Справа № 821/1931/16
Суддя: Семенюк Г.В.
Дата ухвалення: 2017-06-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 червня 2017 р. Справа № 821/1931/16

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Попов В.Ф.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючогосудді -ОСОБА_1
судді - ОСОБА_2
судді - ОСОБА_3
при секретаріОСОБА_4

за участю сторін:
ПрокуратураОСОБА_5 (посвідчення)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Одеського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Новокаховської міської ради Херсонської області на Постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 20 березня 2017 року по справі за позовом Новокаховської місцевої прокуратури Херсонської області до Новокаховської міської ради Херсонської області про визнання неправомірними та скасування рішень, -

встановиЛА:

Позивач, звернувся до Херсонського окружного адміністративного суду з позовом до Новокаховської міської ради Херсонської області про визнання неправомірними та скасування рішень.

Постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 20 березня 2017 року позовні вимоги задоволено. Визнано незаконним рішення Новокаховської міської ради від 21.05.2015 № 2044 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста ОСОБА_6". Визнано незаконним рішення Новокаховської міської ради від 15.09.2016 № 432 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста ОСОБА_6".

Новокаховська міська рада Херсонської області не погодившись з постановою суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову суду першої інстанції від 20 березня 2017 року по справі № 821/1931/16 та прийняти нову постанову, якою адміністративний позов в частині скасування рішення міської ради від 21.05.2015 року № 2044 залишити без розгляду; у задоволені позовної вимоги про скасування рішення міської ради від 15.09.2016 року № 432 відмовити повністю.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на те, що рішення суду першої інстанції є необґрунтованим, незаконним та прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права. Крім того, відповідач зазначає, що судом першої інстанції під час розгляду справи було не обєктивно та не всебічно розглянуто всі обставини справи.

Заслухавши доповідача, перевіривши доводи апеляційної скарги, матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення з наступних підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що рішенням Новокаховської міської ради від 16.02.2012 № 597 затверджено уточнений Порядок розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста ОСОБА_6 (далі - Порядок розміщення та функціонування ТС).

21 травня 2015 року рішенням № 2044 та 15 вересня 2016 рішенням № 432 Новокаховською міською радою було внесено зміни до рішення від 16.02.2012 № 597.

Так, рішенням від 21.05.2015 № 2044 Порядок розміщення та функціонування ТС доповнено додатком № 2 "Порядок оформлення договору, який визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності" (далі - Порядок оформлення договору для розміщення та обслуговування ТС).

За змістом пп. 2.1, 2.2, 2.7, 3.1, 3.4 Порядку оформлення договору для розміщення та обслуговування ТС дозвіл на оформлення такого договору здійснюється на підставі рішення Новокаховської міської ради.

Замовник, який має намір встановити тимчасову споруду, звертається до виконавчого комітету Новокаховської міської ради із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення тимчасової споруди, погоджену Управлінням містобудування та архітектури Новокаховської міської ради, щодо можливості укладання Договору, у якій зазначається орієнтовне бажане місце, строк розміщення тимчасової споруди та її призначення та вид (пп. 2.2).

Зацікавлена особа після отримання рішення міської ради щодо погодження розміщення тимчасової споруди звертається до проектної організації (або відповідного суб'єкту підприємницької діяльності), що має ліцензію на проведення робіт із землеустрою або топографічної геодезії, із заявою щодо оформлення графічних матеріалів, які визначають конкретне місце розташування ТС, та оформлюють їх у вигляді технічної документації із зазначенням всіх наявних комунікацій, що знаходяться поряд, та необхідні для подальшого оформлення паспорту прив'язки ТС та укладення Договору (пп. 2.6).

Після виготовлення графічних матеріалів та передачі їх до відділу земельних відносин та комунальної власності виконавчого комітету, останній вносить пропозиції міській раді щодо затвердження графічних матеріалів та надання дозволу на укладення Договору та погодження розміщення ТС (пп. 2.7).

Рішення, прийняте міською радою, є підставою для укладення Договору (пп. 2.8).

Договір укладається між Новокаховською міською радою та суб'єктом господарювання, за формою визначеною за домовленістю сторін у відповідності до чинного законодавства (пп. 3.1).

Істотними умовами договору є:

а) спосіб умов використання відповідної території, де планується розміщення ТС;

б) опис місця розташування із визначенням меж поширення права на конкретне місце на плані (схемі) території;

в) обсяг права на використання місця розміщення ТС;

г) строк дії Договору;

ґ) умови продовження терміну та припинення дії;

д) плата за користування місця розміщення ТС (пп. 3.4).

Користування місця для розміщення ТС є платним. Плата за Договором для розміщення та обслуговування ТС встановлюється в розмірі орендної плати за землю комунальної власності для відповідної площі, визначеної за графічними матеріалами оформленої технічної документації.

Рішенням від 15.09.2016 № 432 пункт 2.1 Порядку розміщення та функціонування ТС викладено новій редакції, згідно з якою підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС. Паспорт прив'язки ТС розробляється при умові наявності документів, які підтверджують право користування земельною ділянкою (договір оренди, державний акт на право власності, акт на постійне користування) або, у разі відсутності таких документів, договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах міста ОСОБА_6. Оформлення договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється на підставі рішення Новокаховської міської ради.

Умови договору щодо розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначаються Новокаховською міською радою. Реєстрація договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах міста ОСОБА_6 здійснюється Відділом земельних відносин та комунальної власності виконавчого комітету міської ради.

У разі розміщення тимчасової споруди побутового та соціально-побутового призначення укладається відповідний договір, який визначається міською радою.

Згідно з пунктом 3.1 Типового договору, який визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд побутового або соціально-культурного призначення (додаток 1 до рішення від 15.09.2016 № 432) плата по договору вноситься користувачем і розраховується у відсотковому розмірі від нормативної грошової оцінки землі (згідно відповідного рішення міської ради про встановлення ставок плати за землю на поточний рік).

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що рішення Новокаховської міської ради Херсонської області від 21.05.2015 № 2044 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста ОСОБА_6" та від 15.09.2016 № 432 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста ОСОБА_6" є незаконними, а тому, наявні підстави для задоволення позову. Колегія суддів погоджується з означеними висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

За змістом ст.2 Земельного кодексу України, земельні відносини - це суспільні відносини щодо володіння, користування і розпорядження землею.

Відповідно до ст. 12 Земельного кодексу України право розпорядження землями територіальної громади, яке включає й можливість надання земельних ділянок у користування, належить сільським, селищним та міським радам.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 116 Земельного кодексу України (далі - ЗК) громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону <…>. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

Надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до Земельного кодексу України належить до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст (п. "в" ч. 1 ст. 12 ЗК).

Порядок надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування, передачі земельних ділянок в оренду визначений статтями 123, 124 ЗК. Зокрема, такий порядок передбачає розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), що здійснюється на підставі дозволу, наданого органом місцевого самоврядування; передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

За приписами ст. 125 ЗК право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Повноваження сільських, селищних, міських рад визначені ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", зокрема, згідно з п.34 цієї статті до виключної компетенції міської ради належить вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин, які розглядаються на пленарному засіданні ради - сесії, проте вказана правова норма не містить посилань на компетенцію рад щодо надання особам у користування території населеного пункту чи місць для розташування обєктів, а не земельних ділянок, для розміщення тимчасових споруд та встановлення за це плати.

Не встановлені такі повноваження і нормативними актами, переліченими у оскаржуваному рішенні в якості підстав для його прийняття.

Відповідно до частин 2, 3, 4 ст. 28 Закону України від 17.02.2011 № 3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

За змістом ст. 21 Закону України від 06.09.2005 № 2807-IV "Про благоустрій населених пунктів" малі архітектурні форми є елементами (частинами) об'єктів благоустрою. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

В розумінні Закону України "Про благоустрій населених пунктів" територія - це сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об'єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об'єктів, об'єктів промисловості, комунально-складських та інших об'єктів у межах населеного пункту.

Тобто, розміщення та використання тимчасової споруди, малої архітектурної форми передбачає використання земельної ділянки.

Таке використання (підстави та порядок набуття права на земельну ділянку) перш за все регулюється Земельним кодексом України.

Відповідно до пункту 2.6 Порядку розміщення ТС, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої серед іншого додає схему розміщення ТС (додаток 1 до Порядку). Згідно з додатком 1 така схема має містити інформацію щодо площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування. доформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої серед іншого додає схему розміщення ТС (додаток 1 до Порядку). Така схема має містити інформацію щодо площі земельної ділянки згідно документами на землекористування.

Згідно з п. 2.27 Порядку розміщення ТС дія паспорта прив'язки ТС анулюється, зокрема, за таких умов:

недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні;

надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.

Тобто, перш ніж оформлювати паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати право на землекористування, і лише після цього може звертатися за оформленням паспорта прив'язки. А, отже, видання паспорта прив'язки ТС без правовстановлюючого документа на земельну ділянку є протиправним.

Як вбачається зі змісту затвердженого оскарженим прокурором рішенням міської ради Порядку, ним вводиться у правове поле не передбачений законодавством у сфері земельних відносин новий вид користування землею, а саме платне строкове користування територією міста у вигляді місця розташування тимчасової споруди.

Порядок набуття права власності на земельну ділянку та отримання земельної ділянки в оренду встановлений розділом IV "Набуття і реалізація права на землю" Земельного кодексу України і, зокрема, ст. 123 вказаного кодексу.

Проте оскаржене рішення за своїм правовим характером не є тим рішенням, яке відповідно до вимог Земельного кодексу України та Закону України "Про оренду землі" повинно оформлювати право користування земельною ділянкою.

Фактично відповідачем закріплюється надання фізичним та юридичним особам права користування земельними ділянками без прийняття належних рішень, за відсутності проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок або технічної документації із землеустрою, без укладення відповідних цивільно-правових угод.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 10 Закону України від 21.05.1997 № 280/97-ВР "Про місцеве самоврядування в Україні" сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Отже, оскаржуваними рішеннями Новокаховська міська рада, нехтуючи вимогами Земельного кодексу України, фактично встановила власний порядок надання у користування земельних ділянок поза процедурою встановленою Земельним кодексом України.

Суд критично оцінює посилання відповідача на те, що Закони України "Про благоустрій населених пунктів", „Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011, не передбачають обов'язкового відведення земельних ділянок для розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності та що чинне законодавство не забороняє використовувати тимчасову споруду побутового та соціально-культурного призначення виключно для особистих потреб громадян, а не для підприємницької діяльності.

Крім того, безпідставними є посилання апелянта на ст.ст. 397, 398 Цивільного кодексу України, які регулюють правовідносини щодо володіння чужим майном та ст.ст. 626 - 629 цього ж Кодексу, якими визначені загальні положення щодо укладення договорів, оскільки територія населеного пункту чи її частина не є індивідуально визначеним майном, щодо користування яким можуть виникнути договірні відносини і це унеможливлює справляння плати за таке користування.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги Новокаховської місцевої прокуратури Херсонської області про визнання неправомірними та скасування рішень належним чином обґрунтовані, підтверджені наявними у справі матеріалами та підлягають задоволенню.

Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.

Також, згідно вимог ст. 171 КАС України, колегія суддів вважає за необхідне розяснити відповідачу про його обовязок, визначений вказаними положеннями КАС України, щодо невідкладного опублікування резолютивної частини постанови суду першої інстанції у виданні, в якому повинно було б бути офіційно оприлюднено оскаржуваний нормативно-правовий акт, з дня набрання судового рішення законної сили.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 160, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Новокаховської міської ради Херсонської області, - залишити без задоволення.

Постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 20 березня 2017 року по справі № 821/1931/16, - залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, проте може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Ухвалу складено у повному обсязі 14 червня 2017 року.

Головуючийсуддя ОСОБА_1
суддя ОСОБА_2
суддя ОСОБА_3