Справа № 820/1445/17
Суддя: Мар'єнко Л.М.
Дата ухвалення: 2017-07-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
м.Харків

19 липня 2017 р. №820/1445/17
Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Мар`єнко Л.М.,

при секретарі судового засідання - Принцевській Ю.В.,

за участю: представника позивача - Смородського О.Г.,

представника відповідача - Черепова К.В.,

представника третьої особи - Щербак М.Ю.,
розглянувши в місті Харкові в приміщенні Харківського окружного адміністративного суду у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Генерального штабу Збройних Сил України, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Генерального штабу Збройних Сил України, третя особа, Військова частина НОМЕР_1 , в якому просить суд:

- зобов`язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести зміни до наказу по особовому складу від 14.04.2016 № 115 щодо встановлення початку проходження служби у Збройних Силах України з 20 серпня 1995 року, з урахуванням постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі № 2а-2890/08;

- зобов`язати Генеральний штаб Збройних Сил України надати розпорядження командуванню військової частини НОМЕР_1 видати наказ по стройовій частині, в якому встановити ОСОБА_1 календарну вислугу років у Збройних Силах України, з урахуванням терміну навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, тобто з урахуванням 2 років 9 місяців 24 днів - періоду з 20 серпня 1995 по 13 червня 1998 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він з 20.08.1995 по 13.06.1998 навчався в Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою. Наказом начальника Ліцею № 147 від 20.08.1995 його зараховано до списку ліцеїстів 1-го курсу Чернігівського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою та зараховано на всі види довольства з 21.08.1995. Після закінчення ліцею позивач був направлений до Харківського інституту льотчиків, де навчався до 26.08.2001, а потім переведено у зв`язку зі скороченням Харківського інституту льотчиків до Одеського інституту сухопутних військ, який закінчив 16.06.2002. Також позивач зазначив, що при оформлені особової справи позивача перед випуском із інституту допущено помилку стосовно початку військової служби, а саме: день зарахування до університету, а не день прибуття на навчання до військового ліцею. Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі № 2а-2890/08, яка набрала законної сили, визнано дії командира військової частини НОМЕР_2 щодо відмови зарахувати ОСОБА_1 у загальний стаж військової та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України термін навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою неправомірними. Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 встановити початком проходження військової служби ОСОБА_1 день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року. Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 видати наказ по стройовій частині про зарахування своїм рішенням термін навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 , провести перерахунок вислуги років та вважати початком проходження військової служби день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року. На виконання вищевказаного рішення суду наказом № 124 командира військової части НОМЕР_2 від 18.06.2009 начальнику служби пального і мастильних матеріалів тилу капітану ОСОБА_1 встановлено початок проходження військової служби день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20.08.1995, що було відображено у послужному списку позивача. Згодом позивача переведено до військової частини НОМЕР_1 , де він проходив військову службу до 12.06.2016. Наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 14.04.2016 № 115 майор ОСОБА_1 звільнений у запас. Наказом командира ВЧ НОМЕР_1 від 12.05.2016 № 120 майора ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу ВЧ НОМЕР_1 та встановлено календарну вислугу років у Збройних Силах України - 17 років 09 місяців. Разом з тим, у наказі командування ВЧ НОМЕР_1 до вислуги років, а саме в 17 років 09 місяці майору ОСОБА_1 не зараховано період навчання в Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, який позивачу зараховано у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у ЗC України наказом ВЧ НОМЕР_2 від 18.06.09р. № 124 на підставі постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 р. Таким чином, період навчання позивача в Чернігівському військовому ліцеї складає 2 роки 9 місяців 24 дні.

Відповідач проти позову заперечував, від представника відповідача - Черепова К.В. через канцелярію суду надійшли письмові заперечення на позов, в яких представник відповідача просив відмовити у задоволенні позовних вимог, посилаючись на те, що під час спірних правовідносин відповідач діяв у спосіб та у межах, визначених чинним законодавством, оскільки вважає, що відсутні правові підстави для зарахування позивачу до календарної вислуги років у Збройних Силах України терміну навчання у Чернігівському військовому ліцеї.

Представник позивача - Смородський О.Г. в судовому засіданні підтримав позовні вимоги в повному обсязі, просив їх задовольнити, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві.

Представник відповідача - Черепов К.В. у судовому засіданні заперечував проти позову, просив відмовити у його задоволенні, посилаючись на обставини, викладені у письмових запереченнях на позов та додаткових письмових поясненнях.

Представник третьої особи - Щербак М.Ю. судовому засіданні заперечував проти позову, просив відмовити у його задоволенні, оскільки вважає позовні вимоги необґрунтованими та безпідставними.

Заслухавши пояснення представників сторін та представника третьої особи, дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини.

ОСОБА_1 з 20 серпня 1995 по 13 червня 1998 року навчався в Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою. Наказом начальника Ліцею від 20 серпня 1995 року № 147 ОСОБА_1 зараховано до списку ліцеїстів 1-го курсу Чернігівського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою та зараховано на всі види довольства з 21 серпня 1995 року, що не заперечується сторонами у справі.

Після закінчення ліцею позивач навчався у Харківському інституті льотчиків, до 26 серпня 2001 року, згодом у зв`язку зі скороченням Харківського інституту льотчиків продовжив навчання у Одеському інституті сухопутних військ, який закінчив 16 червня 2002 року.

В ході судового розгляду представником позивача пояснено, що при оформленні особової справи позивача безпосередньо перед випуском із інституту допущено описку у записі стосовно початку військової служби позивача, а саме: день зарахування до університету, а не день прибуття на навчання до військового ліцею.

Відповідно до п.п."в" п. 1 ст. 24 Закону України "Про загальний службовий обов`язок та військову службу", в редакції, що діяла на час спірних правовідносин, початком проходження військової служби вважається день призначення на посаду курсанта (слухача) вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які добровільно вступають на військову службу.

Згідно абз.3 п.4 Тимчасового положення про проходження військової служби, солдатами, матросами, сержантами і старшинами, який затвердженого Указом Президента України від 13.05.1993 № 174/93, що діяв на час спірних правовідносин, початком перебування на військовій службі вважається день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом - для допризовників, призовників і військовозобов`язаних.

(втратив чинність згідно Указу Президента України від 07.11.2001 № 1053).

При цьому суд зазначає, що з 01.01.2002 набрав чинності Указ Президента України від 07.11.2001 № 1053/2001 "Про затвердження Положення про проходження військової служби солдатами, матросами, сержантами та старшинами Збройних Сил України".

Так, пунктом 10 Положення про проходження військової служби солдатами, матросами, сержантами та старшинами Збройних Сил України визначено, що перший контракт про проходження військової служби укладається на строк, зокрема, з курсантами військових навчальних закладів про проходження ними військової служби після закінчення військового навчального закладу на посадах офіцерського складу - 5 років.

Суд зазначає, що згідно положень ст. 5 ЦК України, акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом`якшує або скасовує цивільну відповідальність особи. Якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов`язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

Відповідно до положень ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи, а відповідно до практики тлумачення Конституційним судом України принципу незворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, (Рішення Конституційного суду України від 09.02.1999 р. № 1-рп/99, Рішення від 05.04.2001 р. у справі № 1-16/2001 та Рішення від 02.07.2002 року у справі № 1 8/2002) дію нормативно-правового акту в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності. Закони та інші нормативно-правові акти України не поширюються на правовідносини, які виникли і не закінчились до набуття чинності тих законів та інших нормативно-правових актів, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце.

В ході судового розгляду судом встановлено, що з метою зарахування строків навчання у Ліцеї, внесення змін до всіх облікових документів позивач звернувся до командира військової частини НОМЕР_2 , в якій проходив військову службу на момент звернення. Проте, позивачу було відмовлено, через що для захисту свого права позивач звернувся до суду з адміністративний позовом.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі № 2а-2890/08, яка набрала законної сили, адміністративний позов ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_2 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії задоволено у повному обсязі. Визнано неправомірними дії командира військової частини НОМЕР_2 щодо відмови зарахувати ОСОБА_1 у загальний стаж військової та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України термін навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою. Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 встановити початком проходження військової служби ОСОБА_1 день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року. Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 видати наказ по стройовій частині про зарахування своїм рішенням термін навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 , провести перерахунок вислуги років та вважати початком проходження військової служби день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року.

Згідно матеріалів справи, на виконання постанови суду наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 18.06.2009 № 124 (а.с.12) начальнику служби пального і мастильних матеріалів тилу капітану ОСОБА_1 встановлено початок проходження військової служби день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року.

Судом встановлено, що вказані відомості внесено до послужного списку ОСОБА_1 , що підтверджується витягом з послужного списку позивача, виданим ВЧ НОМЕР_2 (а.с.15).

В ході судового розгляду судом встановлено, що ОСОБА_1 переведено до військової частини НОМЕР_1 для подальшого проходження військової служби.

Згідно Витягу з наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 14.04.2016 № 115, майора ОСОБА_1 відповідно до п.б ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий час і військову службу" (за станом здоров`я) звільнено у запас (а.с.13).

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 12.05.2016 №120 майора ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та встановлено календарну вислугу років у Збройних Силах України - 17 років 09 місяців (а.с.14).

Водночас, суд зазначає, що у наказі командування військової частини НОМЕР_1 до вислуги років, а саме в 17 років 09 місяці майору ОСОБА_1 не зараховано період навчання з 20 серпня 1995 по 13 червня 1998 року в Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, який позивачу було зараховано у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у ЗC України наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 18.06.2009 № 124, на підставі постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008.

Згідно матеріалів справи, у 2016 році позивач звернувся до суду із адміністративним позовом до командира військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії, а саме щодо включення до вислуги років терміну навчання у ліцеї.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 25.10.2016 по справі №820/4271/16 в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії відмовлено.

Ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 08.12.2016, апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишено без задоволення. Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 25.10.2016 залишено без змін.

Суд зазначає, що, виходячи зі змісту постанови Харківського окружного адміністративного суду та ухвали Харківського апеляційного адміністративного суду, в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 відмовлено, з огляду на те, що рішення про встановлення строку військової служби командиром військової частини НОМЕР_1 було прийнято на підставі наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 14.04.2016 №115, у якому визначено, що позивач перебуває у Збройних Силах України з 25.07.1998, як на підставі розпорядження вищестоящого командування. При цьому відповідач ВЧ НОМЕР_1 не наділений повноваженнями щодо самостійного внесення змін до наказів командування по особовому складу, отже позивач у справі №820/4271/16 фактично звернувся з вимогами до неналежного відповідача.

В ході судового розгляду, судом встановлено, що позивач за результатами розгляду судом його позову звернувся до Генерального штабу ЗС України з заявою від 24.10.2016 (а.с.21), в якій просив уточнити дату початку проходження ним військової служби, з урахуванням постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008, та надати відповідне розпорядження командуванню військової частини НОМЕР_1 . За результатами вказаного звернення відповідачем не надано відповіді.

Згідно матеріалів справи, у зв`язку з відсутністю відповіді на звернення позивача на адресу відповідача було направлені представником позивача адвокатські запити від 17.01.2017, від 22.02.2017 (а.с.22,23).

Листом від 09.03.2017, за підписом начальника управління персоналу - заступника начальника штабу командування Сухопутних військ Збройних Сил України Долгашова Г.В., повідомлено представника позивача, що майор запасу ОСОБА_1 не проходив військову службу в частинах Сухопутних військ Збройних Сил України, тому до компетенції Командування Сухопутних військ не входить уточнення дати початку проходження військової служби та вислуги років військовослужбовців інших видів Збройних Сил України (а.с.24).

Суд зазначає, що на виконання постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі №2а-2890/08, командиром військової частини НОМЕР_2 вже видано наказ по стройовій частині від 18.06.2009 № 124 про зарахування терміну навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 .

При цьому, виходячи зі змісту послужного списку позивача, який зберігається у його особовій справі у ВЧ НОМЕР_1 , у списку міститься запис про призначення ОСОБА_1 на військову службу з 20.08.1995, на підставі наказу командира ВЧ НОМЕР_2 від 18.06.2009 №124, прийнятого на підставі постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі №2а-2890/08.

Згідно пп. 2.3.2 Інструкції з діловодства у Збройних силах України, затвердженою наказом Генерального штабу Збройних Сил України від 16.09.2013 № 200 у Збройних силах України в межах наданих повноважень видаються накази з питань звільнення з військової служби відповідно до номенклатури посад.

Відповідно до частини 3 пункту 225 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Сил України, затверджених Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153 (далі - Положення), звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється у військових званнях до майора (капітана 3 рангу) включно за всіма підставами, крім звільнення осіб офіцерського складу через службову невідповідність та у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, - командувачами видів Збройних Сил України, першим заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

Пунктом 233 Положення передбачено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення.

Пунктом 234 Положення встановлено, що перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.

Пунктом 12.9 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою Наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009 року за, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 року за № 438/16454 визначено, що документи на звільнення військовослужбовців з військової служби надсилаються безпосередньо до кадрового органу посадової особи, яка має право на звільнення такого військовослужбовцю -і військової служби.

Пункт 12.11 зазначеної Інструкції визначає, що Перелік документів, що подаються з поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби, зазначено у додатку 18 до Інструкції.

Перелік документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби при поданні до звільнення з військової служби за підставою за станом здоров`я складає: висновок (постанова) військово-лікарської комісії; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

В ході судового розгляду судом встановлено, що до Кадрового центру Генерального штабу Збройних Сил України надійшли документи, встановлені Переліком, проте постанова Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 не долучена ВЧ НОМЕР_1 , а в Поданні на звільнення зазначено дату перебування майора ОСОБА_1 на військовій службі з 28.07.1998, тобто без врахування постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі №2а-2890/08.

Таким чином, третьою особою ВЧ НОМЕР_1 при направленні документів для звільнення позивача з військової служби не повідомлено Генеральний штаб Збройних Сил України про фактичне зарахування терміну навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у загальний стаж військової служби та у стаж безперервної служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 , на підставі постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі №2а-2890/08, відповідно, Генеральним штабом Збройних Сил України при прийнятті наказу по особовому складу від 14.04.2016 №115 не враховано період навчання позивача в Чернігівському військовому ліцеї з 20 серпня 1995 р. по 13 червня 1997 року, що складає 2 роки 9 місяців 24 дні.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про те, що при прийнятті наказу першим заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 14.04.2016 № 115, а також ВЧ НОМЕР_1 при прийнятті наказу по стройовій частині від 12.05.2016 № 120 щодо встановлення вислуги років майору ОСОБА_1 не враховано постанову Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі №2а-2890/08, що набрала законної сили, якою визнано початком проходження військової служби ОСОБА_1 день зарахування до Чернігівського військового ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою 20 серпня 1995 року.

Відповідно до положень ст. 129-1 Конституції України, судове рішення є обов`язковим до виконання.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги про зобов`язання Генеральний штаб Збройних Сил України внести зміни до наказу по особовому складу від 14.04.2016 № 115 щодо встановлення початку проходження служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 з 20 серпня 1995 року, з урахуванням постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі № 2а-2890/08 є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо позовних вимог про зобов`язання Генеральний штаб Збройних Сил України надати розпорядження командуванню військової частини НОМЕР_1 видати наказ по стройовій частині, в якому встановити ОСОБА_1 календарну вислугу років у Збройних Силах України, з урахуванням терміну навчання у Чернігівському військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, тобто з урахуванням 2 років 9 місяців 24 днів - періоду з 20 серпня 1995 по 13 червня 1998 року, суд зазначає, що вказані позовні вимоги є передчасними, оскільки подальші дії Генерального штабу Збройних Сил України на виконання рішення суду передбачають надання такого розпорядження, у зв`язку з чим з цього наразі приводу відсутній спір, отже такі позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Таким чином, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 2, 8-14, 71, 94, 160-163, 167, 186 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:
Адміністративний позов ОСОБА_1 до Генерального штабу Збройних Сил України, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.

Зобов`язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести зміни до наказу по особовому складу від 14.04.2016 № 115 щодо встановлення початку проходження служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 з 20 серпня 1995 року, з урахуванням постанови Харківського окружного адміністративного суду від 07.07.2008 по справі № 2а-2890/08.

В іншій частині позовних вимог - відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова виготовлена у повному обсязі 26 липня 2017 року.

Суддя Л.М. Мар`єнко