Справа № 822/1979/17
Суддя: Петричкович А.І.
Дата ухвалення: 2017-09-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 822/1979/17

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2017 року м. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд

в складі:головуючого-суддіПетричковича А.І.
при секретаріЯворській І.Ю.
за участі:позивача і його представника Осташа М.С., представників третьої особи Блідної В.М., Рудчука В.П.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України (Відповідач -1) , Командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України (Відповідач - 2), треті особи, які не заявляють самостійних вимог: Військова частина польова пошта НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , про скасування відмови та зобов`язання прийняти рішення, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 14.07.2017 суд відкрив провадження у справі за позовом ОСОБА_1 від 13.07.2017, у якому позивач просить 1) визнати протиправними дії що до розгляду його заяви, скасувати відмову Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ ЗСУ від 14.06.2017 року за №116/14/5/2121; 2) зобов`язати Фінансово-економічне управління Командування Сухопутних військ ЗСУ зарахувати йому вислугу років за перебування в районах проведення антитерористичної операції в період з 21.05.2015 року по 10.10.2015 року на пільгових умовах, а саме: один місяць перебування в районі АТО як три місяці служби.

В обґрунтування позовних вимог зазначає про те, що в червні 2017 року звернувся із заявою до Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ ЗСУ про зарахування вислугу років за перебування в районах проведення антитерористичної операції в період з 21.05.2015 по 10.10.2015 на пільгових умовах. Однак, відповідно до листа Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ ЗСУ від 14.06.2017 року зазначено, що в матеріалах пенсійної справи даних про його перебування в період з 21.05.2015 року по 10.10.2015 року в районах проведення АТО немає.

Позивач та його представник в судовому засіданні позовні вимоги підтримали з тих же підстав, що вказані в позовній заяві.

Відповідачі та третя особа - Військова частина польова пошта НОМЕР_1 в судове засідання представників не направили, хоч неодноразово викликались і належно були повідомлені про час та місце розгляду справи та не пояснили причину цього, а також не надали суду письмових заперечень чи пояснень.

Представники Хмельницького обласного військового комісаріату в задоволенні позову просили відмовити. Також, третьою особою на виконання ухвали суду від 22.08.2017 були надані письмові пояснення від 31.09.2017 за №7/1828 (стор.64-66 справи).

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду і дослідивши докази по справі, суд прийшов до таких висновків, враховуючи наступне.

Так, витягом з наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 від 21.05.2015 за №129, полковника ОСОБА_1 , призначеного наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 11 травня 2015 року №369 на посаду начальника артилерії - начальника відділення артилерії військової частини польова пошта НОМЕР_1 , з 21 травня 2015 зараховано до списків особового складу, на всі види забезпечення (стор.9 справи).

Згідно витягу з наказу керівника сектору "С" від 10.10.2015 вирішено вважати такими, що вибули зі складу сил та засобів сектору, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, з 28 вересня 2015 року, зокрема, полковника ОСОБА_1 (стор.8 справи).

На підставі вказаних наказів командиром військової частини польова пошта НОМЕР_1 позивачу була видана довідка від 29.09.2016 за №1210, про те, що він дійсно, зокрема, в період з 21.05.2015 по 28.09.2015 безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції (стор.11 справи). Про приймання безпосередньої участі в антитерористичній операції у вказаний період, також зазначено в особовій картці позивача (стор.10 справи).

Статтею 17-2 Закону України від 09.04.1992, № 2262-XII "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" визначено, що обчислення вислуги років для призначення пенсії здійснюється, як правило, за послужним списком особової справи військовослужбовця, особи, яка має право на пенсію за цим Законом. Перелік документів, що підтверджують окремі періоди військової служби, служби в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, які підлягають зарахуванню до вислуги років у календарному обчисленні або на пільгових умовах, визначається Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п.3 Порядку обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей, затвердженого постановою КМ України від 17.07.1992, № 393, до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах: а) один місяць служби за три місяці: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.

Відповідно до п.2.3. Положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та членів їх сімей, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 14 серпня 2014 року №530 (далі - Положення), при обчисленні вислуги років для призначення пенсій (крім пенсій, які призначаються з урахуванням страхового стажу) окремі періоди служби військовослужбовців зараховуються на пільгових умовах (з урахуванням вимог пунктів 2.4 та 2.5 цього розділу), зокрема, один місяць служби за три місяці: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.

Згідно з п.2.12 Положення, обчислення вислуги років чи загального страхового стажу для призначення пенсій здійснюється фінансово-економічними управліннями Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, Військово-Морських Сил Збройних Сил України і оперативних командувань за поданням відповідних управлінь (відділів) особового складу (персоналу) - офіцерам, військовослужбовцям військової служби за контрактом рядового складу, сержантського та старшинського складу управлінь (відділів) оперативних командувань, з`єднань і військових частин, що належать до їх складу, а також офіцерам, військовослужбовцям військової служби за контрактом рядового складу, сержантського та старшинського складу військових частин, підпорядкованих Міністерству оборони України, що займають посади, призначення на які здійснюються наказами командувачів військ оперативних командувань (по особовому складу), їм відповідних і нижче

Відповідно до п.2.13 Положення при обчисленні вислуги років на пенсію військовослужбовцям, які підлягають звільненню з військової служби, складається розрахунок вислуги років військовослужбовця на пенсію. У розрахунку зазначаються всі календарні періоди військової служби і окремо періоди, що зараховуються до вислуги років на пільгових умовах, а також загальна вислуга років на пенсію.

Згідно з п.2.15 Положення попередній розрахунок вислуги років (страхового стажу) на пенсію складається відповідним управлінням (відділом) особового складу (персоналу) та передається разом з особовою справою до фінансового органу (пункт 2.12 цього розділу), який складає основний розрахунок вислуги років (страхового стажу) на пенсію і повертає його в управління (відділ) особового складу (персоналу) для долучення до особової справи військовослужбовця.

Після звільнення військовослужбовця з військової служби зазначений примірник особової справи разом з основним розрахунком вислуги років надсилається в обласний військовий комісаріат за обраним військовослужбовцем місцем проживання, а попередній розрахунок залишається у справах фінансового органу та зберігається протягом трьох років.

Позивач у суді заперечив факт ознайомлення його з Розрахунком вислуги років №709 ( стор. 48 справи) та Розрахунком грошового забезпечення для призначення пенсії за вислугу років ( стор. 47 справи) і його підпису, як встановлено судом, не має на цих розрахунках.

Згідно письмових пояснень ІНФОРМАЦІЯ_2 від 31.09.2017 за №7/1828, при надходженні особово-пенсійної справи полковник ОСОБА_1 був ознайомлений з Розрахунком вислуги років, але підпису про це не зробив і заперечень не подавав. Спірних питань щодо зарахування до вислуги років для призначення пенсії окремих періодів служби в календарному обчисленні або на пільгових умовах, не виникало, чому суд дає критичну оцінку, зважаючи на вимоги п.2.18 і п.2.19 Положення.

Пунктом 2.18 Положення визначено, що Обласний військовий комісаріат при призначенні пенсій перевіряє розрахунки вислуги років і додатково включає період неврахованої служби військовослужбовців з дня складення розрахунку вислуги років по день звільнення з військової служби. При цьому невраховані періоди служби, передбаченої підпунктами 2 і 3 пункту 2.3 цього розділу, зараховуються до вислуги років на відповідних пільгових умовах. Підставою для зарахування цих періодів є підтвердження управління (відділу) особового складу (персоналу) або військової частини про те, що військовослужбовець у відповідний період мав право на таку пільгу, а для зарахування служби у високогірних місцевостях України - витяг з наказу командира військової частини або запис у розрахунковій книжці про день вибуття з цих місцевостей у зв`язку зі звільненням з військової служби.

Відповідно до п.2.19 Положення, вислуга років на пенсію, обчислена органами, зазначеними в пункті 2.12 цього розділу, доводиться під підпис військовослужбовцю, який представляється до звільнення з військової служби, на звороті відповідного розрахунку. Заперечення військовослужбовця щодо складеного розрахунку повинні бути розглянуті до його звільнення з військової служби.

Отже, ІНФОРМАЦІЯ_1 при призначенні пенсії повинен був перевірити розрахунок вислуги років полковника ОСОБА_1 і довести під підпис йому Розрахунок грошового забезпечення для призначення пенсії за вислугу років, чого не було зроблено, так як об"єктивних будь-яких доказів, що позивачу доведений до відома розрахунок і що він відмовився від підпису, цією третьою особою суду надано не було. Пояснення представників ІНФОРМАЦІЯ_2 , надані в суді, і лист на виконання ухвали суду за підписом тво військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_2 не спростовують цей висновок суду.

Позивач звертався до Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України із зверненням щодо зарахування до вислуги років на пільгових умовах часу перебування в районі проведення антитерористичної операції за період з 21.05.2015 по 10.10.2015, яке листом від 14.06.2017 за №116/14/5/2121 зазначило, що підстав для проведення перерахунку вислуги років за заявою без особової справи у фінансово-економічному управлінні немає. Також вказано, що для можливості зарахування до вислуги років на пільгових умовах часу перебування в районні проведення антитерористичної операції за період з 21.05.2015 по 10.10.2015 необхідно надати через управління персоналу особову справу з витягами з наказів керівників секторів або командирів оперативно-тактичних угрупувань щодо прибуття (вибуття) до (з) складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, які б підтвердили як час прибуття, так і час вибуття з району.

Отже, на час прийняття рішення Фінансово-економічним управлінням командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України було спірне питання щодо зарахування ОСОБА_1 у вислугу років перебування його в районах проведення антитерористичної операції у період з 21.05.2015 по 10.10.2015, яке Відповідач -1 не врахував при прийняття цього рішення від 14.06.2017 за №116/14/5/2121, тому це рішення є протиправним. При цьому, потрібно враховувати, що спірне питання щодо часу перебування позивача в зоні АТО та зарахування цього періоду у вислугу років повинно було вирішуватись, згідно п.2.19 Положення, чого не було зроблено. Встановлення факту прибуття позивача 21.05.2015 до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей чи спростування цього, могли треті особи: Військова частина польова пошта НОМЕР_1 чи ІНФОРМАЦІЯ_1 , але вони не надали цієї інформації, як позивачу, так і суду, що суд неодноразово вимагав від них ухвалами від 14.07.2017, від 04.08.2017, від 22.08.2017 ( стор. 2, 33-34, 54-55 справи).

Відповідно до п.2.19 Положення, спірні питання щодо зарахування до вислуги років для призначення пенсії окремих періодів служби в календарному обчисленні або на пільгових умовах за поданнями начальників відповідних управлінь особового складу вирішуються комісією Міністерства оборони України в складі, що затверджується наказом Міністра оборони України. На розгляд комісії виносяться тільки ті спірні питання, які не можуть бути вирішені на місці кадровими та фінансовими органами, зазначеними в пункті 2.12 цього розділу.

Для винесення питання на розгляд комісії управління (відділ) особового складу (персоналу) з`ясовує всі обставини, пов`язані зі спірними періодами служби, і подає всі документи разом з особовою справою військовослужбовця і своїми висновками до управління особового складу вищого рівня (за підпорядкованістю), яке після ретельного вивчення цього питання направляє документи на розгляд зазначеної комісії.

Отже, для вирішення спірних питань щодо зарахування до вислуги років для призначення пенсії окремих періодів служби Положенням визначено спеціальний порядок, який передбачає розгляд таких питань комісією Міністерства оборони України (п.2.19 Положення), що не було зроблено. При цьому позивач, заявляючи вимогу про визнання протиправними дій Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ Збройних сил України щодо розгляду його заяви, не врахував того, що відповідні дії є тільки частиною процесу реалізації повноважень, наданих Відповідачу - 1, а тому позовні вимоги в частині визнання протиправними дій щодо розгляду заяви є такими, що не підлягають задоволенню, зважаючи на встановлене судом. Також, враховуючи вищевказані норми законодавства, не підлягає й задоволенню інша вимога позивача - стосовно зобов`язання Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ ЗСУ зарахувати йому вислугу років за перебування в районах проведення антитерористичної операції, оскільки такі дії здійснюються ним не самостійно, а в результаті реалізації чітко визначеної процедури.

Водночас, відповідно до ч.2 ст.11 КАС України, суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.

Засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом. Так, при розгляді справи було б неприйнятно враховувати право на ефективний засіб захисту, а саме, запобігання порушенню або припиненню порушення з боку суб`єкта владних повноважень, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права, без його практичного застосування. Зокрема, такого висновку дотримується також й Європейський суд з прав людини у справі "East/West Alliance Limited проти України" від 23.01.2014 року.

Отже, обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Відповідно до п.1.2 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженою наказом Міністерства оборони України 26 травня 2014 року №333 (далі - Інструкція), одним із основних завдань обліку особового складу є документальне відображення проходження військової служби військовослужбовцями, а також трудової діяльності працівників Збройних Сил України. Згідно з п.1.4 Інструкції персональний облік ведеться стосовно кожного військовослужбовця і працівника окремо і призначений для всебічного вивчення їхніх ділових, моральних та інших якостей, необхідних при визначенні порядку переміщення і використання. Він повинен відображати точні біографічні дані, проходження військової служби, трудову діяльність та інші відомості, які об`єктивно характеризують військовослужбовця і працівника.

З метою повного захисту прав позивача, який вже тривалий час не може вирішити своє питання з урахуванням обставин встановлених у цій справі, суд вважає за необхідне вийти за межі позовних вимог та зобов`язати Відповідача - 2 (Командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України), встановити чи спростувати факт участі в антитерористичній операції ОСОБА_1 в період з 21.05.2015 року по 10.10.2015 року, інформацію про що суду не надали ні Військова частина польова пошта НОМЕР_1 , ні ІНФОРМАЦІЯ_1 на не неодноразові звернення позивача йому та суду. При цьому суд, суд звертає увагу цього відповідача, що Військова частина польова пошта НОМЕР_1 та ІНФОРМАЦІЯ_1 , також порушили закон щодо надання цієї інформації позивачу і суду з метою встановлення чи спростування цього факту, але вони є третіми особами у адміністративній справі. На думку суду, Командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України самостійно чи через Міністерство оборони України перевірить і дасть оцінку посадовим особам цих третіх осіб, щодо їх дій (бездіяльності) при вирішенні питання участі (не участі) в антитерористичній операції ОСОБА_1 в період з 21.05.2015 року по 10.10.2015 року з наданням відповідних документів на підтвердження цього.

Згідно з ч.3 ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Частиною 1 ст.71 КАС України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків встановлених ст.72 цього Кодексу.

Визначальним принципом здійснення правосуддя в адміністративних справах є принцип офіційного з"ясування всіх обставин у справі і обов"язок суб"єкта владних повноважень доказувати правомірність своїх дій чи рішень.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позивач частково довів позовні вимоги, а суб`єкти владних повноважень не спростували доводи позивача і з урахуванням ч.2 ст.162 КАС України з метою захисту прав позивача у сфері публічно-правових відносин, суд приймає іншу постанову, тому позов підлягає частковому задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" і ст.ст. 4 -15, 70 - 71, 86, 99, 158 -163, 167 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправною відмову Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України у формі листа за № 116/14/5/2121 від 14.06.2017 року.

Зобов"язати Командування сухопутних військ Збройних сил України Міністерства оборони України встановити чи спростувати факт участі в антитерористичній операції ОСОБА_1 в період з 21.05.2015 року по 10.10.2015 року, інформацію про що йому надати, і також Хмельницькому обласному військовому комісаріату, для вирішення питання зарахування чи навпаки, цього періоду до вислуги років для призначення ОСОБА_1 пенсії на пільгових умовах.

В решті позовних вимог відмовити.

Копії постанови надати сторонам, повний текст якої виготовлено 14.09.2017.

Постанова суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Хмельницький окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її отримання.

Постанова набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України.

Суддя/підпис/А.І. Петричкович
"Згідно з оригіналом" Суддя А.І. Петричкович