Справа № 804/5758/16
Суддя: Іванов С.М.
Дата ухвалення: 2017-07-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

13 липня 2017 рокусправа № 804/5758/16

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Іванова С.М.
суддів: Панченко О.М. Чередниченка В.Є.
за участю секретаря судового засідання: Яковенко О.М.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Генерального штабу Збройних Сил України, Військової частини - польової пошти НОМЕР_1 , Командира Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника Зенченка Олега Вікторовича на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року у справі № 804/5758/16 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини - польової пошти НОМЕР_1 , Командира Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 , Заступника командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 , Першого заступника начальника Генерального штабу ЗСУ генерал-лейтенанта Колесника Ігоря Івановича, про визнання незаконними дій та рішень та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся суду з позовом до Військової частини - польової пошти НОМЕР_1 (далі відповідач-1), Командира Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 (далі відповідач-2), Заступника командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 (далі відповідач-3), Першого заступника начальника Генерального штабу ЗСУ генерал-лейтенанта Колесника Ігоря Івановича (далі відповідач-4), в якому просив, з урахуванням уточнень:

- визнати незаконною бездіяльність командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 щодо не оформлення документів на звільнення ОСОБА_1 з військової служби;

- визнати незаконним та скасувати наказ т.в.о. командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 від 31.05.2016 р. № 111 в частині продовження строку дії контракту ОСОБА_1 від 04.06.2011 р. до оголошення демобілізації та на строк, необхідний для прийняття рішення щодо укладення нового контракту;

- визнати незаконними дії командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 ОСОБА_2 щодо внесення в односторонньому порядку змін в пункт 12 контракту ОСОБА_1 від 04.06.2011 р;

- зобов`язати Військову частину - польова пошта НОМЕР_1 , командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 оформити документи на звільнення ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням строку дії контракту від 04.06.2011 р. та передати їх на розгляд по команді Першому заступнику Начальника Генерального штабу ЗСУ;

- зобов`язати Першого заступника Начальника Генерального штабу ЗСУ звільнити ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням строку дії контракту від 04.06.2011 р.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року адміністративний позов ОСОБА_1 до Військової частини польова пошта НОМЕР_1 , Командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 , Заступника командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 , Першого заступника начальника Генерального штабу ЗСУ генерала-лейтенанта Колесника Ігоря Івановича про визнання незаконними дій та рішень та зобов`язання вчинити певні дії задоволено.

Визнано протиправним та скасовано рішення Командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 , яке оформлене листом від 07.07.2016р. №4066, про відмову в оформленні документів на звільнення ОСОБА_1 з військової служби.

Визнано протиправним та скасовано наказ т.в.о. Командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_3 від 31.05.2016 р. № 111 в частині продовження строку дії контракту ОСОБА_1 від 04.06.2011 р. до оголошення демобілізації та на строк, необхідний для прийняття рішення щодо укладення нового контракту.

Визнано незаконними дії Командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 щодо внесення в односторонньому порядку змін в пункт 12 контракту ОСОБА_1 від 04.06.2011 р.

Зобов`язано Військову частину польова пошта НОМЕР_1 оформити документи на звільнення ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням строку дії контракту від 04.06.2011 р. та передати їх на розгляд по команді Першому заступнику начальника Генерального штабу ЗСУ.

Зобов`язано Першого заступника начальника Генерального штабу ЗСУ звільнити ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням строку дії контракту від 04.06.2011 р.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Генеральний штаб Збройних Сил України звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати вищезазначену постанову в частині зобов`язання Першого заступника начальника Генерального штабу ЗСУ звільнити ОСОБА_1 з військової служби у зв`язку із закінченням строку дії контракту від 04.06.2011 р., як таку, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог в цій частині в повному обсязі.

Вимоги апеляційної скарги мотивовано тим, що у відповідності до приписів ч. 9 ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у разі настання особливого періоду для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації, а тому з огляду на оголошення часткової мобілізації відповідно до Указу Президента України від 17.03.2014 року дія контракту позивача була правомірно продовжена понад встановлений строк на період до оголошення демобілізації.

Військова частина - польова пошта НОМЕР_1 та командир Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковник ОСОБА_2 також подали апеляційну скаргу на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року, яку просили скасувати з огляду на порушенням норм матеріального та процесуального права та прийняти нову про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що з огляду на особливий період в країні та оголошення часткової мобілізації, дію контракту позивача було продовжено правомірно, при цьому Президентом України жодних рішень про демобілізацію на даний час не приймалось. Більш того, на даний час порядок звільнення військовослужбовців у зв`язку із закінченням строку дії контракту в умовах дії особливого періоду врегульовано Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби», за приписами якого позивач набуде право на звільнення з 01 січня 2018 року.

Представник відповідачів Військової частини - польової пошти НОМЕР_1 , Командира Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 , в судовому засіданні просив задовольнити вимоги апеляційних скарг на підставах, що в них зазначені, та скасувати рішення суду першої інстанції і прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Представник позивача та позивач в судовому засіданні заперечували проти задоволення апеляційних скарг, зазначивши, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, а тому підлягає залишенню без змін.

Інші особи, які беруть участь у справі, в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, що у відповідності до ч. 4 ст. 196 КАС України не перешкоджає розгляду справи без участі останніх.

Заслухавши осіб, які беруть участь у справі, перевіривши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційних скарг та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права в межах доводів останніх, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції, 04.06.2011 р. позивач уклав з Міністерством оборони України в особі Командувача Сухопутних військ ЗСУ ОСОБА_4 контракт на проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України строком дії на 5 років.

Наказом командира ВЧ НОМЕР_2 від 01.08.2011 р. № 163 позивач був зарахований до списків особового складу ВЧ.

З урахуванням пп. 2 п. 1 ст. 24 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу, в редакції чинній на момент підписання контракту, останній набрав чинності 01.08.2011 р., оскільки відповідно до вищевказаної норми початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи, тощо) для громадяни, прийнятих на військову службу за контрактом.

27 липня 2015 року ВЧ НОМЕР_2 МО України була перейменована на Військову частину польова пошта НОМЕР_1 (далі ВЧ НОМЕР_1 ).

23 червня 2016 року позивач подав командуванню ВЧ НОМЕР_1 рапорт про підготовку документів для звільнення його з військової служби з 01.08.2016 р. у зв`язку з закінченням строку контракту від 04.06.2011 р.

Проте, листом від 07.07.2016 р. командир ВЧ НОМЕР_1 - польова пошта НОМЕР_1 полковник ОСОБА_2 повідомив позивача про те, що наразі в Україні триває особливий період, а тому на підставі п. 252 Указу Президента України від 10.12.2008 р. № 1153/2008 Про положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, він не підлягає звільненню зі служби до закінчення особливого періоду.

Крім того, 31.05.2016 р. заступником командира Військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковником ОСОБА_3 видано наказ № 111, яким строк дій контракту від 04.06.2011 р., укладеного з ОСОБА_1 , продовжено до оголошення демобілізації та на строк, необхідний для прийняття рішення щодо укладення нового контракту.

Незгода ОСОБА_1 із бездіяльністю відповідачів щодо звільнення його з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту та зобов`язання видати відповідний наказ про звільнення і було предметом судового розгляду.

Задовольняючи вимоги адміністративного позову, суд першої інстанції виходив з того, що у спірний період в країні воєнний час не оголошувався, а тому відсутні підстави для вирішення питання по переведення економіки, органів влади, юридичних осіб та військових формувань в умови мирного стану (часу), а саме демобілізації. При цьому відповідно до Указів Президента України та в.о. Президента України особливий період в Україні діяв з 18.03.2014 р. по 02.05.2014 р., з 07.05.2014 р. по 21.06.2014 р., з 24.07.2014 р. по 07.09.2014 р., з 20.01.2015 р. по 22.08.2015 р., в той час, як з відповідним рапортом позивач звернувся 23.06.2016 року, тобто в час, коли особливий період вже не діяв. При цьому внесення змін чи доповнень до контракту не може здійснюватися в односторонньому порядку, а лише за згодою сторін.

Колегія суддів апеляційного суду не погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Правовідносини, що склалися між сторонами у цій справі, врегульовано Конституцією України, Законами України «Про військовий обов`язок і військову службу», «Про оборону України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», Указами Президента України «Про часткову мобілізацію» та Законами України «Про затвердження Указу Президента України «Про часткову мобілізацію».

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частинами 1, 2, 4 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності; проходження військової служби здійснюється громадянами України у добровільному порядку(за контрактом) або за призовом; порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ч. 2 ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» для громадян України, які приймаються на військову службу за контрактом та призначаються на посади, установлюються такі строки військової служби в календарному обчисленні-для осіб рядового складу -3 роки.

Пунктом «б» ч. 6 ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» встановлено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється: - військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом,- на підставах передбачених частиною шостою з урахуванням випадків, визначених частиною восьмою цієї статті.

А пунктом «а» ч. 6 ст. 23 цього закону передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту.

Відповідно до п. 2 ч. 9 ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у разі настання особливого періоду: - для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених абзацом другим частини третьої цієї статті та частиною восьмою статті 26 цього Закону.

Частиною 3 ст. 23 цього закону передбачено, що для громадян, які приймаються на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану та призначаються на посади, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію; для військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, які під час дії особливого періоду вислужили не менше 11 місяців, осіб, звільнених з військової служби під час дії особливого періоду, які приймаються на військову службу за контрактом у період з моменту оголошення мобілізації до часу введення воєнного стану (настання воєнного часу) або оголошення рішення про демобілізацію, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється шість місяців. Строк проходження військової служби для таких військовослужбовців може бути продовжено за новими контрактами на строк шість місяців; у разі закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію дія таких контрактів припиняється достроково.

Частина 8 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачає обставини звільнення військовослужбовців під час особливого періоду (пункт 1), під час воєнного стану (пункт 2) та після прийняття рішення про демобілізацію (пункт 3).

Аналіз вищенаведених норм права дозволяє зробити висновок про те, що закінчення дії строку контракту є підставою для його розірвання у тому випадку, якщо не було виявлено бажання військовослужбовця укласти новий контракт, при цьому в односторонньому порядку продовження дії строку контракту на проходження військової служби понад встановлений контрактом строк можливо лише виключно у разі настання особливого періоду.

Визначення особливого періоду надано в ст. 1 Законів України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та «Про оборону України».

Так відповідно до ст. 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» особливий період період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Стаття 1 Закону України «Про оборону України» передбачає, що особливий період період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи моменту введення воєнного стану в Україні або окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний стан і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Крім цього, в статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» надано визначення мобілізації та демобілізації. Мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано; демобілізація - комплекс заходів, рішення про порядок і терміни проведення яких приймає Президент України, спрямованих на планомірне переведення національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на роботу і функціонування в умовах мирного часу, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати мирного часу.

Отже, з наведених норм вбачається, що особливий період настає з моменту оголошення мобілізації.

В особливий період змінюються також строки військової служби. Зокрема, для громадян, які приймаються на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану та призначаються на посади, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію.

Так, на підставі Указів Президента України (затверджених відповідними Законами): від 17 березня 2014 року № 303/2014, від 06 травня 2014 року № 454/2014, від 21 липня 2014 року № 607/2014 та від 14 січня 2015 року № 15/2015 на Україні діяла часткова мобілізація з 18 березня 2014 року по 01 травня 2014 року, з 07 травня 2014 року по 20 червня 2014 року, з 24 липня 2014 року по 06 вересня 2014 року та з 20 січня 2015 року по 17 серпня 2015 року відповідно.

Відповідно до частини 9 статті 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у разі настання особливого періоду для військовослужбовців, у яких закінчився строк військової служби, встановлений цією статтею, військова служба, а для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, - дія контракту продовжується понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених частиною восьмою статті 26 цього Закону.

Згідно з частиною 2 статті 26 Закону України Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнення з військової служби військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом здійснюється на підставах, передбачених частиною 6 цієї статті, що кореспондується з пунктом 225 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008.

Відповідно до пункту 225 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, звільнення військовослужбовців з військової служби на підставах, передбачених пунктом 2 частини третьої, частинами шостою, сьомою і восьмою статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», здійснюється, зокрема, у військових званнях до старшого сержанта (головного старшини) включно за всіма підставами - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) та посадовими особами, які мають рівні або вищі з ними права щодо видання наказів по особовому складу.

Разом з тим, пунктом 251 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України передбачено, що в особливий період військовослужбовці проходять військову службу, резервісти призиваються на військову службу, а військовозобов`язані виконують військовий обов`язок у запасі в порядку, передбаченому цим Положенням та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок проходження військової служби в особливий період.

За правилами пункту 252 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, у разі оголошення мобілізації: військовослужбовці Збройних Сил України звільненню не підлягають та продовжують проходити військову службу понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених частиною восьмою статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Накази про звільнення з військової служби військовослужбовців, не виключених із списків особового складу військових частин, підлягають скасуванню, крім наказів про звільнення у відставку військовослужбовців, визнаних за станом здоров`я непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку, та в запас за підставами, що відповідають підставам звільнення, визначеним частиною восьмою статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Судом апеляційної інстанції встановлено, що позивач до жодної з категорій осіб, визначених частиною 8 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», якою встановлені виключні випадки, у яких військовослужбовці звільняються під час дії особливого періоду з військової служби, не належить. Будь-якого документального підтвердження належності до таких осіб не надано.

Таким чином, законодавець пов`язує продовження дії контракту понад встановлені строки на період до оголошення демобілізації не з часом дії та закінченням особливого періоду, а вказує, що з моменту його настання діє особливий порядок продовження контракту військовослужбовців. Враховуючи, що особливий період настав під час контракту позивача, і на що не звернув увагу суд першої інстанції, задовольняючи позов, до спірних правовідносин застосовуються вимоги Закону № 2232-ХІІ, тобто дія контракту позивача продовжується понад встановлений строк на період до оголошення демобілізації.

Крім того, на даний час порядок звільнення військовослужбовців у зв`язку із закінченням строку дії контракту в умовах дії особливого періоду врегульовано Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби», за приписами якого позивач набуде право на звільнення з 01 січня 2018 року.

З урахуванням викладеного, суд апеляційної інстанції вважає, що висновки суду першої інстанції не відповідають встановленим у справі обставинам, а рішення прийняте із порушенням норм матеріального права, у зв`язку з чим підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Відповідно до п. 1, 4 ч. 1 ст. 202 КАС України, підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Керуючись ст. ст. 161, 195, 198, 202, 207 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Генерального штабу Збройних Сил України, Військової частини - польової пошти НОМЕР_1 , Командира Військової частини - польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 задовольнити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року у справі № 804/5758/16 скасувати та прийняти нову, якою відмовити в задоволенні адміністративного позову в повному обсязі.

Постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів відповідно до ст. 212 та ст. 254 КАС України.

Головуючий: С.М. Іванов

Суддя: О.М. Панченко

Суддя: В.Є. Чередниченко