Справа № 815/3913/16
Суддя: Джабурія О.В.
Дата ухвалення: 2017-07-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 липня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/3913/16

Категорія: 12.2 Головуючий в 1 інстанції: Харченко Ю. В.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Джабурія О.В.

суддів - Вербицької Н.В.

- Крусяна А.В.

при секретарі - Філімович І.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування пункту 1 Наказу від 02.07.2016 року №93, поновлення на посаді заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України з 02 липня 2016 року, стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу з 02 липня 2016 року по дату винесення судового рішення у справі,

ВСТАНОВИВ :

ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом, у якому, з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог (від 01.02.2017 року вхід.№3032/17), просить суд визнати протиправним та скасувати пункт 1 Наказу командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 02.07.2016 року №93; поновити ОСОБА_1 на посаді заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України з 02 липня 2016 року; стягнути з Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 02 липня 2016 року по дату винесення судового рішення у справі.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що Наказом командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 23 березня 2015 року №31 ОСОБА_1 звільнено від займаної посади заступника командира батальйону управління з виховної роботи, та призначено до 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України на посаду заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом, у зв`язку з чим, на думку позивача, станом на 23 березня 2015 року були відсутні будь-які підстави для відмови у призначенні на посаду, та не встановлено фактів належності ОСОБА_1 до переліку осіб щодо яких застосовуються заборони, визначені частинами 3 або 4 статті 1 Закону України «Про очищення влади», та як наслідок відсутні законодавчо передбачені підстави для звільнення з посади на підставі ч.3 ст.4 Закону України «Про очищення влади».

Також, позивач стверджує, що полк, та його структурний підрозділ - батальйон не є органами державної влади, а військові посади полку, та його структурного підрозділу - батальйону не є посадами державного органу влади. Крім того, позивач, зазначає, що оскільки оскарженим наказом його звільнено з посади, відповідно до частини 3 статті 4 Закону України «Про очищення влади», то згідно з пунктом л) частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» відповідач був зобов`язаний припинити (розірвати) контракт з ОСОБА_1 , та звільнити позивача з військової служби у зв`язку з застосуванням заборони, передбаченої частинами 3 та 4 статті 1 Закону України «Про очищення влади». Також, ОСОБА_1 наголошує, що Наказ Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 02.07.2016 року №93 не відповідає Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 року №333.

Відповідач Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України з позовними вимогами не погоджується, та вважає їх необґрунтованими, з підстав викладених у письмових запереченнях на адміністративний позов (від 03.10.2016 року вхід.№25685/16), наголошуючи, зокрема, що Законом України «Про очищення влади» не заборонено призначати посадових осіб на інші посади до проведення відносно них перевірки. Також, відповідач зазначає, що обов`язки заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій. Крім того, в особливий період військовослужбовці звільняються в порядку та з підстав, визначених Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», котрим не передбачено звільнення військовослужбовців в особливий період з підстав застосування заборони, передбаченої частинами 3 та 4 статті 1 Закону України «Про очищення влади». До того ж, Законом України «Про очищення влади» передбачено звільнення з посади, та в жодному разі не з військової служби, у зв`язку з чим, та відповідно до п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, позивача ОСОБА_1 слід вважати таким, що перебуває у розпорядженні.

Справу розглянуто в порядку письмового провадження.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2017 року у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено повністю.

ОСОБА_1 звернувся до суду з апеляційною скаргою на вказану постанову, просить її скасувати та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задовольнити.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 02.07.2016 року Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України винесено Наказ (по особовому складу) №93, згідно пункту 1 якого, відповідно до ч.3 ст.4 Закону України «Про очищення влади», капітана 3 рангу ОСОБА_1 , заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, звільнено із займаної посади, а також зазначено, що відповідно до вимог п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України вважати таким, що перебуває у розпорядженні Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України.

Не погоджуючись з пунктом 1 означеного Наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України від 02.07.2016 року №93, позивач ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з даною позовною заявою.

З`ясувавши обставини справи, дослідивши докази на їх підтвердження, суд першої інстанції дійшов до висновку щодо відмови у задоволенні адміністративного позову.

Відповідно до вимог ч.3 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій, чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед Законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Вимогами ч.1 ст.2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб`єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень. Згідно з вимогами ч.2 ст.2 КАС України, до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб`єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Керуючись положеннями вищевказаних законів, Кодексом та контекстом Конституції України можна зробити висновок, що однією з найважливіших тенденцій розвитку сучасного законодавства України є розширення сфери судового захисту, в тому числі судового контролю за правомірністю і обґрунтованістю рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Колегією суддів встановлено, що 23.03.2015 року відповідно до спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 22.12.2014 року № Д/322/1-44дск щодо внесення змін до штату 37 окремого полку зв`язку №14/360, Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України винесено Наказ №31, яким капітана 3 рангу ОСОБА_1 , заступника командира батальйону управління з виховної роботи увільнено від займаної посади, та призначено до цього самого полку заступником командира батальйону управління по роботі з особовим складом військової частини НОМЕР_1 .

Відповідно до Закону України «Про очищення влади», Порядку проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №563, Плану проведення перевірок відповідно до Закону України «Про очищення влади», затвердженого Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №1025-р, Міністерством оборони України 23.02.2015 року винесено Наказ «Про початок проведення у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб, державних службовців, працівників Збройних Сил України» №81, яким затверджено Графік проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», а також наказано провести в Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірку стосовно: керівників структурних підрозділів Міністерства оборони України з 02 березня по 16 травня 2015 року; державних службовців, працівників Збройних Сил України, які виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарчі обов`язки з 01 червня 2015 року по 30 листопада 2016 року; військових посадових осіб Збройних Сил України, крім військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, з 01 вересня 2015 року по 30 листопада 2016 року; осіб, які претендують на зайняття посад, зазначених у абзаці другому четвертому цього пункту.

Пунктом 6 Наказу Міністерства оборони України «Про початок проведення у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб, державних службовців, працівників Збройних Сил України» від 23.02.2015 року №81 начальнику Управління преси та інформації Міністерства оборони України наказано: забезпечити оприлюднення цього наказу в день його видання, на офіційному веб-сайті Міністерства оборони України; протягом трьох днів розміщати на офіційному веб-сайті Міністерства оборони України інформацію згідно з пунктом 23 Порядку проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року № 563.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, на сайті Міністерства оборони України (http://www.mil.gov.ua/content/other/MOU81_2015.pdf) міститься опублікований Наказ Міністерства оборони України «Про початок проведення у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб, державних службовців, працівників Збройних Сил України» №81 від 23.02.2015 року.

14.01.2016 року відповідно до Закону України «Про очищення влади», Порядку проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №563, Плану проведення перевірок відповідно до Закону України «Про очищення влади», затвердженого розпорядженням Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №1025-р, наказу Міністерства оборони України від 23 лютого 2015 року №81 «Про початок проведення у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб, державних службовців, працівників Збройних Сил України», Командуванням Військово-Морських Сил Збройних Сил України винесено Наказ «Про початок проведення у Військово-Морських Силах Збройних Сил України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб та працівників Збройних Сил України» №10, пунктами 1, 2 якого наказано затвердити Графік проведення у Військово-Морських Силах Збройних Сил України перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», та розпочати її; провести в Командуванні Військово-Морських Сил Збройних Сил України та військових частинах, установах, закладах Військово-Морських Сил Збройних Сил України перевірку стосовно: державних службовців, працівників Збройних Сил України, які виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарчі обов`язки, з 01 лютого 2016 року по 30 червня 2016 року; військових посадових осіб Військово-Морських Сил Збройних Сил України, крім військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, з 01 лютого 2016 року по 30 листопада 2016 року; осіб, які претендують на зайняття посад, зазначених у абзаці другому третьому цього пункту.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до Закону України «Про очищення влади», Порядку проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №563, Плану проведення перевірок відповідно до Закону України «Про очищення влади», затвердженого Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №1025-р, Наказу Міністерства оборони України від 23 лютого 2015 року №81 «Про початок проведення у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб, державних службовців, працівників Збройних Сил України», та Наказу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України «Про початок проведення у Військово-Морських Силах Збройних Сил України перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади», військових посадових осіб та працівника Збройних Сил України» від 14 січня 2016 року, т.в.о. командира Військової частини НОМЕР_1 винесено Наказ «Про початок проведення перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади» та визначення посадових осіб, відповідальних за проведення перевірки» №30 від 08.02.2016 року, пунктом 1 якого наказано провести у військовій частині НОМЕР_1 перевірку стосовно: державних службовців, працівників Збройних Сил України, які виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські обов`язки, з 08 лютого 2016 року по 30 червня 2016 року; військових посадових осіб військової частини НОМЕР_1 , крім військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, з 08 лютого 2016 року по 30 листопада 2016 року.

Отже, з урахуванням наведеного, судами встановлено, що на виконання вимог Наказу т.в.о. командира Військової частини НОМЕР_1 «Про початок проведення перевірки, передбаченої Законом України «Про очищення влади» та визначення посадових осіб, відповідальних за проведення перевірки» №30 від 08.02.2016 року, у період з 08 лютого 2016 року по 30 червня 2016 року у Військовій частині НОМЕР_1 проведено перевірку, передбачену положеннями Закону України «Про очищення влади» щодо державних службовців, працівників Збройних Сил України, які виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські обов`язки, а у період з 08 лютого 2016 року по 30 листопада 2016 року військових посадових осіб військової частини НОМЕР_1 , крім військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації.

16.10.2014 року набув чинності Закон України «Про очищення влади» від 16.09.2014 року №1682-VII відповідно до вимог ч.ч.1, 2 ст.1 якого очищення влади (люстрація) - це встановлена цим Законом або рішенням суду заборона окремим фізичним особам обіймати певні посади (перебувати на службі) (крім виборних посад) в органах державної влади та органах місцевого самоврядування.

Очищення влади (люстрація) здійснюється з метою недопущення до участі в управлінні державними справами осіб, які своїми рішеннями, діями чи бездіяльністю здійснювали заходи (та/або сприяли їх здійсненню), спрямовані на узурпацію влади Президентом України ОСОБА_2 , підрив основ національної безпеки і оборони України або протиправне порушення прав і свобод людини, і ґрунтується на принципах: верховенства права та законності; відкритості, прозорості та публічності; презумпції невинуватості; індивідуальної відповідальності; гарантування права на захист.

Згідно до вимог ч.3 ст.1 Закону України «Про очищення влади» протягом десяти років з дня набрання чинності цим Законом посади, щодо яких здійснюється очищення влади (люстрація), не можуть обіймати особи, зазначені у частинах першій, другій, четвертій та восьмій статті 3 цього Закону, а також особи, які не подали у строк, визначений цим Законом, заяви, передбачені частиною першою статті 4 цього Закону.

За правилами ст.2 Закону України «Про очищення влади» передбачено перелік посад щодо яких здійснюються заходи з очищення влади (люстрації).

Так, відповідно до вимог п.3 ч.1 ст.2 Закону України «Про очищення влади» заходи з очищення влади (люстрації) здійснюються щодо військових посадових осіб Збройних Сил України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців служби за призовом під час мобілізації.

Згідно до вимог ч.12 ст.6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року №2232-XII (зі змінами та доповненнями) військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Відповідно до Положення про функціональні обов`язки особового складу Військової частини НОМЕР_1 , затвердженого т.в.о. командира Військової частини НОМЕР_1 капітаном 2 рангу ОСОБА_3 18.02.2015 року, заступник командира батальйону управління по роботі з особовим складом несе відповідальність за: організацію і проведення виховної роботи; військову дисципліну, морально-психологічний стан особового складу; морально-психологічне забезпечення бойової готовності, бойової підготовки, бойових завдань, повсякденної діяльності батальйону; воєнно-ідеологічну та психологічну підготовку, інформаційну і культурно-виховну роботу, дозвілля військовослужбовців, за їх соціальний захист; стан забезпеченості батальйону технічними засобами пропаганди відповідно до штатно-табельної потреби, кіно-, відео- та радіо обслуговування о/с.

Також, заступник командира батальйону управління по роботі з особовим складом повинен: брати участь у розробленні плану бойової підготовки батальйону; забезпечувати виконання рішень командира батальйону з питань виховної роботи, подавати допомогу командирам рот та їх заступникам по роботі з особовим складом у поліпшенні морально-психологічного стану особового складу; проводити роботу, спрямовану на виховання у військовослужбовців батальйону відданості Українському народові, формування у особового складу високих морально-психологічних якостей громадянина - патріота України, готовності до свідомого виконання Конституції України і законів України, вимог Військової присяги, військових статутів Збройних Сил України, інших нормативно-правових актів і наказів командирів (начальників); виховувати особовий склад батальйону в дусі свідомого ставлення до виконання військового обов`язку, вірності Військовій присязі, Бойовому Прапору, традиціям дружби і військового товариства, любові до своєї частини, постійної пильності і бойової готовності; проводити роботу, спрямовану на якісне виконання завдань бойової підготовки, бойових завдань, підвищення боєздатності батальйону, зміцнення єдиноначальності, поліпшення морального стану особового складу; вживати конкретних заходів для зміцнення військової дисципліни та правопорядку, профілактики правопорушень серед особового складу, згуртування військових колективів; знати ділові якості та морально-психологічний стан офіцерів, прапорщиків (мічманів), сержантів і старшин підрозділів батальйону, брати участь у роботі з кадрами, їх атестуванні; керувати виховною роботою офіцерів батальйону, проводити з ними заняття з воєнної педагогіки і психології, особисто навчати їх практиці виховної роботи, подавати необхідну методичну допомогу; брати участь у здійсненні заходів професійного психологічного добору військовослужбовців і розподілі їх за підрозділами з урахуванням особливостей і нахилів; забезпечувати соціально-психологічну адаптацію військовослужбовців до умов військової служби; брати участь у плануванні та здійсненні у ротах заходів соціально-психологічного супроводу повсякденної діяльності особового складу; разом із штабом батальйону організовувати і здійснювати заходи морально-психологічної підготовки особового складу до дій в екстремальних умовах мирного і воєнного часу, протидії інформаційно-психологічному впливу противника; брати участь у роботі, пов`язаній із забезпеченням якісного опанування і зразкового збереження військовослужбовцями озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки, виконання ними завдань внутрішньої служби, додержання заходів безпеки та охорони довкілля; знати потреби і запити особового складу, вживати заходів для своєчасного розгляду скарг і заяв, підтримувати зв`язок з сім`ями військовослужбовців, піклуватися про здоров`я, харчування, поліпшення матеріально-побутового стану особового складу; організовувати роз`яснення законодавства України та брати участь у забезпеченні додержання військовослужбовцями його вимог; своєчасно доповідати командирові батальйону та заступникові командира полку по роботі з особовим складом - начальнику відділення про військовослужбовців та членів їхніх сімей, які потребують соціального захисту; організовувати й особисто проводити заняття з воєнно-ідеологічної та психологічної підготовки, подавати теоретичну та методичну допомогу керівникам груп індивідуальної підготовки; постійно інформувати військовослужбовців про суспільно-політичну обстановку в Україні, воєнну політику держави та завдання та досягнення Військово-Морських Сил Збройних Сил України та Збройних Сил України в цілому; піклуватися про духовний і культурний розвиток військовослужбовців, розробляти план проведення вихідних, святкових та неробочих днів, разом з командирами підрозділів організовувати і проводити культурно-виховну, духовно-освітню роботу і дозвілля особового складу; ефективно використовувати технічні засоби для проведення виховної роботи; вивчати і впроваджувати передовий досвід, вносити пропозиції про вдосконалення форм і методів виховної роботи; вести облік порушень військової дисципліни, вчинених особовим складом, та готувати аналітичні довідки щодо стану військової дисципліни; своєчасно доповідати командирові батальйону та заступнику командира полку по роботі з особовим складом про стан військової дисципліни та морально-психологічний стан особового складу; готувати і своєчасно подавати у порядку підпорядкованості донесення про вчинені військовослужбовцями правопорушення.

Крім того, відповідно до вимог п.3 Положення про функціональні обов`язки особового складу Військової частини НОМЕР_1 , затвердженого т.в.о. командира Військової частини НОМЕР_1 капітаном 2 рангу ОСОБА_3 18.02.2015 року, заступник командира батальйону управління по роботі з особовим складом підпорядковується командиру батальйону управління та є прямим начальником усього особового складу батальйону управління.

Відповідно до Постанови Пленуму Верхового Суду України «Про судову практику у справах про хабарництво» від 26.04.2002 року №5 до представників влади належать, зокрема, працівники державних органів та їх апарату, які наділені правом у межах своєї компетенції ставити вимоги, а також приймати рішення, обов`язкові для виконання юридичними і фізичними особами незалежно від їх відомчої належності чи підлеглості.

Організаційно-розпорядчі обов`язки - це обов`язки по здійсненню керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форми власності.

Адміністративно-господарські обов`язки - це обов`язки по управлінню або розпорядженню державним, колективним чи приватним майном (установлення порядку його зберігання, переробки, реалізації, забезпечення контролю за цими операціями тощо).

Особа є службовою не тільки тоді, коли вона здійснює відповідні функції чи виконує обов`язки постійно, а й тоді, коли вона робить це тимчасово або за спеціальним повноваженням, за умови, що зазначені функції чи обов`язки покладені на неї правомочним органом або правомочною службовою особою.

Таким чином, на підставі наведеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що на час проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», позивач ОСОБА_1 , займав посаду заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, у зв`язку з чим підпадав під визначення поняття «військова посадова особа», та відповідно, зобов`язаний був пройти перевірку у порядку, визначеному Законом України «Про очищення влади», та Порядком проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №563.

Частинами 1-3 статті 4 Закону України «Про очищення влади» передбачено, що особи, які перебувають на посадах, визначених у пунктах 1 - 10 частини першої статті 2 цього Закону, подають керівнику або органу, зазначеному у частині четвертій статті 5 цього Закону, власноручно написану заяву, у якій повідомляють про те, що до них застосовуються заборони, визначені частиною третьою або четвертою статті 1 цього Закону, або повідомляють про те, що до них не застосовуються відповідні заборони, та про згоду на проходження перевірки, згоду на оприлюднення відомостей щодо них відповідно до цього Закону.

Заява подається не пізніше ніж на десятий день з дня початку проведення перевірки у відповідному органі, на підприємстві згідно з планом проведення перевірок, затвердження якого передбачено пунктом 3 частини другої статті 5 цього Закону.

Неподання заяви у строк, передбачений частиною другою цієї статті, є підставою для звільнення особи із займаної посади не пізніш як на третій день після спливу строку на подання заяви та застосування до неї заборони, передбаченої частиною третьою статті 1 цього Закону.

Підстави застосування Закону України «Про очищення влади» регламентовані, зокрема, Порядком проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 16 жовтня 2014 року №563, згідно до вимог п.8 якого особа, яка підлягає перевірці, зобов`язана у десятиденний строк з дня початку проведення перевірки в органі подати до відповідального структурного підрозділу:

1) у разі незастосування заборон, передбачених частиною третьою або четвертою статті 1 Закону:

власноручно написану заяву про проведення перевірки, передбаченої Законом, про те, що до неї не застосовуються заборони, передбачені частиною третьою або четвертою статті 1 Закону, про згоду на проходження перевірки та оприлюднення відомостей щодо неї за формою згідно з додатком 1;

копії, засвідчені підписом керівника кадрової служби і скріплені печаткою (далі - засвідчені копії):

- сторінок паспорта громадянина України з даними про прізвище, ім`я та по батькові, видачу паспорта та місце реєстрації;

- документа, що підтверджує реєстрацію у Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків (сторінки паспорта громадянина України - для особи, яка через свої релігійні переконання відмовляється від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомила про це відповідному контролюючому органу і має відповідну відмітку у паспорті громадянина України);

- декларації про майно, доходи, витрати і зобов`язання фінансового характеру за минулий рік, складеної за формою, що встановлена Законом України «Про засади запобігання і протидії корупції» (далі - декларація).

Після прийняття рішення Національним агентством з питань запобігання корупції про початок роботи системи подання та оприлюднення відповідно до Закону України «Про запобігання корупції» декларацій осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, декларації подаються шляхом заповнення на офіційному веб-сайті Національного агентства з питань запобігання корупції за формою, що визначається Агентством;

2) у разі застосування заборон, передбачених частиною третьою або четвертою статті 1 Закону, - власноручно написану заяву про те, що до такої особи застосовується заборона, передбачена частиною третьою або четвертою статті 1 Закону, та про згоду на оприлюднення відомостей щодо неї за формою згідно з додатком 2.

Вимога стосовно надання в заявах згоди на оприлюднення відомостей щодо особи, яка підлягає перевірці, не поширюється на осіб, які займають посади, перебування на яких становить державну таємницю.

Згідно до вимог п.10 Порядку проведення перевірки достовірності відомостей щодо застосування заборон, передбачених частинами третьою і четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади» повідомлення особою, яка підлягає перевірці, в заяві про те, що до неї застосовуються заборони, визначені частиною третьою або четвертою статті 1 Закону, або неподання нею заяви у строк, зазначений у пункті 8 цього Порядку, є підставою для звільнення особи з посади, що вона обіймає, не пізніш як на третій день після подання такої заяви або закінчення строку подання заяви та застосування до неї заборони, передбаченої відповідно частиною третьою або четвертою статті 1 Закону.

Таким чином, із системного аналізу вищенаведених законодавчих приписів вбачається, що неподання особами, які перебувають на посадах, визначених у пунктах 1 - 10 частини першої статті 2 Закону України «Про очищення влади», керівнику або органу, зазначеному у частині четвертій статті 5 Закону України «Про очищення влади», заяви, у якій повідомляється про те, що до них застосовуються заборони, визначені частиною третьою або четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», або повідомляють про те, що до них не застосовуються відповідні заборони, та про згоду на проходження перевірки, згоду на оприлюднення відомостей щодо них відповідно до Закону України «Про очищення влади», є самостійною підставою для звільнення таких осіб із займаної посади, та застосування до них заборони, передбаченої частиною третьою статті 1 Закону України «Про очищення влади».

Таким чином, норми Закону України «Про очищення влади» є спеціальними по відношенню до інших нормативно-правових актів, мають імперативний характер та підлягають безумовному виконанню уповноваженими органами, та їх посадовими особами. Законом України «Про очищення влади» не встановлено жодних застережень чи виключень стосовно звільнення осіб, які підпадають під критерії, передбачені ч.1 ст.3 Закону України «Про очищення влади», відповідно до вимог п.2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про очищення влади».

Зокрема, як вірно встановлено судом першої інстанції, та вбачається з матеріалів справи, 24.06.2016 року заступник командира батальйону управлінням по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, капітан 3 рангу ОСОБА_1 звернувся до командира батальйону управління з Рапортом, у якому зазначив про відмову у наданні згоди на обробку його особистих персональних даних з метою люстрації.

24.06.2016 року командир Військової частини НОМЕР_1 капітан 2 рангу ОСОБА_3 звернувся до начальника управління персоналу заступника начальника штабу Командування Військово-Морських Сил Збройних Сил України з поданням, у якому, серед іншого, зазначив про відмову ОСОБА_1 від обробки його персональних даних для проведення люстрації, та виклав клопотання щодо зарахування ОСОБА_1 заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом Військової частини НОМЕР_1 , в розпорядження командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України.

Колегією суддів з`ясовано, що 13.02.2017 року Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України І.О. Воронченко винесено Наказ (по особовому складу) №17, яким внесено зміни до Наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 02 липня 2016 року №93, та викладено пункт 1 означеного Наказу у наступній редакції: - « 1. Відповідно до частини 3 статті 4 Закону України «Про очищення влади», капітана 3 рангу ОСОБА_1 , заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, звільнити із займаної посади, та відповідно до вимог пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України вважати таким, що перебуває у розпорядженні Командира 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України».

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначено Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008року №1153/2008 (зі змінами та доповненнями), відповідно до пункту 116 якого військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами командирів (начальників), які мають право призначення на ці посади. Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження відповідно до підпунктів 1 - 12 цього пункту, продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов`язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, у розпорядженні якої вони перебувають. Військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов`язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду).

Таким чином, на підставі наведеного, а також те, що неподання керівнику або органу, зазначеному у частині четвертій статті 5 Закону України «Про очищення влади» заяви, у якій повідомляється про те, що до особи застосовуються заборони, визначені частиною третьою або четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», або повідомляється про те, що до особи не застосовуються відповідні заборони, та про згоду на проходження перевірки, згоду на оприлюднення відомостей щодо особи відповідно до Закону України «Про очищення влади», з урахуванням ч.3 ст.4 Закону України «Про очищення влади», є підставою для звільнення особи із займаної посади, та жодним чином не з військової служби, Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України щодо зарахування заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України ОСОБА_1 у розпорядження Командира 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, у спірному Наказі від 02.07.2016 року №93, здійснено правомірно, оскільки враховано приписи пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Отже, зважаючи, що заступником командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України ОСОБА_1 не було надано керівнику або органу, зазначеному у частині четвертій статті 5 Закону України «Про очищення влади» відповідної заяви з повідомленням, що до нього застосовуються заборони, визначені частиною третьою або четвертою статті 1 Закону України «Про очищення влади», або з повідомленням щодо не застосування відповідних заборон, та про згоду на проходження перевірки, згоду на оприлюднення відомостей щодо нього відповідно до Закону України «Про очищення влади», Наказ (по особовому складу) від 02.07.2016 року №93, пунктом 1 якого, відповідно до вимог ч.3 ст.4 Закону України «Про очищення влади», капітана 3 рангу ОСОБА_1 , заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, звільнено із займаної посади. Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що Командувачем Військово-Морських Сил Збройних Сил України винесено наказ щодо звільнення позивача правомірно, та обґрунтовано.

Оскільки судом першої та апеляційної інстанцій не встановлено законодавчо передбачених підстав для визнання протиправним та скасування Наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 02.07.2016 року №93 про звільнення капітана 3 рангу ОСОБА_1 , заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, вимоги щодо поновлення ОСОБА_1 на посаді заступника командира батальйону управління по роботі з особовим складом 37 окремого полку зв`язку Військово-Морських Сил Збройних Сил України, та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, також задоволенню не підлягають.

Таким чином, на підставі наведеного, колегія судів вважає, що суд першої інстанції вірно дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Колегія суддів вважає наведені висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст.ст. 2, 7, 10, 11, 70, 71 КАС України та не приймає доводи, наведені в апеляційній скарзі про те, що постанова підлягає скасуванню.

Відповідно до вимог ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а в адміністративних справах про протиправність рішень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення та надання відповідних доказів покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Отже, в адміністративному процесі, як виняток із загального правила, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень встановлена презумпція його винуватості. Презумпція винуватості покладає на суб`єкта владних повноважень обов`язок аргументовано, посилаючись на докази, довести правомірність свого рішення, дії чи бездіяльності та спростувати твердження позивача про порушення його прав, свобод чи інтересів. Такий обов`язок відсутній, якщо відповідач визнає позов. Відповідач, який є суб`єктом владних повноважень, свою позицію суду доказав та обґрунтував її.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції порушень норм матеріального і процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в апеляційній скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують. За таких обставин, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 195; 196; 198; 200; 205; 206; 254 КАС України, суд апеляційної інстанції,
У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2017 року без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів.

Повний текст судового рішення виготовлений 31.07.2017 року.

Головуючий: О.В. Джабурія
Суддя: Н.В. Вербицька
Суддя: А.В. Крусян