Справа № 1170/2а-717/11(2-кас/811/44/15)
Суддя: Олефіренко Н.А.
Дата ухвалення: 2017-08-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

08 серпня 2017 рокусправа № 1170/2а-717/11(2-кас/811/44/15)
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Олефіренко Н.А.

суддів: Білак С.В. Шальєвої В.А.

за участю секретаря судового засідання:Лащенко Р.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Кіровоградській області

на постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 травня 2017 р.

у справі № 1170/2а-717/11(2-кас/811/44/15)

за позовом ОСОБА_2

до Головного управління ДФС у Кіровоградській області

про визнання неправомірними дій, скасування наказів та стягнення коштів і моральної шкоди,-

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2011 року ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Державної податкової адміністрації (далі - ДПА) у Кіровоградській області, в якому, з урахуванням уточнень, просив: визнати протиправним та скасувати наказ голови ДПА у Кіровоградській області №17-о від 28 січня 2011 року "Про скасування наказів"; зобов'язати відповідача нарахувати та виплатити ОСОБА_2 вихідну допомогу при звільненні враховуючи: оклад 1866 грн., надбавку за звання у сумі 130 грн., надбавку за вислугу років у сумі 698,6 грн., 50 відсоткову надбавку у сумі 1347,30 грн. за високі досягнення згідно постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2007 року №700 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 09 березня 2006 року №268", надбавку за роботу з таємними документами у сумі 279,9 грн., премію попереднього місяця у сумі 635,03 грн.; з 28 січня 2011 року по 01 лютого 2011 року провести нарахування та виплату вихідної допомоги та грошової компенсації за невикористану відпустку з урахуванням посадового окладу, всіх видів надбавок, доплат та премій. Внести вказані нарахування до грошового атестату та довідки про додаткові види грошового забезпечення для перерахунку пенсії; зобов'язати відповідача виплатити ОСОБА_2 моральну шкоду за понесені ним душевні переживання в сумі 25 000 грн.

Постановою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 09 серпня 2011 року, позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано наказ ДПА у Кіровоградській області від 28 січня 2011 року № 17-о "Про скасування наказів" в частині, яка стосується призначення на посаду та встановлення щомісячної відсоткової надбавки до окладу грошового утримання за вислугу років позивачу. Зобов'язано ДПА у Кіровоградській області нарахувати та виплатити ОСОБА_2 вихідну допомогу при звільненні, а також грошову компенсацію за невикористану відпустку, враховуючи посадовий оклад, усі надбавки, доплати та премії, які належали б йому до виплати за посадою заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності Управління податкової міліції ДПА у Кіровоградській області. Зобов'язано ДПА у Кіровоградській області внести зміни до наказу від 01 лютого 2011 року № 19-о "Про звільнення співробітника" в частині назви займаної посади при звільненні ОСОБА_2, зазначивши посаду заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності Управління податкової міліції ДПА у Кіровоградській області. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з постановою суду, Головне управління ДФС у Кіровоградській області, посилаючись на порушення норм матеріального права, подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволені позовних вимог.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09 лютого 2012 року апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Кіровоградській області залишено без задоволення, постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 09 серпня 2011 року без змін.

Не погодившись з ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09 лютого 2012 року ДПА у Кіровоградській області, посилаючись на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, звернулись з касаційною скаргою просили скасувати оскаржувані судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування доводів касаційної скарги зазначає, що судами попередніх інстанцій безпідставне не взято до уваги, що наказ № 15-о від 28 січня 2011 року "Про призначення співробітників", який був скасований оскаржуваним наказом, не відповідав вимогам Наказу ДПА України №762 від 05 грудня 2008 року, яким затверджено Інструкцію про порядок призначення на посади та звільнення з посад працівників податкової міліції номенклатури ДПА України.

Ухвалою Вищого адміністративного суду від 08.12.2015 року касаційну скаргу Державної податкової адміністрації у Кіровоградській області задоволено частково, постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 09 серпня 2011 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09 лютого 2012 року скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції

Постановою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 09 серпня 2011 року, позов задоволено частково, визнано протиправним та скасовано наказ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області від 28 січня 2011 року №17-о; зобов'язано Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області внести зміни до наказу Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області від 01 лютого 2011 року №19-о, зазначивши, що ОСОБА_2 звільнено з органів податкової міліції з посади заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області; зобов'язано Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області внести зміни до наказу Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області від 17 лютого 2011 року №12-Ф, включивши ОСОБА_2 до списку осіб, яким встановлено надбавку за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи в розмірі 50% посадового окладу заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області з урахуванням надбавки за спеціальне звання і вислугу років, та виплатити її за лютий 2011 року; зобов'язано Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області перерахувати ОСОБА_2 вихідну допомогу при звільненні з урахуванням посадового окладу заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області, надбавок за спеціальне звання, вислугу років, за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи та премії, яка нарахована у січні 2011 року, і виплатити її, врахувавши попередньо сплачені кошти; зобов'язано Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області перерахувати ОСОБА_2 грошову компенсацію за невикористані дні відпустки з урахуванням посадового окладу заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області, надбавок за спеціальне звання, вислугу років, за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи та премії, яка нарахована у січні 2011 року, і виплатити її, врахувавши попередньо сплачені кошти; в іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись з постановою суду, Головне управління ДФС у Кіровоградській області, посилаючись на порушення норм матеріального права, подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволені позовних вимог.

Сторони до суду не з'явилися. Про день, місце та час розгляду справи сторони повідомлені належним чином, про що в матеріалах справи є належний доказ, що дає судові підстави для застосування положень частини 4 статті 196 КАС України.

У зв'язку з неявкою сторін фіксування судового засідання не здійснювалось, відповідно ч.1 ст. 41 КАС України.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду, в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, дослідивши матеріали справи, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного перегляду, що головою ДПА у Кіровоградській області видано наказ № 15-о від 28 січня 2011 року "Про призначення співробітників", згідно з яким підполковника податкової міліції ОСОБА_2 з 28 січня 2011 року було призначено на посаду заступника начальника управління-начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ ДПА в області. Вказаним наказом позивача звільнено з посади начальника відділення оперативного супроводження діяльності підрозділів боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом УПМ ДПА в області та встановлено посадовий оклад 1866 грн. згідно з штатним розписом.

Згідно з наказом голови ДПА у Кіровоградській області № 16-о від 28 січня 2011 року "Про встановлення відсоткової надбавки" за позивачем рахується щомісячна відсоткова надбавка до окладу грошового утримання за вислугу років у календарному обчисленні з 28 січня 2011 року - 20 років 00 місяців 02 дні - в розмірі 35%.

Наказом голови ДПА у Кіровоградській області № 17-о від 28 січня 2011 року у зв'язку з надходженням до ДПА в області листа ДПА України від 24 січня 2011 року №121/7/26-3717/ДСК "Про відпрацювання матеріалів Державного комітету фінансового моніторингу України" (вх. від 27 січня 2011 року №14/8/ДСК), постанови прокуратури Кіровоградської області від 26 січня 2011 року "Про порушення дисциплінарного провадження" (вх. від 28 січня 2011 року №267/10) та призначенням службового розслідування відносно підполковника податкової міліції ОСОБА_2 відповідно до розпорядження ДПА в області від 28 січня 2011 року №10-р/ДСК "Про призначення службового розслідування" - скасовано накази ДПА в області від 28 січня 2011 року № 15-о "Про призначення співробітників" та № 16-о "Про встановлення відсоткової надбавки".

Наказом голови ДПА у Кіровоградській області № 19-о від 01 лютого 2011 року "Про звільнення співробітника" звільнено з органів податкової міліції у запас Збройних Сил з постановкою на військовий облік за пунктом 64 "б" (через хворобу) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року №114 підполковника податкової міліції ОСОБА_2 начальника відділення оперативного супроводження діяльності підрозділів боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом УПМ ДПА у Кіровоградській області з 01 лютого 2011 року, з виплатою йому грошової (вихідної) допомоги та грошової компенсації за невикористану відпустку.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що скасування наказу про призначення на посаду не є видом дисциплінарного стягнення, та не могло бути застосовано до позивача, а тому інші вимоги підлягають задоволенню як похідні.

Колегія суддів частково погоджується з висновками суду першої інстанції зважаючи на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, головою ДПА у Кіровоградській області видано наказ № 15-о від 28.01.2011 року „Про призначення працівників" щодо призначення з 28.01.2011 року підполковника податкової служби ОСОБА_2 на посаду заступника начальника управління-начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ ДПА в області (т.1а. с.51).

Згідно з наказом відповідача від 28.01.2011 року № 16-о «Про встановлення відсоткової надбавки» за позивачем рахується щомісячна відсоткова надбавка до окладу; грошового, утримання за вислугу років у календарному обчисленні з 28.01.2011 року - 20 років 00 міс. 02 дні - в розмірі 35% (т.1а. с.52).

За наказом голови ДПА у Кіровоградській області № 17-о від 28.01.2011 р. вищевказаний наказ № 15-о від 28.01.2011 р. був скасований головою ДПА у Кіровоградській області (т.1а. с.53).

З письмових пояснень відповідача вбачається, що наказ № 15-о від 28.01.2011 року скасовано в зв'язку з тим, що відносно ОСОБА_2 за поданням прокуратури Кіровоградської області 28.01.2011 року призначено службове розслідування і оскільки ОСОБА_2 не приступив до виконання службових обов'язків, то наказ № 15-о від 28.01.2011 року не набрав законної сили.

На підставі наказу відповідача від 01.02.2011 року № 19-о «Про звільнення співробітника», позивача було звільнено з органів податкової міліції у запас Збройних-Сил з постановкою на військовий облік за п.64 «Б» (через хворобу) «Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ» з посади начальника відділення оперативного супроводження діяльності підрозділів боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом УПМ ДПА в області з 01.02.2011 року, з виплатою йому грошової (вихідної) допомоги та грошової компенсації за невикористану відпустку.

Згідно ст.3 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" від 04.12.1990 р. №509-XII (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних відносин) органи державної податкової служби України у своїй діяльності керуються Конституцією України, законами України, іншими нормативно-правовими актами органів державної влади, а також рішеннями Верховної Ради Автономної Республіки Крим і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування з питань оподаткування, виданими у межах їх повноважень.

Відповідно до п.1 Постанови КМУ "Про проходження служби особами начальницького складу податкової міліції та обчислення їм вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги" від 30.10.98 року № 1716 установлено, що особи начальницького складу податкової міліції проходять службу в порядку, встановленому Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ Української РСР, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року N 114.

Згідно п.23 Положення про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженого Постановою КМ УРСР від 29.07.91 р. № 114 (далі -Положення про проходження служби…) особи рядового і начальницького складу несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну та кримінальну відповідальність згідно з законодавством.

У статті 12 Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України, який затверджено Законом України від 22.02.2006 р. № 3460-IV (далі - Дисциплінарний статут) наведений вичерпний перелік видів дисциплінарних стягнень, що можуть накладатись на осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ за порушення службової дисципліни. Серед таких стягнень: 1) усне зауваження, 2) зауваження, 3) догана, 4) сувора догана, 5) попередження про неповну посадову відповідність, 6) звільнення з посади; 7) пониження в спеціальному званні на один ступінь; 8 ) звільнення з органів внутрішніх справ.

З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що законодавством не передбачено дисциплінарне стягнення у вигляді скасування наказу про призначення.

Крім того, законодавством про працю України та «Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ»не передбачено можливість скасування наказу про призначення на нову посаду, навіть у випадку, якщо працівник у визначений строк не став до роботи.

Зазначене свідчить про протиправність дій податкового органу щодо винесення оскаржуваного наказу.

Отже, судом першої інстанції правомірно задоволено позовні вимоги щодо визнання протиправним та скасування наказу від 28.01.2011 року № 17-о «Про скасування наказів» в частині, яка стосується позивача, оскільки наказ № 15-о та № 16-0 від 28.01.2011 року містить призначення на посаду та встановлення щомісячної відсоткової надбавки до окладу грошового утримання за вислугу років ОСОБА_2

Також, судом першої інстанції правомірно задоволено позовні вимоги щодо зобов'язання відповідача нарахувати та виплатити ОСОБА_2 вихідну допомогу при звільнені, а також грошову компенсацію за невикористану відпустку, враховуючи посадовий оклад, усі надбавки, доплати та премії, які належали б йому до виплати за посадою заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ ДПА у Кіровоградській області.

Також правомірно суд першої інстанції зобов'язав відповідача внести зміни до свого наказу № 19-о від 01.02.2011 року в частині назви займаної посади при звільнені ОСОБА_2, зазначивши посаду заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності Управління податкової міліції Державної податкової адміністрації у Кіровоградській області.

Натомість помилковими є висновки щодо задоволення вимог стосовно зобов'язання Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області внести зміни до наказу Державної податкової адміністрації у Кіровоградській області від 17 лютого 2011 року №12-Ф, включивши ОСОБА_2 до списку осіб, яким встановлено надбавку за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи в розмірі 50% посадового окладу заступника начальника управління-начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації у Кіровоградській області з урахуванням надбавки за спеціальне звання і вислугу років та виплатити за лютий 2011 року.

Задовольняючи вимоги в цій частині позову, суд першої інстанції не звернув уваги на ту обставину, що станом на 17 лютого 2011 року, тобто на момент винесення наказу №12-Ф від 17.02.2011 року, позивач був звільнений на підставі рапорту з органів податкової міліції у запас Збройних Сил з постановкою на військовий облік.

З урахуванням зазначеного відсутні підстави для задоволення позову в цій частині.

Крім того, на думку колегії суддів, при з'ясуванні фактів, з якими закон пов'язує відшкодування моральної шкоди, слід виходити з підстав та обставин, які мають враховуватися при визначенні розміру відшкодування.

Відповідно до роз'яснень, даних в п.4,9 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25.05.2001 року №5 "Про судову практику в справах про відшкодування моральної /немайнової/ шкоди", обов'язковому з'ясуванню при вирішенні справ про відшкодування моральної шкоди підлягають: наявність такої шкоди, протиправність діяння її заподіювача, наявність причинного зв'язку між шкодою та протиправними діяннями її заподіювача та вина останнього в заподіянні. Зокрема, суд повинен з'ясувати, чим підтверджується факт заподіяння позивачеві моральних чи фізичних страждань або витрат немайнового характеру, за яких обставин та якими діями /бездіяльністю/ вони заподіяні, в якій грошовій сумі позивач оцінює заподіяну шкоду та з чого він виходив при цьому.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції ОСОБА_2 дійсно спричинено моральну шкоду, однак колегія суддів вважає, що її розмір з огляду на вищевказані обставини завищено, тому рішення суду в цій частині підлягає зміні, а саме моральні страждання цілком компенсуються сумою у розмірі 1000 грн.

З урахуванням викладеного колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Керуючись ст. ст. 195, 198, 202, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Кіровоградській області - задовольнити частково.

Постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 18 травня 2017 р. у справі № 1170/2а-717/11(2-кас/811/44/15) - скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позов ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області від 28 січня 2011 року №17-о.

Зобов'язати Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області внести зміни до наказу Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області від 01 лютого 2011 року №19-о, зазначивши, що ОСОБА_2 звільнено з органів податкової міліції з посади заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області.

Зобов'язати Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області перерахувати ОСОБА_2 вихідну допомогу при звільненні з урахуванням посадового окладу заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області, надбавок за спеціальне звання, вислугу років, за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи та премії, яка нарахована у січні 2011 року, і виплатити її, врахувавши попередньо сплачені кошти.

Зобов'язати Головне управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області перерахувати ОСОБА_2 грошову компенсацію за невикористані дні відпустки з урахуванням посадового окладу заступника начальника управління - начальника відділу протидії злочинам у базових галузях економіки управління оперативно-розшукової діяльності УПМ Державної податкової адміністрації в Кіровоградській області, надбавок за спеціальне звання, вислугу років, за високі досягнення у праці або за виконання особливо важливої роботи та премії, яка нарахована у січні 2011 року, і виплатити її, врахувавши попередньо сплачені кошти.

В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.

Стягнути з Головного управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області на користь ОСОБА_2 моральну шкоду в сумі 1000 грн.

Постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в порядку та строки, визначені ст.212 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий: Н.А. Олефіренко

Суддя: С.В. Білак

Суддя: В.А. Шальєва