Справа № 806/2719/16
Суддя: Бучик А.Ю.
Дата ухвалення: 2017-06-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Нагірняк М.Ф.
Суддя-доповідач:Бучик А.Ю.
ПОСТАНОВА
іменем України

"26" червня 2017 р. Справа № 806/2719/16

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді Бучик А.Ю.
суддів: Майора Г.І.
Шевчук С.М.,

за участю секретаря судового засідання Витрикузи В.П.,

позивача ОСОБА_1
представника позивача Пилипчука П.П.
представника відповідача Васильєва О.С.
представника третьої особи Хіміча С.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Адміністрації Державної прикордонної служби України на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "04" квітня 2017 р. у справі за позовом ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України, Комісії Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України, третя особа Житомирський прикордонний загін Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання незаконним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії ,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Комісії Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України про визнання незаконним та скасування рішення від 28.09.2016року №19/100 та зобов`язання прийняти рішення про визнання його учасником бойових дій, видати посвідчення учасника бойових дій і нагрудний знак встановленої форми.
Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 04 квітня 2017 р. позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Комісії Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України від 28.09.2016р. №19/100 в частині відмови в наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій. Зобов`язано Комісію Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України розглянути матеріали щодо надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій як особі, що захищала незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брала безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення в порядку, передбаченому постановою КМ України №413 від 20.08.2014року.
В апеляційній скарзі Адміністарція Держприкордонслужби посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи та просить скасувати рішення суду першої інстанції із ухваленням нового про відмову в позові. Зазначає, що оскаржуване рішення суб"єкта владних повноважень прийняте на підставі, у спосіб та в межах, визначених чинним законодавством, оскільки позивач не має права на отримання статусу учасника бойових дій через те, що не виконував завдання із захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, не брав безпосередньої участі у антитерористичній операції, бойових діях, а фактично відпрацював водієм із перевезення персоналу.
Апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції покликався на те, що матеріалами справи підтверджується, що ОСОБА_1 - водій відділення автотехнічного забезпечення інженерно-технічного відділу Житомирського прикордонного загону є особою, що залучалася та брала безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей.
Колегія суддів не погоджується із вказаним висновком, виходячи з наступного.
Зі справи вбачається, що 10.08.2015 року ОСОБА_1 звернувся до начальника Житомирського прикордонного загону із заявою про оформлення для розгляду компетентною Комісією матеріалів з метою надання статусу учасника бойових дій із посиланням на обставини перебування під час безпосередньої участі у зоні антитерористичній операції в період з 15 по 19 липня 2015 року.
Відповідно до листа Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 14.08.2015року для розгляду Комісії Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України направлені матеріали для визнання учасниками бойових дій осіб, які брали безпосередню участь в антитерористичній операції, в тому числі, позивача, як працівника - водія відділення автотехнічного забезпечення інженерно-технічного відділу загону. Зважаючи на неповний перелік документів, що не міг бути визнаний підставою для прийняття рішення про надання позивачу статусу учасника бойових дій, Адміністрація Держприкордонслужби зажадала витребування додаткових документів стосовно позивача. Не отримавши у належні строки відповіді, позивач повторно в серпні 2016 р. звернувся до роботодавця із заявою щодо з"ясування причин затримки у наданні йому статусу учасника бойових дій.
Врешті за результатами розгляду матеріалів Комісією Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України винесено оскаржуване рішення № 19/100 від 28.09.2016 року про відмову у наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №413 (зі змінами).
Розтлумачуючи таке рішення суб"єкта владних повноважень, відповідачі в суді вказали, що підставою для відмови у наданні позивачу статусу учасника бойових дій є:
- невідповідність меті відрядження позивача в липні 2015року - "перевезення персоналу";
- відсутність документів на підтвердження доказів, що позивач був безпосередньо залучений до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення;
- набуття чинності змін до Порядку, які передбачали надання статусу учасника бойових дій у разі залучення до проведення АТО на строк не менше ніж 30 календарних днів.
Оцінюючи спірні правовідносини, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до пункту 19 статті 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» учасниками бойових дій визнаються військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.
Постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 N 413 затверджено Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
За п.2 Порядку статус учасника бойових дій надається військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, ДПтС, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення;
Згідно п.4 Порядку підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, направлення (прибуття) у відрядження до районів проведення антитерористичної операції, їх перебування в таких районах з метою виконання завдань із захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України шляхом безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення (витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, директив, розпоряджень, посвідчень про відрядження, оперативних завдань, журналів бойових дій, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень, а також інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення).
За приписами п.5 Порядку рішення про надання статусу учасника бойових дій приймається комісіями з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, утвореними в Міноборони, МВС, Національній гвардії, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Держприкордонслужби, Адміністрації Держспецтрансслужби, Генеральній прокуратурі України, Управлінні державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, ДСНС, ДПтС (далі - комісія).
Зі змісту ч.2 п.6 Положення випливає, що комісії у місячний строк з дня надходження документів приймають рішення щодо надання статусу учасника бойових дій. За відсутності підстав повертають їх до військових частин (органів, підрозділів), установ, закладів з метою подальшого доопрацювання.
Зі справи вбачається, що згідно наказу начальника Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 13.07.2015 року за № 160-ВВ по особовому складу відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України вважати таким, що вибув у службове відрядження працівника ОСОБА_1 , водія відділення автотехнічного забезпечення інженерно-технічного відділу (за рахунок посади військовослужбовця-водія (ВОС 837037Р) цього ж підрозділу до відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " 1 категорії (тип Б) та ділянки Східного регіонального управління, м.Волноваха, з метою перевезення персоналу, з 13 липня 2015 року.
Відповідно до наказу Міністерства оборони України керівника сектору "Б" від 16.07.2015 року за № 203 (с.Успенівка) вважати такими, що прибули до складу сил та засобів сектора "Б", залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей з метою виконання службових завдань, в тому числі, ОСОБА_1 , водія відділення автотехнічного забезпечення інженерно-технічного відділу Житомирського прикордонного закону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України.
Відповідно до наказу Міністерства оборони України керівника сектору "Б" від 19.07.2015 року за № 206 (с.Успенівка) вважати такими, що вибули зі складу сил та засобів сектора "Б", які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей з метою виконання службових (бойових) завдань, до місця постійної дислокації 19.07.2015 р., в тому числі, ОСОБА_1 , водія відділення автотехнічного забезпечення інженерно-технічного відділу Житомирського прикордонного закону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України.
Посвідченням про відрядження ДПС України в/ч НОМЕР_1 від 13 липня 2015 року № 188, виданим ОСОБА_1 , підтверджується перебування останнього у відрядженні безпосередньо у м.Волноваха в період з 15 по 19 липня 2015 року з метою перевезення персоналу, що також зазначено в інформаційній картці особи, яка брала участь у антитерористичній операції.
Позивач також вказує на перебування у службових відрядженнях на території проведення антитерористичної операції з метою перевезення персоналу в подальшому у період з 11 по 15 серпня 2015 року, з 25 по 29 серпня 2015 року, що фактично не могло бути враховане Комісією через неподання таких документів на розгляд з боку позивача.
З приписів чинного законодавства вбачається надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення. За відсутності підтвердження наведених вище обставин, залучення працівника до складу сил та засобів, задіяних у проведенні антитерористичної операції з метою перевезення персоналу, не є достатньою правовою підставою для надання особі статусу учасника бойових дій. Адже не можна вважати встановленим факт особистої участі позивача безпосередньо у антитерористичній операції у районах її проведення чи забезпеченні її проведення, що має на увазі участь у бойових діях чи забезпеченні бойової діяльності військ, щодо яких завдання перед позивачем з боку роботодавця не визначались.
Крім того, колегія суддів зазначає, що згідно ст. 12 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» від 20.03.2003 № 638-IV для безпосереднього управління конкретною антитерористичною операцією та керівництва силами і засобами, які залучаються до здійснення антитерористичних заходів, утворюється оперативний штаб, очолюваний керівником Антитерористичного центру при Службі безпеки України (координаційної групи відповідного регіонального органу Служби безпеки України) або особою, яка його заміщує, першим заступником чи заступником керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України.
Порядок діяльності оперативного штабу з управління антитерористичною операцією визначається на основі Положення про нього, яке затверджується Кабінетом Міністрів України. Керівник оперативного штабу визначає межі району проведення антитерористичної операції, приймає рішення про використання сил і засобів, що залучаються до її проведення, а в разі потреби за наявності передбачених законом підстав вносить на розгляд Ради національної безпеки і оборони України пропозиції щодо введення надзвичайного стану в Україні або в окремих її місцевостях.
Відповідно до ч. 1 та ч. 3 ст. 13 Закону при проведенні антитерористичної операції використовуються сили і засоби (особовий склад, спеціалісти, зброя, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) суб`єктів боротьби з тероризмом, а також підприємств, установ, організацій, які залучаються до участі в антитерористичній операції, в порядку, визначеному згідно з Положенням, зазначеним у частині другій статті 12 цього Закону. Покриття витрат та відшкодування збитків, що виникли у зв`язку із проведенням антитерористичної операції, здійснюються згідно з законодавством.
Працівники правоохоронних органів, військовослужбовці та інші особи, які залучаються до антитерористичної операції, на час її проведення підпорядковуються керівнику оперативного штабу.
Відомості щодо підпорядкування позивача, як працівника органу Прикордонної служби України, керівнику оперативного штабу антитерористичної операції відсутні.
Тому залучення працівника до складу сил та засобів, задіяних у проведенні антитерористичної операції, не може бути підставою для надання особі статусу учасника бойових дій, оскільки відомості про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення відсутні.
Слід вказати, що доречним є посилання апелянта на пункт 13 частини 9 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" (в редакції згідно із Законом № 291-VIII від 07.04.2015), який визначає, що працівники підприємств, установ, організацій, які залучалися та брали безпосередню участь у забезпеченні проведення антитерористичної операції, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, належать до учасників війни у порядку, встановленому законодавством.
При цьому правильною є вказівка суду першої інстанції щодо необґрунтованості врахування Комісією при розгляді матеріалів відносно позивача положень постанови Кабінету Міністрів України від 08 вересня 2016 року № 602, що набрала чинності з 16.09.2016 року та не може застосовуватися до правовідносин, що регулювалися на час їх виникнення Постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 N 413, якою затверджено Порядок надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення.
Посилання щодо неправомірно тривалого зволікання із розглядом уповноваженою Комісією заяви позивача не є безпосереднім предметом позову та не впливає на сутність спірних правовідносин щодо ненадання позивачу статусу учасника бойових дій.
Відтак, рішення суду першої інстанції про задоволення адміністративного позову ОСОБА_1 є помилковим та підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні адміністративного позову.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Адміністрації Державної прикордонної служби України задовольнити, постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "04" квітня 2017 р. скасувати, прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовити повністю.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя А.Ю.Бучик

судді: Г.І. Майор

С.М. Шевчук

Повний текст cудового рішення виготовлено "27" червня 2017 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.
1- в справу:
2 - позивачу: ОСОБА_1

АДРЕСА_1 - відповідачам: Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України вул. Володимирівська, 26,м.Київ,01601
4 - Комісія Адміністрації Державної прикордонної служби України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій особового складу Державної прикордонної служби України вул. Володимирська, 26,м.Київ,01601
5-третій особі: Житомирський прикордонний загін Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України - вул. С.Параджанова, 125,м.Житомир,10025
6 - представник позивача: Адвокат Пилипчук П.П.- представник позивача пров.Рівненський,4, м.Житомир,10006

,