Справа № 750/2431/17
Суддя: Мацедонська В.Е.
Дата ухвалення: 2017-08-02 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 750/2431/17 Головуючий у 1-й інстанції: Литвиненко І.В. Суддя-доповідач: Мацедонська В.Е.
У Х В А Л А

Іменем України

02 серпня 2017 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Мацедонської В.Е.,

суддів Лічевецького І.О., Мельничука В.П.,

при секретарі Горяіновій Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на постанову Деснянського районного суду м.Чернігова від 05 травня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Чернігівської міської ради, треті особи: Комунальне підприємство «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради, Управління житлово-комунального господарство Чернігівської міської ради, ФОП ОСОБА_3, ФОП ОСОБА_4, ФОП ОСОБА_5, ФОП ОСОБА_6, ФОП ОСОБА_7, ФОП ОСОБА_8, ФОП ОСОБА_9, ФОП ОСОБА_10, ФОП ОСОБА_11, ФОП ОСОБА_12, ФОП ОСОБА_13, ФОП ОСОБА_14, ФОП ОСОБА_15, ОСОБА_54, ФОП ОСОБА_17, ФОП ОСОБА_18, ФОП ОСОБА_19, ФОП ОСОБА_20, ФОП ОСОБА_21, ФОП ОСОБА_22, ФОП ОСОБА_23, ФОП ОСОБА_24, ФОП ОСОБА_25, ФОП ОСОБА_26, ФОП ОСОБА_27, ФОП ОСОБА_28, ФОП ОСОБА_29, ФОП ОСОБА_30, ФОП ОСОБА_31, ФОП ОСОБА_32, ФОП ОСОБА_33, ФОП ОСОБА_34, ФОП ОСОБА_35, ФОП ОСОБА_36, ФОП ОСОБА_37, ФОП ОСОБА_38, ФОП ОСОБА_39, ФОП ОСОБА_40, ФОП ОСОБА_41, ФОП ОСОБА_42, ФОП ОСОБА_43, ФОП ОСОБА_44, ФОП ОСОБА_45, ФОП ОСОБА_46, ФОП ОСОБА_47, ФОП ОСОБА_48 про визнання протиправним та скасування пункту №2 рішення Чернігівської міської ради,-

в с т а н о в и в:

Постановою Деснянського районного суду м.Чернігова від 05 травня 2017 року у задоволенні позову ОСОБА_2 до Чернігівської міської ради про визнання протиправним та скасування пункту №2 рішення Чернігівської міської ради від 28 лютого 2017 року №16/VII-27 відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції з мотивів порушення судом норм матеріального та процесуального права та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Свої вимоги апелянт обґрунтовує відсутністю заборони на встановлення тимчасових споруд іншими особами, ніж тими, що звертались з відповідною заявою про надання паспорту прив'язки. Паспорти прив'язки на розміщення тимчасових споруд не були анульовані, крім того Чернігівська міська рада не наділена повноваженнями приймати рішення про демонтаж тимчасових споруд без рішення суду.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача, відповідача, КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради, Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав:

З матеріалів справи вбачається, що 19 травня 2010 року на підставі рішення Чернігівської міської ради 46 сесія 5 скликання від 29 січня 2010 року, КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради видано державний акт серія НОМЕР_1 на право постійного користування земельною ділянкою площею 0,1792 га, що розташована у АДРЕСА_1, цільове призначення (використання) земельної ділянки - для розміщення тимчасових прилавків (столів). Кадастровий номер земельної ділянки НОМЕР_2

Управлінням архітектури та містобудування Чернігівської міської ради було видано КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради (замовнику) паспорти прив'язки на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності - тимчасові прилавки (столи) за адресою: АДРЕСА_1 від 24 квітня 2012 року реєстраційний №12, площа забудови - 366 м2, від 28 листопада 2012 року реєстраційний №49, площа забудови - 36 м2 та від 27 березня 2013 року реєстраційний №8, площа забудови становить 135 м2. Дані паспорти прив'язки дійсні безтерміново.

31 липня 2015 року між ОСОБА_49 (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено договір купівлі-продажу майна, за умовами якого продавець передав у власність покупця, а покупець прийняв у власність торгові ряди, які знаходяться у АДРЕСА_1 та складаються з 83 тимчасових приміщень загальною площею 551 кв.м.

Між КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради (підприємство) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 (інвестор) 01 серпня 2015 року укладено договір про спільну інвестиційну діяльність без створення юридичної особи №108/015:0298, предметом якого є спільна діяльність сторін з розміщення та експлуатації об'єктів соціально-торгового призначення - торгових рядів за адресою: АДРЕСА_1, які знаходяться на земельній ділянці площею 0,1792 га, що передана підприємству у постійне користування згідно з Державним актом на право постійного користування земельною ділянкою, зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №14(730) від 19 травня 2010 року. Метою спільної діяльності за цим договором є задоволення суспільних потреб (соціальний ефект) шляхом організації якісного торговельного обслуговування населення, забезпечення благоустрою та приведення інфраструктури міста до узгодженого архітектурного стилю. Об'єктом інвестування за даним договором є розміщення (будівництво) та подальша експлуатація торгових рядів. Тип об'єкту інвестування - тимчасові некапітальні споруди.

Відповідно до п.4.2.7 вищезазначеного договору ФОП ОСОБА_2 має забезпечити належну експлуатацію та утримання об'єкта інвестування, що включає в себе: санітарне очищення закріпленої та прилеглої до об'єкта інвестування території: прибирання сміття, відходів; встановлення, щоденне та по мірі наповнення очищення ємкостей для збору сміття, утримання їх в належному естетичному та технічному стані; укладання договорів із спеціальними організаціями на вивіз та прийом і знешкодження твердих побутових відходів тощо; освітлення території об'єкта інвестування: підключення (приєднання) об'єкта інвестування до електроустановок виключно з дозволу користувача електроенергії, з дотриманням техніки безпеки, вимог пожежної безпеки у встановленому чинним законодавством порядку; озеленення та квіткове оформлення закріпленої та прилеглої території до об'єкта інвестування території, забезпечення догляду за газонами та зеленими насадженнями, якщо такі є на закріпленій та прилеглій до об'єкта інвестування території; відновлення прилеглої та закріпленої до об'єкта інвестування території у міжсезонний період, після стихійних природних явищ, в інших випадках; додержання вимог Законів України «Про забезпечення санітарного та епідеміологічного благополуччя населення», «Про захист прав споживачів», Правил благоустрою, забезпечення чистоти, порядку утримання і прибирання вуличних, дворових територій, парків, скверів та додержання тиші в громадських місцях м.Чернігова, інших нормативно-правових актів.

Пунктом 4.2.9 вказаного договору передбачено, що інвестор (ФОП ОСОБА_2.) зобов'язаний здійснювати експлуатацію об'єкту на свій власний ризик, за умови отримання документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності, передбачених чинним законодавством.

Згідно п.п.5.2, 5.3 договору спільна діяльність сторін договору не передбачає отримання прибутку. У відносинах з третіми особами, коли вони зачіпають інтереси іншої сторони, сторона, яка виступає у таких відносинах, зобов'язана повідомити про це іншу сторону і отримати від неї відповідне погодження та /або довіреність на вчинення відповідних дій.

З аналізу вищенаведеного договору вбачається, що його умови фактично не передбачають розміщення торгових споруд безпосередньо комунальним підприємством та їх подальшу експлуатацію КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради.

01 січня 2017 року позивачем укладено ряд типових договорів оренди майна №44, №43, №45, №19, №3, №5, №24, №59, №29, №68, №18, №17, №64, №42, №41, №58, №9, №77, №10, №32, №2, №16, №1, №60, №52, №51, №14, №38, №36, №65, №55, №70, №35, №34, №49, №50, №81, №1а, №31, №40, №75, №72, №4, №46, №47, №28, №25, №26, №39, №78, №21, №69, №74, №30, №27, №16, №80, №22, №23, №63, №62, №61, №15, №67, №20, №43, №11, №12, №13, за умовами яких ФОП ОСОБА_2 (орендодавець) передає, а орендар приймає у тимчасове оплатне користування на умовах цих договорів тимчасові споруди - торгові місця відповідного номеру та площі, розташовані у торгових рядах у АДРЕСА_1. Цільове призначення оренди: торгівля. Майно не належить орендодавцю і передається останнім орендарю у суборенда (піднайм) (п.п.1.1-1.3 договорів).

За наслідком виїзду комісії КП «Муніципальна поліція» Чернігівської міської ради за адресою: АДРЕСА_1, з метою перевірки відповідності розміщення торгівельних рядів паспорту прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, виданого КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради, встановлено невідповідність розміщення об'єктів, а саме: заблоковано протипожежні проїзди, замість них встановлені нові торгівельні прилавки, перевищена кількість торгівельних прилавків в ряду; ширина проїзду замість 5 м складає 5,5 м; ширина протипожежного проїзду між торгівельними рядами та існуючого критого ринку продовольчих товарів становить 5,3 м замість 6 м..

Встановлені порушення зафіксовані в акті КП «Муніципальна поліція» Чернігівської міської ради від 13 лютого 2017 року.

Листом від 28 лютого 2017 року КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради повідомило Чернігівську міську раду про надання згоди на припинення права постійного користування земельною ділянкою площею 0,1792 га, по АДРЕСА_1 (кадастровий номер НОМЕР_3) у зв'язку з неможливістю її використання.

28 лютого 2017 року Чернігівською міською радою прийнято рішення №16/VII-27 «Про демонтаж малих архітектурних форм», п.1 якого КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради (ОСОБА_56.) припинено право постійного користування земельною ділянкою (кадастровий номер НОМЕР_3), площею 0,1792 га, по АДРЕСА_1.

Пунктом 2 наведеного рішення доручено управлінню житлово-комунального господарства міської ради (ОСОБА_55.) вжити відповідних заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позовних вимог, дійшов висновку, що п.2 рішення Чернігівської міської ради «Про демонтаж малих архітектурних форм» від 28 лютого 2017 року №16/УІІ-27 прийнято в межах компетенції органу місцевого самоврядування та є правомірним, оскільки надання доручення Управлінню ЖКГ Чернігівської міської ради вжити заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм відповідає колу повноважень виконавчого органу міської ради в сфері контролю благоустрою, КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради не використовує земельну ділянку, кадастровий номер НОМЕР_3 площею 0,1792 га по АДРЕСА_1 та фактично така ділянка зайнята тимчасовими спорудами, встановленими ФОП ОСОБА_2, що використовуються ним у власній господарській діяльності.

Колегія суддів погоджується з наведеними висновками суду першої інстанції з огляду на таке.

Спірні правовідносини, що склались між сторонами, регулюються Конституцією України, Земельним кодексом України, Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Законом України «Про благоустрій населених пунктів».

В силу вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст.28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Пунктом 9 ч.1 ст.21 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» передбачено, що малі архітектурні форми є елементами (частинами) об'єктів благоустрою.

В силу ч.2 ст.21 вищезазначеного Закону до малих архітектурних форм, як елементів декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою, належать, зокрема, альтанки, павільйони, навіси. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

Згідно ч.1 ст.24 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» підприємства, установи, організації забезпечують благоустрій земельних ділянок, наданих їм на праві власності чи праві користування відповідно до закону.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (п.1.1 Порядку).

Пунктом 1.3 Порядку визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Згідно п.1.7 наведеного Порядку розміщення окремих ТС здійснюється згідно з цим Порядком.

Пунктами 2.1-2.7 цього Порядку передбачено, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості;

реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п'ятнадцять робочих днів.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає:

схему розміщення ТС (додаток 1);

ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1);

схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»;

технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до п.2.20 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив'язки.

Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив'язки (п.2.23 Порядку).

Згідно п.2.31 Порядку розміщення ТС самовільно забороняється.

З аналізу наведених норм вбачається, що до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації з заявою про можливість розміщення ТС звертається саме та особа (замовник), яка має намір встановити ТС, та за наслідками відповідності намірів щодо місця розташування ТС, замовник самостійно звертається до органу з питань містобудування та архітектури з додатковою заявою з документами, визначеними п.2.6 Порядку, на підставі чого оформлюється паспорт прив'язки ТС.

Таким чином, законодавством не передбачено можливості звернення стосовно відповідності намірів щодо місця розташування ТС та оформлення паспорту прив'язки ТС особою, яка не має намірів встановлювати ТС. Наведене свідчить, що право на розміщення тимчасової споруди відповідно до паспорту прив'язки ТС належить саме замовнику.

З матеріалів справи вбачається, що земельна ділянка в АДРЕСА_1 (кадастровий номер НОМЕР_3), стосовно якої видані паспорти прив'язки на розміщення ТС від 24 квітня 2012 року реєстраційний №12, від 28 листопада 2012 року реєстраційний №49, від 27 березня 2013 року реєстраційний №8, на момент їх оформлення, перебувала у користування КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради на праві постійного користування земельною ділянкою згідно державного акту серія НОМЕР_1 від 19 травня 2010 року.

Наведені паспорти прив'язки ТС були оформлені Управлінням архітектури та містобудування Чернігівської міської ради та видані КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради, яке є замовником, що мав намір встановити ТС.

Відповідно до п.«а» ч.1 ст.141 ЗК України підставами припинення права користування земельною ділянкою є, зокрема, добровільна відмова від права користування земельною ділянкою.

КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради листом від 28 лютого 2017 року повідомило Чернігівську міську раду про надання згоди на припинення права постійного користування земельною ділянкою по АДРЕСА_1 у зв'язку з неможливістю її використання, чим фактично добровільно відмовилось від права користування зазначеною земельною ділянкою.

Пунктом 1 рішення Чернігівської міської ради від 28 лютого 2017 року №16/VII-27 припинено КП «Паркування та ринок» Чернігівської міської ради право постійного користування земельною ділянкою (кадастровий номер НОМЕР_3), площею 0,1792 га, по АДРЕСА_1, тобто зазначена земельна ділянка перебуває у комунальній власності та її власником є територіальна громада в особі Чернігівської міської ради.

Згідно п.4.2.9 договору про спільну інвестиційну діяльність без створення юридичної особи від 01 серпня 2015 року №108/015:0298 інвестор за цим договором бере на себе наступні обов'язки, зокрема, експлуатацію об'єкту здійснювати на свій власний ризик, за умови отримання документів дозвільного характеру у сфері господарської діяльності, передбачених чинним законодавством.

В свою чергу, позивач не є суб'єктом права на зазначену земельну ділянку, на час спірних правовідносин позивач не являвся власником або користувачем наведеної земельної ділянки та не звертався до відповідних органів з метою отримання паспортів прив'язки ТС у порядку, затвердженому наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244.

Пунктом 2 рішення Чернігівської міської ради від 28 лютого 2017 року №16/VII-27 доручено управлінню житлово-комунального господарства міської ради вжити відповідних заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм.

У відповідності до ч.ч.1, 2 ст.11 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи. Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Статтею 54 вищезазначеного Закону передбачено, що сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення) рада у межах затверджених нею структури і штатів може створювати відділи, управління та інші виконавчі органи для здійснення повноважень, що належать до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад.

Відділи, управління та інші виконавчі органи ради є підзвітними і підконтрольними раді, яка їх утворила, підпорядкованими її виконавчому комітету, сільському, селищному, міському голові, голові районної у місті ради.

Положення про відділи, управління та інші виконавчі органи ради затверджуються відповідною радою.

З аналізу вищенаведеного та з матеріалів справи вбачається, що Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради належить до виконавчих органів Чернігівської міської ради зі статусом юридичної особи.

Рішенням Чернігівської міської ради «Про Положення про виконавчі органи міської ради у новій редакції» від 30 листопада 2016 року №13/VІІ-15 затверджено, зокрема, Положення про управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради.

Підпунктами 2.1.1, 2.1.7, 2.1.12 п.2.1 р.ІІ «Завдання та функції» вказаного Положення завданнями Управління визначено, серед іншого, виконання функцій управління у сфері житлово-комунального господарства м.Чернігова, координація діяльності підвідомчих комунальних підприємств; забезпечення у межах своїх повноважень додержання підприємствами, установами, організаціями, а також мешканцями м.Чернігова вимог нормативно-правових актів України з питань житлово-комунального господарства; організація контролю за санітарним станом м.Чернігова, за виконанням Правил благоустрою, забезпечення чистоти, порядку утримання і прибирання вуличних, дворових територій, парків, скверів та додержання тиші в громадських місцях м.Чернігова, Правил утримання собак і котів у м.Чернігові.

Згідно пп.пп.2.2.3, 2.2.6, 2.2.8 п.2.2 р.ІІ зазначеного Положення Управління відповідно до покладених на нього завдань виконує наступні функції, зокрема, виконує у межах компетенції розпорядження та доручення міського голови, рішення міської ради та виконавчого комітету; координує у межах наданих повноважень діяльність підприємств, установ і організацій, незалежно від форм власності та підпорядкування, у галузі охорони навколишнього природного середовища; здійснює контроль за виконанням робіт з будівництва, реконструкції, поточного та капітального ремонту об'єктів благоустрою та охорони навколишнього природного середовища, капітального ремонту житлового фонду, у яких виступає замовником, ефективною експлуатацією підприємствами, установами, організаціями об'єктів благоустрою у м.Чернігові.

Частинами 1, 3 ст.140 Конституції України передбачено, що місцеве самоврядування є правом територіальної громади - жителів села чи добровільного об'єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища та міста - самостійно вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України. Місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою в порядку, встановленому законом, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування: сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» місцеве самоврядування в Україні - це гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади - жителів села чи добровільного об'єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища, міста - самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України.

Місцеве самоврядування здійснюється територіальними громадами сіл, селищ, міст як безпосередньо, так і через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи, а також через районні та обласні ради, які представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст.

Згідно п.п.34, 44 ч.1 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин; встановлення відповідно до законодавства правил з питань благоустрою території населеного пункту, забезпечення в ньому чистоти і порядку, торгівлі на ринках, додержання тиші в громадських місцях, за порушення яких передбачено адміністративну відповідальність.

Пунктами «а», «в», «є», «к» ст.12 ЗК України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: розпорядження землями територіальних громад; надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу; здійснення контролю за використанням та охороною земель комунальної власності, додержанням земельного та екологічного законодавства; вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.

З урахуванням нормативно-правового регулювання зазначених правовідносин та враховуючи встановлені обставини у даній справі, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що надання доручення Управлінню житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради вжити відповідних заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм відповідає колу повноважень виконавчого органу міської ради в сфері контролю благоустрою.

Колегія суддів зазначає, що законодавство України розмежовує поняття тимчасових споруд та малих архітектурних форм, їх розміщення врегульовано різними нормативно-правовими актами, внаслідок чого можна дійти висновку, що рішення, за яким Управлінню житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради доручено вжити відповідних заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм, не стосується тимчасових споруд.

Крім того, надання доручення вжити відповідних заходів щодо демонтажу малих архітектурних форм не передбачає безумовний демонтаж зазначених малих архітектурних форм без відповідних правових підстав, з порушенням закону, або у випадках, передбачених законодавством України, без відповідного рішення суду.

До того ж, пунктом 2 рішення Чернігівської міської ради від 28 лютого 2017 року №16/VII-27 не визначено, що відповідні заходи щодо демонтажу малих архітектурних форм має бути здійснено саме стосовно належних позивачу торгових рядів (тимчасових приміщень), які знаходяться по АДРЕСА_1 у м.Чернігові.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку стосовно правомірності п.2 рішення Чернігівської міської ради «Про демонтаж малих архітектурних форм» від 28 лютого 2017 року №16/VII-27 та відсутності підстав для його скасування з огляду на прийняття зазначеного рішення відповідачем на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені чинним законодавством України.

У своїй апеляційній скарзі позивач посилається на порушення судом першої інстанції норм процесуального права під час розгляду справи, зокрема, щодо здійснення розгляду справи у відсутності позивача та його представника.

З матеріалів справи вбачається, що в судове засідання, призначене судом першої інстанції на 05 травня 2017 року, позивач або його уповноважений представник не з'явились, про дату час та місце судового розгляду були повідомлені належним чином, про що свідчить наявна в матеріалах справи розписка представника позивача.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.128 КАС України суд відкладає розгляд справи в разі неприбуття в судове засідання позивача, належним чином повідомленого про дату, час і місце судового розгляду, якщо від нього не надійшло заяви про розгляд справи за його відсутності.

Таким чином, процесуальним законодавством визначено, що у разі неявки позивача у судове засідання, якщо від нього не надійшло заяви про розгляд справи за його відсутності, розгляд справи має бути відкладено.

В той же час, згідно ч.1 ст.122 КАС України адміністративна справа має бути розглянута і вирішена протягом розумного строку, але не більше місяця з дня відкриття провадження у справі, якщо інше не встановлено цим Кодексом, тобто законом імперативно встановлено обов'язок суду завершити розгляд справи у розумний строк, проте не більше місяця з дня відкриття провадження у справі.

В силу вимог ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Відповідно до ч.2 ст.49 КАС України особи, які беруть участь у справі, зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами і неухильно виконувати процесуальні обов'язки.

Вжиття заходів для прискорення розгляду справи являється процесуальним обов'язком.

Заявник зобов'язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватись від використання прийомів, які пов'язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання (позиція, викладена в рішенні Європейського суду з прав людини від 07 липня 1989 року у справі «Компанія «Юніон Аліментаріа Сандерс С.А.» проти Іспанії»).

Згідно рішення Європейського суду з прав людини від 08 листопада 2005 року у справі «Смірнова проти України» розумність тривалості провадження повинна бути оцінена в світлі обставин справи та з огляду на наступні критерії: складність справи, поведінка заявника та відповідних органів, а також предмет спору. Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні органи. Суди не звільнені від того, щоб дотримуватися вимог розумного строку відповідно до ст.6 § 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Враховуючи, що провадження у даній справі було відкрито ухвалою Деснянського районного суду м.Чернігова від 10 березня 2017 року, то передбачений ст.122 КАС України строк розгляду справи сплинув у квітні 2017 року та подальше зволікання з її розглядом порушувало б розумність строку розгляду справи, який закріплено у ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Колегія суддів вважає безпідставним посилання апелянта на неможливість розгляду судом справи за відсутності свідка, який був викликаний за клопотанням позивача, оскільки, згідно ст.129 КАС України у разі неприбуття у судове засідання свідка, суд заслуховує думку осіб, які беруть участь у справі, про можливість продовження судового розгляду справи за відсутності свідка та постановляє ухвалу про продовження судового розгляду або про оголошення перерви.

Наведена стаття визначає право суду продовжувати судовий розгляд за відсутності свідка.

Статтею 202 КАС України визначено підстави для скасування постанови суду першої інстанції та ухвалення нового рішення, зокрема, порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Згідно ст.200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасовано правильне по суті рішення суду з одних лише формальних міркувань.

Наведені апелянтом порушення норм процесуального права не призвели до неправильного вирішення справи, рішення суду першої інстанції є правильним по своїй суті, а тому не може бути скасовано з одних лише формальних підстав.

На підставі вищевикладеного, приймаючи до уваги, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, постанова прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права, висновки суду першої інстанції доводами апелянта не спростовані, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її зміни або скасування.

Керуючись ст.ст.195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд,-

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - залишити без задоволення.

Постанову Деснянського районного суду м.Чернігова від 05 травня 2017 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня її складення в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст ухвали виготовлено 07 серпня 2017 року.

Головуючий суддя В.Е.Мацедонська

Судді І.О.Лічевецький

В.П.Мельничук

Головуючий суддя Мацедонська В.Е.

Судді: Лічевецький І.О.

Мельничук В.П.