Справа № 39270/09/2070
Суддя: Самойлова В.В.
Дата ухвалення: 2009-08-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"10" серпня 2009 р. № 2а- 39270/09/2070

Харківський окружний адміністративний суд в складі

головуючого-судді- Самойлова В.В.

при секретарі- Воронковій К.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові справу за адміністративним позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство»

до Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку

про визнання нечинним розпорядження та зобо»язання вчинити певні дії

В С Т А Н О В И В :

Позивачем в порядку адміністративного судочинства ставиться питання про визнання нечинним розпорядження Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 17 ХА-В від 29.12.2008 року та про зобов'язання Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро», посилаючись на те, що 29.12.2008 р. зазначеним розпорядженням ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» було відмовлено у скасуванні реєстрації випуску зазначених акцій, обґрунтовуючи це наступним.

Згідно з оскаржуваним розпорядженням, в якості підстав для відмови у скасуванні визначено:

1.Загальними зборами акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро», які відбулися 09.07.2008 року,

було прийнято рішення про припинення ЗАТ шляхом реорганізації у ТОВ «Беспалівське

ХПП». В загальному повідомленні в газеті «Відомості Державної комісії з цінних паперів

та фондового ринку» № 167(421) від 29.08.2008 р. та газеті «Вісті Зміївщини» № 69 (9770

від 02.09.2008 р. надруковано повідомлення про чергові збори акціонерів.

У ст.43 Закону України «Про господарські товариства» визначений порядок скликання загальних зборів акціонерів. Про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально, передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходження акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондової ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

2.На загальних зборах, які відбулися 20.10.2008 року, голова зборів ОСОБА_1,

керуючись саме відсутністю заборони в діючому законодавстві України про обмеження

у виборі майбутнього найменування господарського товариства, наголосив про те, що на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» від 09.07.2008 р. було прийнято рішення про створення в порядку перетворення товариства з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», але при публікації порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» було помилково надруковане найменування створюваного підприємства як товариство з обмеженою відповідальністю «Змїїв-Агро».

Таким чином закрите акціонерне товариство «Зміїв-Агро» реорганізоване шляхом перетворення саме у товариство з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство».

3.ДКЦПФР зазначено, що Статут ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне

підприємство» та Аудиторський висновок не відображає достовірної інформації щодо

кількості акцій, на які були видані письмові зобов'язання.

4.ДКЦПФР зазначено, що ЗАТ порушено вимоги п.5 Розділу І Порядку скасування

реєстрації випусків акцій, відповідно до якого розрахунки з акціонерами здійснюються

тільки на підставі подання ними письмових заяв.

Відповідно до вимог п.5 Розділу І даного Порядку, а саме, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою, а тому зроблено висновок щодо неправомірності прийняття акціонерним товариством рішення про реорганізацію.

5. ДКЦПФР зазначено, що акціонерним товариством неправомірно прийнято рішення про реорганізацію ЗАТ «Зміїв-Агро».

На їх думку, зазначене розпорядження прийнято в порушення вимог діючого законодавства України, а також без врахування усіх обставин, що мають значення для його прийняття.

Згідно з вимогами п.8 Розділу І даного Порядку, відмова в скасуванні реєстрації випусків акцій складається у разі:

а)невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б)порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності

акціонерного товариства;

в)виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або

проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення

діяльності акціонерного товариства.

Інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до вимог п.9 Розділу І даного Порядку, відмова в скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій оформлюється у вигляді розпорядження про відмову із зазначенням підстав для відмови і підписується уповноваженою особою реєструвального органу.

Згідно з оскаржуваним розпорядженням, відповідач в якості першого порушення, що призвело до відмови у скасуванні випуску акцій, послався на порушення вимог ст.43 Закону України «Про господарські товариства».

У свою чергу, зазначені вище повідомлення містили всі необхідні відомості, передбачені вимогами ст.43 даного Закону, в т.ч. числі відомості відносно місця та часу проведення зборів.

За таких умов, фактичні обставини справи свідчать про відсутність порушення порядку скликання загальних зборів акціонерів, відповідно до ст.43 даного Закону, а тому підстава для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій, відсутня.

Відносно другого із визначених відповідачем порушень, позивач зазначає наступне.

Вирішення питання про реорганізацію, а так і відносно найменування створюваного в порядку реорганізації товариства є правом акціонерів, згідно ст.41 даного Закону.

На загальних зборах, які відбулися 20.10.2008 року, голова зборів ОСОБА_1, дійсно доповів, що на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» від 09.07.2008 р. було прийнято рішення про створення в порядку перетворення ЗАТ - товариства з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», але при публікації порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» було помилково надруковане в якості найменування створюваного підприємства Товариство з обмеженою відповідальністю «Зміїв-Агро». При прийнятті рішення відносно створюваного товариства, акціонери підтвердили раніше прийняте рішення та визначилися, що закрите акціонерне товариство «Зміїв-Агро» реорганізується шляхом перетворення саме у товариство з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство».

За таких умов, фактичні обставини справи свідчать не тільки про відсутність визначених відповідачем підстав для відмови у скасуванні випуску акцій, але й взагалі про відсутність порушення порядку скликання чи організації загальних зборів акціонерів (ст.ст.41, 43 даного Закону), а тому підстава для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій, відсутня.

Стосовно третього порушення, вважає за необхідне зазначити наступне. Законом України «Про господарські товариства», Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» не передбачено обов'язку зазначати в Статуті товариства відомостей відносно «кількості акцій, на які були видані письмові зобов'язання».

При цьому, аудиторським висновком АФ «Фінансист» від 20.10.2008 року підтверджено, що ТОВ «Зміїв-Агро» належить частка в створюваному ТОВ «Беспалівське ХПП»-правонаступника ЗАТ «Зміїв-Агро» всього на загальну суму З 165 500,00 грн., що дорівнює 100% сплаченого статутного капіталу ЗАТ «Зміїв-Агро».

Таким чином відповідач, всупереч вимогам абз.2 п.9 Розділу І даного Порядку, по-перше, взагалі не зазначив підстав для відмови у скасуванні реєстрації акцій (норма Закону, що є порушеною), а по-друге, не врахував вимог діючого законодавства та фактично допустив власне трактування норм законодавства відносно відомостей, які мають зазначатися в Статуті товариства чи то відображатися в аудиторських висновках.

Відносно четвертого порушення, вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до вимог п.5 Розділу І даного Порядку, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою, а тому зроблено висновок щодо неправомірності прийняття акціонерним товариством рішення про реорганізацію.

Тобто необхідними умовами для реалізації акціонерним товариством вимог зазначено пункту Порядку, є:

акціонер має не голосувати за прийняття загальними зборами акціонерів

рішення про реорганізацію акціонерного товариства та

такий акціонер має звернутися до акціонерного товариства з відповідною

заявою.

Надані відповідачу документи свідчили про те, що акціонер ЗАТ «Зміїв-Агро» не приймав участі у загальних зборах акціонерів, на яких було прийнято рішення про реорганізації однак з письмовою заявою про викуп акцій до товариства, не звертався.

Таким чином, з їх боку не допущено порушення вимог п.5 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій, а висновок відповідача не ґрунтується на вимогах законодавства України.

Відносно п'ятого порушення щодо неправомірності прийняття рішення про реорганізацію, вважає за необхідне зазначити наступне. Чинним Цивільним Кодексом України (ст.ст.98, 104-108) передбачено право припинення юридичної особи в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам.

Таким чином, право реорганізації акціонерного товариства ЗАТ «Зміїв-Агро», передбачене діючим цивільним законодавством України і зазначений порядок реорганізації було дотримано з боку правонаступника.

За таких умов, зазначена відповідачем у п.5 розпорядження «підстава» для відмови у скасуванні випуску акцій, не є обгрунтованою.

Про неправомірність прийняття оскаржуваного розпорядження свідчить також наступна обставина справи.

09 липня 2008 року рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро» () було прийнято рішення про реорганізацію закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро» шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю.

У зв'язку з прийняттям рішення про припинення ЗАТ «Зміїв-Агро» шляхом реорганізації до Харківського територіального управляння відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим Рішенням ДКЦПФР №222 від 30.12.1998 року із відповідним пакетом документів було направлено заяву про зупинення обігу акцій.

На підставі зазначеної заяви уповноваженою особою Державної Комісії з цінних паперів та фондового ринку було винесено розпорядження № 19-ХА-З від 05.08.2008 року, яким зупинено обіг акцій ЗАТ «Зміїв-Агро» у зв'язку з прийняттям рішення про реорганізацію ЗАТ.

Тобто на зазначеному етапі реорганізації товариства (ЗАТ «Зміїв-Агро»), відповідач не вбачав умов для застосування вимог п.8 Розділу І даного Порядку, а саме:

а)невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б)порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності

акціонерного товариства;

в)виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

20.11.2008 року Зміївською районною державною адміністрацією Харківської області внесено запис про припинення ЗАТ «Зміїв-Агро» та реєстрацію ТОВ «Беспалівське ХПП», видано свідоцтво про державну реєстрацію ТОВ «Беспалівське ХПП», . За таких умов та відповідно до вимог ч.3 ст.8, 33, 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», державним реєстратором також підтверджено правомірність проведеної реорганізації ЗАТ «Зміїв-Агро» та реєстрації ТОВ «Беспалівське ХПП».

Представник відповідача за довіреністю ОСОБА_2 проти позову заперечує, посилаючись на слідуюче.

До ХТУ ДКЦПФР 05.12.2008р. ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» була подана заява про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Зміїв-Агро»з доданими до неї документами, за результатами розгляду якої уповноваженою особою ДКЦПФР 29.12.2008р. було винесено розпорядження № 17 ХА-В про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Зміїв-Агро» на підставі п. 8 Розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії №222 від 30.12.98р.,(у редакції Рішення Комісії № 398 від 14.07.05р., зареєстрованого в МЮ України 28.09.2005р. за № 1113/11393) (далі - Порядок) та вважаємо, що дане розпорядження було прийнято уповноваженою особою ДКЦПФР у відповідності до чинного законодавства про цінні папери та нормативних актів ДКЦПФР, оскільки:

1.В загальному повідомленні (газета «Вісті Зміївщини» № 69(9770) від 02.09.08 та «Відомості ДКЦПФР» №167 від 29.08.08) про скликання загальних зборів акціонерів 20.10.08 надруковано порядок денний, в якому йдеться про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Зміїв-Агро". Товариством було порушено вимоги ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» в частині повідомлення акціонерів шляхом публікації у засобах масової інформації про порядок денний загальних зборів, які скликаються.

Згідно ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» загальне повідомлення про проведення загальних зборів повинно містити зазначення часу і місця проведення зборів та порядку денного. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів, у порядку передбаченому статутом. Таким чином, законодавством забороняється вносити зміни до порядку денного при проведенні загальних зборів. Фактично у порядку денному, який було опубліковано у засобах масової інформації та зазначено у протоколі загальних зборів від 20.10.2008р., стояло питання про створення в порядку перетворення закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро» в товариство з обмеженою відповідальністю «Зміїв-Агро». А згідно цього протоколу загальних зборів акціонерів товариства були прийняті рішення щодо реорганізації ЗАТ "Зміїв-Агро" шляхом реорганізації (перетворення) у ТОВ "Беспалівське хлібоприймальне підприємство". Що і було зазначено у розпорядженні № 17 ХА-В від 29.12.2008р., а саме: «У протоколі загальних зборів акціонерів від 20.10.08, у затвердженому порядку денному зборів, як і в опублікованому у ЗМІ оголошенні, йдеться про створення саме ТОВ «Зміїв-Агро», а не ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», як було вирішено раніше на загальних зборах від 09.07.08. Усі подальші рішення, які були прийняті, стосувались дій щодо ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство». Таким чином, загальними зборами акціонерів, що відбулися 20.10.08 було прийняте рішення про створення ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», а не ТОВ «Зміїв-Агро», як зазначалося у опублікованому повідомленні, що є порушенням ч.4 ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» в частині заборони прийняття загальними зборами рішення з питань, не включених до порядку денного.

2. Відповідно до п. 5 Розділу І Порядку акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Статут ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» та Аудиторський висновок, складений Аудиторською фірмою «Фінансист» станом на 20.10.08, свідчать про те, шо акціонер ЗАТ «Зміїв-Агро» не обміняв свої акції на частку в статутному фонді ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», але у звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді ЗАТ «Зміїв-Агро» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» відображено, що кількість акцій, на які були видані письмові зобов'язання складає 100%, що є наданням недостовірної інформації.

Згідно протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» від 20.10.2008 р., передбачений порядок розрахунку з акціонерами, які не звернулися до товариства із заявою про викуп акцій, порушує вимоги п. 5 розділу 1 Порядку, відповідно до якого розрахунки з акціонерами здійснюються тільки на підставі подання письмових заяв.

3. Відповідно до фінансових звітів ЗАТ «Зміїв-Агро» за 2005, 2006, 2007 рр, які розміщені в мережі Інтернет у загальнодоступній інформаційній базі даних ДКЦПФР, вартість чистих активів за останні три фінансових роки виявляється меншою від статутного капіталу, але ЗАТ «Зміїв-Агро», в супереч п.3 ст. 155 Цивільного Кодексу України, замість прийняття рішення про зменшення свого статутного капіталу або про ліквідацію товариства, прийняло рішення про реорганізацію в ТОВ.

Згідно ч. 1 ст. 104 ЦК юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Згідно ст. 108 ЦК перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. Тобто товариство фактично продовжує існувати, але у іншій організаційно-правової формі. При ліквідації товариство фактично припиняє своє існування. Цивільне законодавство передбачає різні процедури для припинення та ліквідації товариства, а також розмежовує ці поняття.

Таким чином, на виконання вимоги ч. З ст. 155 ЦК товариство повинно було прийняти рішення про зменшення свого статутного капіталу або про ліквідацію товариства, що зроблено не було.

Прийняття рішення про реорганізацію в ТОВ в даному випадку, на їх погляд, не є виконанням цієї вимоги та суперечить ч. З ст. 155 ЦК.

Заслухавши сторони, дослідивши докази, суд приходить до висновку про задоволення адміністративного позову з наступних підстав.

Встановлено, що до ХТУ ДКЦПФР 05.12.2008р. ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» була подана заява про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Зміїв Агро» з доданими до неї документами, за результатами розгляду якої уповноваженою особою ДКЦПФР 29.12.2008р. було винесено розпорядження № 17 ХА-В про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Зміїв-Агро» на підставі п. 8 Розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії №222 від 30.12.98р.(у редакції Рішення Комісії № 398 від 14.07.05р., зареєстрованого в М Ю України 28.09.2005р. за № 1113/11393).

Згідно з вимогами п.8 Розділу І вищезазначеного Порядку, відмова в скасуванні реєстрації випусків акцій складається у разі:

а)невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б)порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності

акціонерного товариства;

в)виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або

проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення

діяльності акціонерного товариства.

Інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до вимог п.9 Розділу І даного Порядку, відмова в скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій оформлюється у вигляді розпорядження про відмову із зазначенням підстав для відмови і підписується уповноваженою особою реєструвального органу (додаток 1).

Судом встановлено, що загальними зборами акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро», які відбулися 09.07.2008 року, було прийнято рішення про припинення ЗАТ шляхом реорганізації у ТОВ «Беспалівське ХПП». В загальному повідомленні в газеті «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» № 167(421) від 29.08.2008 р. та газеті «Вісті Зміївщини» № 69 (9770 від 02.09.2008 р. було надруковано повідомлення про чергові збори акціонерів.

У ст.43 Закону України «Про господарські товариства» визначений порядок скликання загальних зборів акціонерів. Про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально, передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходження акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондової ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

На загальних зборах, які відбулися 20.10.2008 року, голова зборів ОСОБА_1,

керуючись саме відсутністю заборони в діючому законодавстві України про обмеження

у виборі майбутнього найменування господарського товариства, наголосив про те, що на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» від 09.07.2008 р. було прийнято рішення про створення в порядку перетворення товариства з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», але при публікації порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» було помилково надруковане найменування створюваного підприємства як товариство з обмеженою відповідальністю «Змїїв-Агро».

Таким чином закрите акціонерне товариство «Зміїв-Агро» реорганізоване шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство».

При прийнятті рішення щодо відмови в скасуванні реєстрації акцій ЗАТ «Зміїв - Агро» ДКЦПФР зазначено, що Статут ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне

підприємство» та Аудиторський висновок не відображає достовірної інформації щодо

кількості акцій, на які були видані письмові зобов'язання, посилаючись при цьому на порушення вимоги п.5 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій, відповідно до якого розрахунки з акціонерами здійснюються тільки на підставі подання ними письмових заяв.

Відповідно до вимог п.5 Розділу І даного Порядку, а саме, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Надані відповідачу документи свідчили про те, що акціонер ЗАТ «Зміїв-Агро» не приймав участі у загальних зборах акціонерів, на яких було прийнято рішення про реорганізацію та з письмовою заявою про викуп акцій до товариства не звертався.

Таким чином, з боку позивача не допущено порушення вимог п.5 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій.

Стосовно посилання ДКЦПФР на неправомірність прийнятого акціонерним товариством рішення про реорганізацію ЗАТ «Зміїв-Агро», суд зазначає, що воно є безпідставним та не ґрунтується на вимогах закону.

Так, вирішення питання про реорганізацію, як і відносно найменування створюваного в порядку реорганізації товариства, є правом акціонерів, згідно ст.41 Закону України «Про господарські товариства».

На загальних зборах, які відбулися 20.10.2008 року, голова зборів ОСОБА_1, довів до відома, що на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» від 09.07.2008 р. було прийнято рішення про створення в порядку перетворення ЗАТ - товариства з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», але при публікації порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ «Зміїв-Агро» було помилково надруковане в якості найменування створюваного підприємства товариства з обмеженою відповідальністю «Зміїв-Агро». При прийнятті рішення відносно створюваного товариства, акціонери підтвердили раніше прийняте рішення та визначилися, що закрите акціонерне товариство «Зміїв-Агро» реорганізується шляхом перетворення саме у товариство з обмеженою відповідальністю «Беспалівське хлібоприймальне підприємство».

За таких умов, фактичні обставини справи свідчать не тільки про відсутність визначених відповідачем підстав для відмови у скасуванні випуску акцій, але й взагалі про відсутність порушення порядку скликання чи організації загальних зборів акціонерів, передбаченого у ст.ст.41, 43 даного Закону, а тому підстава для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій, відсутня.

Відносно такого порушення, на яке маються посилання відповідача, як ті, що акціонер ЗАТ «Зміїв-Агро» не обміняв свої акції на частку в статутному фонді ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство», то суд зазначає, що у звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді ЗАТ «Зміїв-Агро» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Беспалівське хлібоприймальне підприємство» відображено, що кількість акцій, на які були видані письмові зобов'язання складає 100%, що є наданням недостовірної інформації., суд вважає безпідставним, оскільки Законом України «Про господарські товариства», Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» не передбачено обов'язку зазначати в Статуті товариства відомостей відносно «кількості акцій, на які були видані письмові зобов'язання».

При цьому, аудиторським висновком АФ «Фінансист» від 20.10.2008 року підтверджено, що ТОВ «Зміїв-Агро» належить частка в створюваному ТОВ «Беспалівське ХПП»- правонаступника ЗАТ «Зміїв-Агро» всього на загальну суму З 165 500,00 грн., що дорівнює 100% сплаченого статутного капіталу ЗАТ «Зміїв-Агро».

Таким чином відповідач, всупереч вимогам абз.2 п.9 Розділу І даного Порядку, по-перше, взагалі не зазначив підстав для відмови у скасуванні реєстрації акцій, тобто, з посиланням на норму Закону, що є порушеною, а по-друге, не врахував вимог діючого законодавства та фактично допустив власне трактування норм законодавства відносно відомостей, які мають зазначатися в Статуті товариства чи то відображатися в аудиторських висновках.

09 липня 2008 року рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро» () було прийнято рішення про реорганізацію закритого акціонерного товариства «Зміїв-Агро» шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю.

У зв'язку з прийняттям рішення про припинення ЗАТ «Зміїв-Агро» шляхом реорганізації до Харківського територіального управляння відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим Рішенням ДКЦПФР №222 від 30.12.1998 року із відповідним пакетом документів було направлено заяву про зупинення обігу акцій.

На підставі зазначеної заяви уповноваженою особою Державної Комісії з цінних паперів та фондового ринку було винесено розпорядження № 19-ХА-З від 05.08.2008 року, яким зупинено обіг акцій ЗАТ «Зміїв-Агро» у зв'язку з прийняттям рішення про реорганізацію ЗАТ.

Тобто на зазначеному етапі реорганізації товариства (ЗАТ "Зміїв-Агро"), відповідач не вбачав умов для застосування вимог п.8 Розділу І даного Порядку, а саме:

а)невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності

акціонерного товариства;

в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

20.11.2008 року Зміївською районною державною адміністрацією Харківської області внесено запис про припинення ЗАТ «Зміїв-Агро» та реєстрацію ТОВ «Беспалівське ХПП», видано свідоцтво про державну реєстрацію ТОВ «Беспалівське ХПП», . За таких умов та відповідно до вимог ч.3 ст.8, 33, 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», державним реєстратором також підтверджено правомірність проведеної реорганізації ЗАТ «Зміїв-Агро» та реєстрації ТОВ «Беспалівське ХПП».

Відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно до положення ст. 2 КАСУ завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1)на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3)обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4)безсторонньо (неупереджено);

5)добросовісно;

6)розсудливо;

7)з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації;

8)пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9)з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10)своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Таким чином, відповідачем, як субєктом владних повноважень, не дотримані вимоги Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії №222 від 30.12.98р.,(у редакції Рішення Комісії № 398 від 14.07.05р., зареєстрованого в М Ю України 28.09.2005р. за № 1113/11393), а саме: позивачу безпідставно відмовлено в скасуванні реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Зміїв Агро».

Згідно вимог ст.8 КАСУ, суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави та ст.9 КАСУ, де передбачено, що суд вирішує справи на підставі Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обовязковість яких надана Верховною Радою України. У разі невідповідності нормативно-правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обовязковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу, таким є Конституція України, що відповідає принципу верховенства права, який закріплений в ст.8 Конституції України та ст.22 Конституції України, де передбачено, що права і свободи людини і громадянина, закріплені цією Конституцією, не є вичерпними. Конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод.

А тому, при таких обставинах, вказані дії відповідача не можуть вважатися законними та обгрунтованими, оскільки вони здійсненні були не в межах та не у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, направлені на звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод позивача, що суперечить вимогам ст. 22 Конституції України і є підставою для задоволення адміністративного позову.

Керуючись ст.ст. 9, 11, 159 КАСУ, ст.ст. 8, 19, 22 Конституції України, ст.ст.98, 104-108 Цивільного Кодексу України, п.8,9 Розділу 1,п.3 Розділу 3 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідотств про реєстрацію випуску акцій, затвердженого Рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 222, Законом України «Про господарські товариства», суд , -

П О С Т А Н О В И В:

Позов задовільнити.

Визнати нечиним розпорядження Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 17 ХА-В від 29.12.2008 року.

Зобов"язати Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «ЗМІЇВ АРГО».

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд протягом 10 днів з дня її проголошення, шляхом подання заяви про апеляційне оскарження, а в разі складання постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАСУ з дня складання постанови в повному обсязі. Апеляційна скарга подається протягом 20 днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Повний текст постанови виготовлено 13.08.2009 року.

Суддя Самойлова В.В.