Справа № 804/8560/16
Суддя: Божко Л.А.
Дата ухвалення: 2017-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

25 липня 2017 рокусправа № 804/8560/16

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Божко Л.А.
суддів: Кругового О.О. Лукманової О.М.
за участю секретаря судового засідання: Сонник А.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро апеляційну скаргу Міністерства оборони України на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 грудня 2016 р. по справі за позовом ОСОБА_1 до Департаменту фінансів Міністерства оборони України про зобов`язання вчинити певні дії

в с т а н о в и В:

02.12.2016 р. ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Департаменту фінансів Міністерства оборони України про зобов`язання вчинити певні дії, де посилаючись на те, що 30.09.2011 р. позивача було виключено із списків особового складу військової частини у зв`язку зі звільненням в запас за п. «а» ( у зв`язку із закінченням строку контракту), на підставі наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України по особовому складу № 492 від 14.09.2011 р.

На день звільнення вислуга років становила більше 20 років, що складається з 18 років 07 місяців 16 днів пільгової вислуги років, календарна вислуга років 16 років 02 місяці 02 дні та навчання у Кривоізькому ліцеї з посиленою військово фізичною підготовкою з 01.09.1993 р. по 06.06.1995 р., що є підставою для призначення пенсії за вислугу років незалежно від віку. Однак, Департамент фінансів Міністерства оборони України своїм листом № 248/3/6/4032 повідомив про відмову в складанні розрахунку вислуги років. Оскільки дії Департаменту фінансів Міністерства оборони України вважає неправомірними та відповідно п. 2.12 Наказу Міністерства оборони України «Про затвердження положення про організацію в Міністерстві оборони України роботи з обчислення вислуги років для призначення пенсії військовослужбовцям і соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та членів їх сімей» № 530 від 14.08.2014 р. обчислення вислуги років чи загального страхового стажу для призначення пенсій здійснюється Департаментом фінансів Міністерства оборони України, звернувся до суду та просить зобов`язати фінансово - економічне управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України скласти розрахунок вислуги років для призначення пенсії ОСОБА_1 з урахуванням строку навчання у Криворізькому ліцеї з посиленою військово - фізичною підготовкою.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 грудня 2016 р. адміністративний позов задоволено частково.

Не погодившись з рішенням суду Міністерство оборони України подали апеляційну скаргу, де просили скасувати постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23.12.2016 р., прийняти нову постанову, де відмовити в задоволенні позовних вимог.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача просив задовольнити апеляційну скаргу, позивач та його представник проти задоволення апеляційної скарги заперечували.

Дослідивши матеріали справи, всебічно та повно з`ясувавши обставини по справі, суд дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги, в зв`язку з наступним.

З матеріалів справи вбачається, що Постановою Миколаївського окружного адміністративного суду від 21.04.2011 р. по справі № 2а-8247/10/1470 зобов`язано командира військової частини НОМЕР_1 , зарахувати ОСОБА_1 період навчання у Криворізькому ліцеї з посиленою військово фізичною підготовкою з 01.09.1993 р. по 06.06.1995 р. в загальний строк військової служби та у строк безперервної служби, перерахувати вислугу років та зробити відповідний запис до послужного списку.

Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 20.02.2013 р. постанова Миколаївського окружного адміністративного суду від 21.04.2011 р. залишена без змін.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 02.03.2016 р. по справі № 804/96/16 адміністративний позов ОСОБА_1 до Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, Фінансово економічного управління командування сухопутних військ Збройних Сил України, третя особа Дніпропетровський обласний військовий комісаріат про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії позов задоволено частково, але, постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 20.07.2016 р. постанову скасовано та в задоволенні позову відмовлено з підстави звернення позивача до неналежних відповідачів з приводу оскарження рішення, яке дані відповідачі не приймали.

Листом Міністерства оборони України № 5/8183 від 19.10.2016 р. перший примірник особової справи ОСОБА_1 повернувся до військового комісаріату без підрахунку вислуги років на пенсію, повідомивши, що постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 20.07.2016 р. по справі № 804/96/16 в задоволенні позову ОСОБА_1 про складання йому розрахунку вислуги років на пенсію відмовлено.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, в період з 01.09.1993 р. по 06.06.1995 р. ОСОБА_1 навчався у Криворізькому ліцеї з посиленою військово фізичною підготовкою.

Згідно наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 14.09.2011р. №492-ос, звільнено з військової служби у запас за п.»а» ч.6 ( у зв`язку із закінченням строку контракту) ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" майора ОСОБА_1 , помічника командира бригади з фінансово економічної роботи начальника служби 79 окремої аеромобільної бригади.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 24 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ, початком перебування на військовій службі вважався, зокрема, й день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов`язаних.

У новій редакції цього Закону, яка набрала чинності 31 липня 1999 року і, з відповідними змінами, діє на цей час, стаття 24 вже не пов`язує початок перебування на військовій службі з днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею). Зазначена норма Закону передбачає, що початком проходження військової служби є: день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на строкову військову службу; день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом; день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних.

Положеннями ст. 2 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни.

Видами такої служби, згідно з частиною четвертою названої статті Закону № 2232-ХІІ є: строкова військова служба; військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки; військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.

Крім того, за змістом згаданої вище статті, необхідною умовою прийняття на військову службу є, зокрема, досягнення громадянином України відповідного віку, передбаченого статтею 15 цього Закону.

Перебування на військовій службі громадян, які навчаються у військово-навчальних закладах, передбачено і в статті 25 цього Закону.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Положення про військовий ліцей" від 17 липня 2003 року № 1087, військовий ліцей є загальноосвітнім навчальним закладом III ступеня з військово-професійною спрямованістю навчання та допрофесійної підготовки, що передбачає проведення поглибленої допризовної та посиленої фізичної підготовки і виховання у юнаків готовності до військової служби.

Таким чином, навчання ОСОБА_1 в Ліцеї в період з 1993 по 1995 роки не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі, а відтак, і проходженням військової служби, згідно з переліком її видів, що закріплений у частині четвертій статті 2 Закону № 2232-ХІІ.

Крім того, до військового ліцею позивач був зарахований у шістнадцятирічному віці, під час вступу до ліцею та в період навчання у ньому він був неповнолітнім та не міг бути призваним на військову службу і бути військовослужбовцем, а тому, час навчання у вказаному навчальному закладі не може бути зарахований у загальний строк військової служби.

Отже, висновок суду першої інстанції про те, що відповідач неправомірно відмовив ОСОБА_1 в зарахуванні йому до вислуги років періоду навчання в військовому ліцеї є не вірним.

Аналізуючи обставини справи та норми чинного законодавства, суд апеляційної інстанції не погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити, а постанову суду скасувати та відмовити в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 198, 202, 205,206 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України задовольнити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 грудня 2016 р. скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з моменту її виготовлення в повному обсязі.

Головуючий: Л.А. Божко

Суддя: О.О. Круговий

Суддя: О.М. Лукманова