Справа № 806/2611/16
Суддя: Бучик А.Ю.
Дата ухвалення: 2017-05-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Попова О.Г.
Суддя-доповідач:Бучик А.Ю.
УХВАЛА
іменем України

"29" травня 2017 р. Справа № 806/2611/16

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді Бучик А.Ю.
суддів: Майора Г.І.
Шевчук С.М.,

за участю секретаря судового засідання Витрикузи В.П.,

представника позивача Ляшенко Н.В.
представника відповідача Лугіни С.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дочірнього підприємства "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "27" лютого 2017 р. у справі за позовом Дочірнього підприємства "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" до Управління Державної служби України з питань праці у Житомирській області про визнання нечинним та скасування припису ,

ВСТАНОВИВ:

Дочірнє підприємство "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" звернулося до суду з адміністративним позовом, в якому просило визнати нечинним та скасувати припис №06-28-013/0920-0367 від 23.11.2016, винесений головним державним інспектором Управління Держпраці Сивком В.В.
Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 27.02.2017 у задоволенні позову відмовлено.
В апеляційній скарзі Дочірнє підприємство "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" просить постанову суду першої інстанції скасувати та ухвалити нову, якою задовольнити позовні вимоги. Зазначає, що випадок із ОСОБА_1 не відноситься до випадків, передбачених ч. 3 ст. 23 Закону України "Про військову службу", оскільки останній за власною ініціативою, після завершення мобілізації, змінив місце роботи, уклав контракт на проходження військової служби.
Апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Встановлено, що 18 листопада 2016 року на підставі наказу Управління Держпраці у Житомирської області від 10.11.2016 №2219 та направлення на перевірку від 10.11.2016 №2056/04 головним державним інспектором управління Держпраці Сивком В.В. проведено позапланову перевірку додержання Дочірнім підприємством "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" вимог законодавства про працю і загальнообов`язкове державне соціальне страхування.
За результатами перевірки Управлінням Держпраці у Житомирській області складено акт перевірки від 23 листопада 2016 року №06-28-013/0920.
Перевірка проводилась на підставі звернення громадянки ОСОБА_2 , в якому вказано, що роботодавець в особі ДП "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" бажає звільнити її сина - ОСОБА_1 , який проходить військову службу за контрактом на особливих умовах, з роботи та з серпня 2016 року не виплачує йому заробітку плату. Даний факт також підтверджується копією з інформаційної довідки урядової гарячої лінії.
В ході перевірки встановлено, що Малинським ОМВК підприємству надано довідку від 30.08.2016 №1234, відповідно до якої ОСОБА_1 , 15.08.2016 призваний на військову службу за контрактом до закінчення особливого періоду.
ДП "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" видано наказ К/ТР №27 від 02.09.2016 про тимчасове звільнення від роботи машиніста у виробництві картону, паперу і виробів з них дільниці пресування ОСОБА_1 з 15.08.2016 на час проходження військової служби за контрактом. В порушення ч.3 ст.119 Кодексу законів про працю України ОСОБА_1 на день перевірки не було забезпечено збереження (нарахування та виплату у встановлені на підприємстві строки для виплати заробітної плати) середнього заробітку за період з серпня 2016 року по жовтень 2016 року.
ДП "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" 22 листопада 2016 року подано Управлінню Держпраці у Житомирській області заперечення на акт №2697.
23 листопада 2016 року підприємству внесено припис №06-28-013/0920-0367, яким ДП "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" вказано забезпечити нарахування та виплату середнього заробітку працівнику ОСОБА_1 на час виконання ним державних або громадських обов`язків (на час проходження військової служби за контрактом на особливий період), згідно з ч.3ст.119 Кодексу законів про працю України.
Не погоджуючись із висновками акту перевірки та винесеним на його підставі приписом, позивач звернувся з позовом до суду.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції покликався на те, що наявними матеріалами справи підтверджено порушення ДП "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" ч. 3 ст. 119 Кодексу законів про працю України.
Колегія суддів погоджується з наведеним висновком, виходячи з наступного.
Встановлено, що 17.08.2016 між Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_3 та ОСОБА_1 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового, сержантського (старшинського) складу, в п.3 якого зазначено: ""Цей контракт є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством за погодженням сторін на термін дії особливого періоду (або не менше одного місяця) - до оголошення демобілізації.
Малинським ОМВК підприємству надано довідку від 30.08.2016 №1234, якою повідомлено, що ОСОБА_1 , 15.08.2016 призваний на військову службу за контрактом до закінчення особливого періоду.
Положеннями статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII встановлені такі види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.
У відповідності до ч.3 ст.23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII (в редакції на час укладання контракту) для військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, які під час дії особливого періоду вислужили не менше 11 місяців, осіб, звільнених з військової служби під час дії особливого періоду, які приймаються на військову службу за контрактом у період з моменту оголошення мобілізації до часу введення воєнного стану (настання воєнного часу) або оголошення рішення про демобілізацію, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється шість місяців. Строк проходження військової служби для таких військовослужбовців може бути продовжено за новими контрактами на строк шість місяців.
У разі закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію дія таких контрактів припиняється достроково.
Громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частинами третьою та четвертою статті 119 Кодексу законів про працю України, а також частиною першою статті 51, частиною п`ятою статті 53, частиною третьою статті 57, частиною п`ятою статті 61 Закону України "Про освіту".
Частиною 3 статті 119 Кодексу законів про працю України від 10.12.1971 № 322-VIII визначено, що за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до дня фактичної демобілізації, зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей".
Згідно з ст. 1 Закону України "Про оборону України" від 06.12.1991 № 1932-XII особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
Твердження, що особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) також кореспондується з положеннями статті 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".
Статтею 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 № 3543-XII встановлено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу.
Відповідно до ч.8 ст. 4 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 № 3543-XII, з моменту оголошення мобілізації (крім цільової) чи введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях настає особливий період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій.
Судом першої інстанції вірно зазначено, що з моменту оголошення мобілізації настає особливий період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій.
Відповідно до Указу Президента України від 17 березня 2014 року № 303/2014 "Про часткову мобілізацію", який затверджений Законом України від 17 березня 2014 року № 1126-VІІ, постановлено: оголосити та провести часткову мобілізацію; Голові Служби безпеки України, начальнику Управління державної охорони України, Голові Служби зовнішньої розвідки України, вищому командуванню Національної гвардії України, керівникам центральних органів виконавчої влади, які мають у своєму підпорядкуванні військові формування України, Оперативно-рятувальну службу цивільного захисту, перевести підпорядковані військові формування України, Оперативно-рятувальну службу цивільного захисту на організацію та штати воєнного часу.
Указами Президента України від 06 травня 2014 року № 454/2014, від 21 липня 2014 року № 607/2014, від 14 січня 2015 року № 15/2015, які затверджені Законами України від 06 травня 2014 року № 1240-VІІ, від 22 липня 2014 року № 1595-VІІ, від 15 січня 2015 року № 113-VІІІ відповідно, також оголошувались та проводились часткові мобілізації.
Таким чином, з моменту прийняття Президентом України Указу від 17 березня 2014 року № 303/2014 "Про часткову мобілізацію" в Україні настав особливий період, зокрема, Збройні Сили України переведені на функціонування в умовах особливого періоду, а в подальшому Указом Президента України від 15 січня 2015 року № 113-VІІІ переведено національну економіку України на функціонування в умовах особливого періоду.
Особливий період настає з моменту оголошення мобілізації та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій. Під мобілізацією слід розуміти комплекс заходів, здійснюваних серед іншого з метою переведення Збройних Сил України на організацію і штати воєнного часу.
Водночас, згідно абз. 6 ст. 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" демобілізація - комплекс заходів, рішення про порядок і терміни проведення яких приймає Президент України, спрямованих на планомірне переведення національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на роботу і функціонування в умовах мирного часу, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати мирного часу.
Враховуючи вищенаведені норми чинного законодавства України, слід зазначити, що закінчення періоду мобілізації не припиняє існування особливого періоду. Закінчення дії особливого періоду в країні пов`язане виключно з прийняттям Президентом України Указу про демобілізацію.
Дана правова позиція також викладена в постанові Вищого адміністративного суду України від 16 лютого 2015 року по справі № 800/582/14.
Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що на час призову ОСОБА_1 діяв особливий період, з огляду на що за ним повинні зберігатися гарантії передбачені статтею 119 Кодексу законів про працю України від 10.12.1971№ 322-VIII, в тому числі і середній заробіток.
Відтак, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог.
Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не впливають на правильність прийнятого рішення, яке постановлене із дотриманням судом норм матеріального та процесуального права, підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Дочірнього підприємства "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" залишити без задоволення, постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "27" лютого 2017 р. - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя А.Ю.Бучик

судді: Г.І. Майор

С.М. Шевчук

Повний текст cудового рішення виготовлено "29" травня 2017 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.
1- в справу:
2 - позивачу: Дочірнє підприємство "Вайдман Малин Ізоляційні Компоненти" вул. Неманихіна, 2,м.Малин,Житомирська область,11602

3- відповідачу: Управління Державної служби України з питань праці у Житомирській області вул. Шевченка, 18-а,м.Житомир,10008
- ,