Справа № 821/901/17
Суддя: Войтович І.І.
Дата ухвалення: 2017-07-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 липня 2017 р.м. ХерсонСправа № 821/901/17

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Войтовича І.І.,

при секретарі: Бондарчук О.О.,

за участю:

представника позивача - ОСОБА_1,

представників відповідача - Демидової А.В., Раєнка В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_4

до Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області

про визнання незаконним та скасування рішення,

встановив:

До Херсонського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_4 (далі - позивач) з адміністративним позовом до завідувачем сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южним О.М., в якому просить визнання незаконним та скасувати рішення від 09.06.2017 р. про скорочення строку тимчасового перебування в Україні.

Ухвалою суду від 03 липня 2017 р. замінено первинного відповідача завідувача сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южний О.М. належним відповідачем - Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області (далі - відповідач).

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 09.06.2017 р. завідувачем сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южним О.М., було винесено рішення про скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язано його покинути територію України у строк до 18.06.2017 р. Вважає таке рішення незаконним та таким, що підлягає скасуванню.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав викладених в позовній заяві, просив вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представники відповідача в судовому засіданні проти задоволення позову заперечили з підстав викладених в письмових запереченнях на адміністративний позов. Просили відмовити в задоволенні позову.

Розглянувши позовну заяву, вислухавши думку представників сторін та дослідивши письмові докази, суд вважає, що позов слід задовольнити, виходячи із наступного.

Судом встановлено, що 09.06.2017 р. завідувачем сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южним О.М., було винесено рішення про скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язано його покинути територію України у строк до 18.06.2017 р.

Не погоджуючись із вищенаведеним оскаржуваним рішенням, позивач звернувся до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить із наступного.

Відповідно до ст. 26 Конституції України іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов'язки, як і громадяни України, - за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, порядок їх в'їзду в Україну та виїзду з України визначаються Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 року № 3773-VI (далі Закон).

Згідно з п. 9 ч. 1 ст. 1 цього Закону, іноземцями та особами без громадянства, які тимчасово перебувають на території України, є іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території Україні протягом дії візи або на період, установлений законодавством чи міжнародним договором України, або якщо строк їх перебування на території України продовжено в установленому порядку.

Відповідно до Угоди про взаємне визнання віз держав-учасниць Співдружності Незалежних Держав від 09.10.1992 року для громадян країн-учасниць СНД встановлено безвізовий порядок в'їзду.

Порядком продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів від 15.02.2012 року № 150 (далі - Порядок), визначено процедуру продовження строку перебування та продовження або скорочення строку перебування іноземців та осіб без громадянства на території України.

Пунктом 15 Порядку визначено, що рішення про скорочення строку тимчасового перебування іноземця на території України може бути оскаржено протягом п'яти днів до ДМС, СБУ або суду. Оскарження такого рішення зупиняє його виконання.

Водночас, в силу вимог абз. 2 п. 2 Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2012 року № 150 (далі - Порядок), іноземці та особи без громадянства, які на законній підставі прибули в Україну, можуть тимчасово перебувати на її території не більш як 90 днів протягом 180 днів з дати першого в'їзду з держав з безвізовим порядком в'їзду, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом в судовому засіданні, громадянин Азербайджану ОСОБА_4 прибув на територію України 01.05.2017 року через контрольно - пропускний пункт в'їзду - виїзду «Гоптівка», що підтверджується відповідною відміткою в паспорті НОМЕР_1, в гості до своїх родичів, що проживають на території Олешківського району Херсонської області.

Строк його перебування на території України визначено до 31.08.2017 року.

09.06.2017 р. співробітники УСБ України в Херсонській області, при здійсненні перевірки місць масового перебування іноземців та законності перебування іноземних громадян на території України, а саме: на ринку в с. Великі Копані Олешківського району Херсонської області встановлено, що гр. Азербайджану ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, займався без відповідного дозволу на працевлаштування в Україні приватною підприємницькою діяльністю на оптовому ринку в с. Великі Копані Олешківського району Херсонської області.

Як вбачається із матеріалів справи та пояснено представником позивача в судовому засіданні, 09.06.2017 року, перебуваючи в кафе «Караван», що розташоване на території продовольчого ринку в с. Великі Копані Олешківського району Херсонської області, приблизно об 11 год. до кафе зайшли невідомі люди, одягнені в цивільний одяг, які попросили ОСОБА_4 надати документи для перевірки. Позивачем було надано паспорт гр. Азербайджану, після того, як було перевірено паспорт позивача, йому було запропоновано проїхати до Олешківського РВ для надання пояснень, а згодом позивача було перевезено до Дніпровського РВ у м. Херсоні.

В приміщенні Дніпровського РВ у м. Херсоні ОСОБА_4 було надані письмові пояснення, відповідно до яких він зазначив, що підприємницькою діяльністю в Україні не займається, а приїхав до родичів в гості.

09.06.2017 року завідувачем сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южним О.М. було винесено рішення про скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язано його покинути територію України у строк до 18.06.2017 року, оскільки на думку відповідача, позивач надав неправдиві пояснення та проводить на території України підприємницьку діяльність без належних документів та відповідних правових підстав

Суд не приймає до уваги посилання представника відповідача на те, що ним надані неправдиві пояснення стосовно мети перебування на території України, виходячи з наступного.

Як вбачається з оскаржуваного рішення, підставою для скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4, на думку відповідача, є зайняття ним підприємницькою діяльністю без відповідного дозволу.

Відповідно до Закону України «Про підприємництво» підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Порушення в сфері підприємницької діяльності - підприємницька діяльність без відповідних дозвільних документів підпадає під дію норм Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - Кодекс).

Відповідно до ст. 16 Кодексу, іноземці і особи без громадянства, які перебувають на території України, підлягають адміністративній відповідальності на загальних підставах з громадянами України. Питання про відповідальність за адміністративні правопорушення, вчинені на території України іноземцями, які згідно з чинними законами та міжнародними договорами України користуються імунітетом від адміністративної юрисдикції України, вирішуються дипломатичним шляхом.

Відповідно до ст. 9 цього Кодексу адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

Главою 12 Кодексу визначено перелік адміністративних правопорушень в галузі торгівлі, громадського харчування, сфері послуг, в галузі фінансів і підприємницької діяльності.

Відповідно до ст. 254 Кодексу, про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності.

Протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається у двох екземплярах, один з яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Статтею 256 Кодексу визначено зміст протоколу. У протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім'я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність задане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання.

При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються його права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Відповідно до ст. 69 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Докази суду надають особи, які беруть участь у справі. Суд може запропонувати надати додаткові докази або витребувати додаткові докази за клопотанням осіб, які беруть участь у справі, або з власної ініціативи.

Відповідно до частин 4, 5 ст. 11 КАС України, суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи. Суд повинен запропонувати особам, які беруть участь у справі, подати докази або з власної ініціативи витребувати докази, яких, на думку суду, не вистачає.

З метою з'ясування всіх обставин у справі, ухвалою суду від 03.07.2017 р., судом зобов'язано Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області надати суду завірені належним чином копії, а саме: документи, які стали підставою для прийняття оскаржуваного рішення від 09.06.2017 року про скорочення строку тимчасового перебування в Україні громадянина Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язання його покинути територію України у строк до 18.06.2017 року.

Відповідачем на виконання зазначеної ухвали суду надано наступні докази: копія Рапорту від 09.06.2017 р. співробітника УСБУ в Херсонській області Коновалова Д.П.; копія пояснення від 09.06.2017 р. ОСОБА_4; копія Рішення від 09.06.2017 р.; копія пояснення ОСОБА_8 від 09.06.2017 р.; копія пояснення ОСОБА_9

Суд зазначає, що жодного протоколу про вчинення гр. Азербайджану ОСОБА_4 адміністративного правопорушення, а ні 09.06.2017 року, а ні в будь-яку іншу дату, відповідачем надано не було, що спростовує висновок завідувача сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южного О.М. про здійснення позивачем підприємницької діяльності.

Суд не приймає до уваги надані відповідачем письмові пояснення ОСОБА_8 та ОСОБА_9, оскільки матеріалами на підставі яких прийнято рішення завідувачем сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южним О.М., слугував лише Рапорт від 09.06.2017 р. співробітника УСБУ в Херсонській області Коновалова Д.П.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що рішення завідувача сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южного О.М. від 09.06.2017 року про скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язання його покинути територію України у строк до 18.06.2017 року, є незаконним та підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу, а в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно ст. 86 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Статтями 11, 71 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Частиною1 статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, передбачено, що якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав стороною у справі, або якщо стороною у справі виступала його посадова чи службова особа.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що позов є підставним та обґрунтованим, а тому його слід задовольнити.

Керуючись статтями 11, 14, 70, 71, 72, 86, 94, 159-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

постановив:

Позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення завідувача сектору ОЗНМРВ Дніпровського РВ у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області Южного О.М. від 09.06.2017 р. про скорочення строку тимчасового перебування в Україні гр. Азербайджану ОСОБА_4 та зобов'язання його покинути територію України у строк до 18.06.2017 р.

Стягнути з Управління Державної міграційної служби України в Херсонській області на користь ОСОБА_4 сплачений судовий збір в сумі 640,00 грн. (Шістсот сорок гривень 00 коп.).

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 21 липня 2017 р.

Суддя Войтович І.І.

кат. 3.1.3