017.
Також суд приймає до уваги те, що на протязі більше 19 місяців позивачу не виплачується грошове забезпечення, в наслідок чого, в ного відсутні кошти на оплату юридичних послуг.
Окрім того позивач оскаржував накази Чернігівського прикордонного загону від 31.07.2017 № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» та від 01.08.2017 № 1140-АГ «Про затвердження інструкції» на ім`я першого заступника директора департаменту - начальника управління кадрового менеджменту Департаменту персоналу Адміністрації Державної прикордонної служби України генерал-майора ОСОБА_3 .
Скаргу було подано 30 серпня 2017 року, а відповідь позивач отримав 11.09.2017 за № 30/К-12497 від 06.09.2017.
Зважаючи на вказані обставини та оцінивши їх суд вважає, що причина пропущення позивачем строку звернення до суду є поважною і цей строк необхідно поновити.
Дані накази Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» (копія витягу з якого додається) та від 01 серпня 2017 року за № 1140-АГ «Про затвердження інструкції» (копія витягу з якого додається) вважаю незаконними і необґрунтованими, оскільки вони не відповідають наступним нормам чинного законодавства України, суперечить військовій етиці та субординації.
Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період визначається Положенням про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 за № 1115/2009 (надалі Положення).
Пунктом 88 Положення визначено, що військовослужбовці призначаються на посади, звільняються з посад та зараховуються у розпорядження прямими начальниками, яким надано право видавати накази по особовому складу відповідно до номенклатури посад, що затверджується Адміністрацією Держприкордонслужби.
Як зазначено в частині 2 пункту 89 Положення, призначення осіб офіцерського складу на посади, звільнення з посад та зарахування їх у розпорядження здійснюється:
- на посади у структурних підрозділах регіонального управління та підпорядкованих йому органах Держприкордонслужби - наказом начальника регіонального управління щодо посад, за якими передбачено граничне військове звання майор (капітан 3 рангу) і які згідно з номенклатурою посад належать до його компетенції;
- в інших випадках - наказом Адміністрації Держприкордонслужби.
Виходячи зі змісту статті 89 Положення, необхідно розуміти, що всі юридичні дії по проходженню військової служби офіцерами у військовому званні від підполковника і вище здійснюються на підставі наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України, тобто рішення стосовно зазначеної категорії військовослужбовців офіцерського складу приймається особисто Головою Державної прикордонної служби України.
Однак, суд не погоджується з твердженням позивача, що видаючи наказ від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера», яким начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » було наказано організувати службову діяльність позивача, начальник Чернігівського прикордонного загону вийшов за межі своїх повноважень, оскільки призначаючи позивача на посаду у відділі прикордонної служби «Добрянка», останній перебрав на себе повноваження Голови Державної прикордонної служби.
Суд зазначає, що поняття «призначення на посаду» чи «зарахування у розпорядження» та наділення однієї службової особи організувати службову діяльність іншої службової особи, не є тотожними поняттями і таке наділення, навіть і у відношенні особи яка має військове звання «полковник», наказу чи погодження Голови Державної прикордонної служби не потребує.
Також суд не вбачає, що нормативні документи, які регулюють порядок проходження служби у Державній прикордонній службі України, зобов`язують особу, у розпорядженні якої знаходиться інша особа, при організації її службової діяльності, пріоритетно враховувати її освітній рівень, військове звання та професійні навички такої особи.
01 серпня 2017 року набрав чинності Контракт про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України, який укладено між позивачем та Державною прикордонною службою України, від імені якої контракт підписано її головою генерал-полковником ОСОБА_4 .
Тобто, реалізація усіх прав позивача як військовослужбовця, пов`язаних з проходженням військової служби, має відбуватися з урахуванням, в тому числі, і положень цього Контракту.
Згідно пункту 127 Положення про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 за № 1115/2009.
Абзацом 4 пункту 127 Положення визначено, що військовослужбовці, які зараховані в розпорядження начальників органів Держприкордонслужби відповідно до підпунктів 1 - 5 цього пункту, виконують обов`язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, в розпорядженні якої вони перебувають. Начальники зобов`язані організовувати службову діяльність військовослужбовців, зарахованих у їх розпорядження, та здійснювати контроль за виконанням покладених на них завдань.
Як вже зазначалось судом вище, у період видання оскаржуваних наказів, позивач, згідно наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 грудня 2015 року № 1247-ОС «По особовому складу», перебував у розпорядженні начальника Північного регіонального управління Держприкордонслужби України.
Отже, перебуваючи у розпорядженні начальника Північного регіонального управління Держприкордонслужби України, організовувати службову діяльність позивача повинен був саме начальник Північного регіонального управління.
Наказом Північного регіонального управління від 04 січня 2016 року за № 1-ОС «По особовому складу», начальника Чернігівського прикордонного загону зобов`язано організувати службову діяльність позивача.
Як вже зазначалось судом, вказаний наказ ніким не оскаржується і його правомірність судом не досліджується.
З тексту цього наказу не вбачається, що начальника Чернігівського прикордонного загону наділено правом делегувати обов`язок організувати службову діяльність позивача будь якій іншій посадовій особі, що перебуває під його командуванням.
Тобто, обов`язок організувати службову діяльність позивача, є дискреційним повноваженням начальника Чернігівського прикордонного загону і видаючи наказ від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера», яким начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » було передано повноваження організувати службову діяльність позивача на підрозділі, начальник Чернігівського прикордонного загону порушив вимоги абзацу 4 пункту 127 Положення про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, вийшов за межі своїх повноважень, тобто діяв протиправно.
За таких підстав наказ начальника Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера» є протиправним і підлягає скасуванню.
Зважаючи на те, що наказ Чернігівського прикордонного загону від 01 серпня 2017 року за № 1140-АГ «Про затвердження інструкції» яким затверджено інструкцію для здійснення службової діяльності позивача на відділі прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 », виданий на реалізацію наказу начальника Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера», тобто є похідним від нього, такий наказ також є протиправним і підлягає скасуванню.
Враховуючи вищевикладене, адміністративний позов ОСОБА_1 необхідно задовольнити.
Керуючись ст., ст. 122, 158 - 163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов задовольнити в повному обсязі.
Визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону від 31 липня 2017 року за № 1128-АГ «Про організацію службової діяльності офіцера», яким начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » наказано організувати службову діяльність полковника ОСОБА_1 згідно визначеної інструкції та здійснювати контроль за виконанням покладених на нього завдань.
Визнати протиправним та скасувати наказ Чернігівського прикордонного загону від 01 серпня 2017 року за № 1140-АГ «Про затвердження інструкції», яким затверджено інструкцію полковника ОСОБА_1 для здійснення службової діяльності на відділі прикордонної служби «Добрянка».
Постанова суду набирає законної сили в порядку статей 167,186 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду протягом десяти днів з дня отримання її копії.
Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.

Суддя С.Л. Клопот