Справа № 826/15989/16
Суддя: Єрьомін А.В.
Дата ухвалення: 2017-05-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"23" травня 2017 р. м. Київ К/800/12954/17

Вищий адміністративний суд України в складі суддів:

Єрьоміна А.В.(головуючий);
Кравцова О.В., Калашнікової О.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за касаційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ - ФІНАНСИ" на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 6 квітня 2017 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ - ФІНАНСИ" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації про визнання дій протиправними, визнання протиправним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" (далі- позивач, ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ") звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративними позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації (далі - відповідач, НКРЗІ), в якому, з урахуванням зміни позовних вимог, просив:

- визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 7 червня 2016 року №296 у частині призначення планової перевірки ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" як користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування та суб'єкта телекомунікацій;

- визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 6 вересня 2016 року №468 у частині призначення планової перевірки ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" як користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування та суб'єкта телекомунікацій;

- визнати протиправним та скасувати наказ голови НКРЗІ від 9 серпня 2016 року №104/нк;

- визнати протиправним та скасувати наказ голови НКРЗІ від 9 серпня 2016 року №125/нк; - визнати протиправними дії відповідача щодо складання акта про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених НКРЗІ посадових осіб для проведення перевірки від 3 жовтня 2016 року №228/пос/13-1;

- визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 25 жовтня 2016 року №564 про анулювання ліцензій №№5914, 6048, виданих ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ".

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 лютого 2017 року позов задоволено повністю.

Визнано протиправним та скасовано рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації від 7 червня 2016 року №296 «Про затвердження Планів перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій та користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на третій квартал 2016 року» в частині, що стосується проведення планових перевірок Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ».

Визнано протиправним та скасовано рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації від 6 вересня 2016 року №468 «Про затвердження Планів перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій та користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на четвертий квартал 2016 року» в частині, що стосується проведення планових перевірок Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ».

Визнано протиправними та скасовано накази голови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації від 9 серпня 2016 року №104/нк та від 09 серпня 2016 року №125/нк в частині, що стосується проведення перевірок Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ».

Визнано протиправними дії Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації щодо складання акта про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації посадових осіб для проведення перевірки від 3 жовтня 2016 року №228/пос/13-1.

Визнано протиправним та скасовано рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації від 25 жовтня 2016 року №564 про анулювання ліцензій №№5914, 6048, виданих Товариству з обмеженою відповідальністю «КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 6 квітня 2017 року апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації - задоволено.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 лютого 2017 року - скасовано.

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕЙБЛ ТВ - ФІНАНСИ» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації про визнання дій протиправними, визнання протиправними та скасування рішення - відмовлено.

У касаційній скарзі, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, просить оскаржуване рішення суду апеляційної інстанції скасувати, постанову суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши доповідача, перевіривши оскаржуване рішення суду апеляційної інстанції та матеріали справи в межах доводів касаційної скарги, суд вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції не в повній мірі досліджено всі обставини справи у зв'язку з чим суд першої інстанції дійшов до помилкового висновку щодо задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Вищий адміністративний суд України не погоджується з таким висновком суду апеляційної інстанції з огляду на наступне.

Як встановлено судом першої інстанції, згідно з пунктами 1 та 2 рішення від 07 червня 2016 року №296 "Про затвердження Планів перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій та користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на третій квартал 2016 року" (далі- рішення №296) відповідно до статті 191 Закону України "Про телекомунікації" та частини шостої статті 18 Закону України "Про радіочастотний ресурс України" НКРЗІ затвердила План перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій на третій квартал 2016 року та План перевірок користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на третій квартал 2016 року.

До вказаних Планів перевірок включено ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" як суб'єкта телекомунікацій та користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування.

На виконання вказаного рішення НКРЗІ направила позивачу повідомлення про проведення планових перевірок від 10 серпня 2016 року №13-5794/1311, в якому позивача повідомлено про проведення планових перевірок як суб'єкта телекомунікацій та користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на підставі наказу голови НКРЗІ від 9 серпня 2016 року №104/нк щодо дотримання законодавства у сфері телекомунікацій та законодавства про радіочастотний ресурс.

На підставі відповідних посвідчень посадові особи НКРЗІ прибули для проведення перевірки, проте, керівник позивача відмовив у допуску до перевірок із зазначенням відповідних причин на звороті посвідчень, а саме у зв'язку із незаконністю призначення перевірок згідно з пунктом 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №78-VIII.

Згідно з пунктів 1 та 2 рішення від 6 вересня 2016 року №468 "Про затвердження Планів перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій та користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на четвертий квартал 2016 року" (далі - рішення №468) відповідно до статті 191 Закону України "Про телекомунікації" та частини шостої статті 18 Закону України "Про радіочастотний ресурс України" НКРЗІ вирішила затвердити План перевірок суб'єктів ринку телекомунікацій на четвертий квартал 2016 року та План перевірок користувачів радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на четвертий квартал 2016 року.

До вказаних Планів перевірок включено ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" як суб'єкта телекомунікацій та користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування.

На виконання вказаного рішення НКРЗІ направила позивачу повідомлення про проведення планових перевірок від 19 вересня 2016 року №13-6828/1311, в якому повідомлено позивача про проведення планових перевірок як суб'єкта телекомунікацій та користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування на підставі наказу голови НКРЗІ від 16 вересня 2016 року №125/нк щодо дотримання законодавства у сфері телекомунікацій та законодавства про радіочастотний ресурс.

На підставі відповідних посвідчень посадові особи НКРЗІ знову прибули для проведення перевірки, проте, керівник позивача повторно відмовив у допуску до перевірок із зазначенням відповідних причин на звороті посвідчень.

Відповідачем складено акти про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених посадових осіб для проведення перевірки від 3 жовтня 2016 року №228/пос/13-1 та (далі - акт про повторну відмову).

Рішенням НКРЗІ від 25 жовтня 2016 року №564 "Про анулювання ліцензій №№5914, 6048, виданих Товариству з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" (далі - рішення №564) відповідно до пункту 5 частини першої статті 38 Закону України "Про радіочастотний ресурс України" вирішено анулювати ліцензії від 1 грудня 2009 року №5914 та від 25 червня 2010року №6048 на користування радіочастотним ресурсом України, видані ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ", на підставі акта про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених посадових осіб для проведення перевірки від 3 жовтня 2016 року №228/пос/13-1.

Позивач вважає протиправними вказані вище рішення НКРЗІ та дії щодо складання акта про повторну відмову, мотивуючи такі вимоги наступним: дії відповідача, спрямовані на проведення перевірок ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ", не відповідають закону, адже у 2015-2016 роках встановлено мораторій щодо проведення перевірок суб'єктів господарювання відповідно до пункту 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII без отримання згоди Кабінету Міністрів України; позивач здійснює господарську діяльність відповідно до вимог законодавства, а відмова у допуску до перевірок є правомірною.

Відповідно до положень частини першої та другої статті 191 Закону України "Про телекомунікації", державний нагляд за ринком телекомунікацій здійснюється шляхом проведення планових і позапланових перевірок, інших заходів відповідно до законодавства, спрямованих на запобігання, виявлення та усунення порушень законодавства суб'єктами ринку телекомунікацій.

Планові перевірки суб'єктів ринку телекомунікацій, їх відокремлених підрозділів проводяться не частіше ніж один раз на три роки відповідно до планів, що затверджуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації.

Згідно з частинами першою-третьою статті 18 Закону України "Про радіочастотний ресурс України" державний нагляд за користуванням радіочастотним ресурсом України - комплекс заходів, які забезпечують використання радіочастотного ресурсу України відповідно до законодавства. Порядок здійснення державного нагляду щодо смуг радіочастот загального користування затверджується національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації.

Метою державного нагляду за користуванням радіочастотним ресурсом України є забезпечення дотримання користувачами радіочастотного ресурсу України встановленого порядку користування радіочастотним ресурсом України, інтересів та безпеки держави і громадян України, забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів будь-якого призначення та запобігання правопорушенням при користуванні радіочастотним ресурсом України.

Державний нагляд за користуванням радіочастотним ресурсом України здійснюють національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації, та Генеральний штаб Збройних Сил України в межах компетенції та в порядку, визначених законодавством.

Згідно із частиною п'ятою статті 18 Закону України "Про радіочастотний ресурс Українии», державний нагляд за користуванням радіочастотним ресурсом України здійснюється шляхом проведення планових і позапланових перевірок, здійснення інших заходів відповідно до законодавства, спрямованих на запобігання, виявлення та усунення порушень законодавства про радіочастотний ресурс України.

Відповідно до частини шостої статті 18 Закону України "Про радіочастотний ресурс України", планові перевірки проводяться не частіше ніж один раз на три роки відповідно до планів, що затверджуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації.

Наведені норми Законів вказують, що НКРЗІ наділена повноваженнями на здійснення планових перевірок суб'єктів телекомунікацій та користувачів радіочастотного ресурсу України не частіше ніж один раз на три роки відповідно до планів.

Пунктом 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII встановлено, що у 2015 та 2016 роках перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб - підприємців з обсягом доходу до 20 мільйонів гривень за попередній календарний рік контролюючими органами здійснюються виключно з дозволу Кабінету Міністрів України, за заявкою суб'єкта господарювання щодо його перевірки, згідно з рішенням суду або згідно з вимогами Кримінального процесуального кодексу України.

Зазначене обмеження не поширюється:

- з 1 січня 2015 року на перевірки суб'єктів господарювання, що ввозять на митну територію України та/або виробляють та/або реалізують підакцизні товари, на перевірки дотримання норм законодавства з питань наявності ліцензій, повноти нарахування та сплати податку на доходи фізичних осіб, єдиного соціального внеску, відшкодування податку на додану вартість;

- з 1 липня 2015 року на перевірки платників єдиного податку другої і третьої (фізичні особи - підприємці) груп, крім тих, які здійснюють діяльність на ринках, продаж товарів у дрібнороздрібній торговельній мережі через засоби пересувної мережі, за винятком платників єдиного податку, визначених пунктом 27 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України, з питань дотримання порядку застосування реєстраторів розрахункових операцій.

З прийняттям Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII встановлено заборону у 2015 та 2016 роках на проведення перевірок контролюючими органами установ та організацій, фізичних осіб - підприємців з обсягом доходу до 20 мільйонів гривень за попередній календарний рік без дозволу Кабінету Міністрів України, окрім як за заявкою суб'єкта господарювання щодо його перевірки, згідно з рішенням суду або згідно з вимогами Кримінального процесуального кодексу України.

Застосоване у пункті 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII поняття "контролюючі органи" стосується усіх контролюючих органів, тобто органів, які здійснюють державний нагляд (контроль) у сфері господарської діяльності згідно із Законом України від "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності", яким визначено, що державний нагляд ((контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, державних колегіальних органів, органів виконавчої влади Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, допустимого рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища.

НКРЗІ, відповідно до пункту 1 Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації, затвердженого Указом Президента України від 23 листопада 2011 року №1067/2011, є органом державного регулювання у сфері телекомунікацій, інформатизації, користування радіочастотним ресурсом та надання послуг поштового зв'язку. У визначеній сфері НКРЗІ здійснює повноваження органу ліцензування, дозвільного органу, регуляторного органу та органу державного нагляду (контролю).

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 13 серпня 2014 року №408 "Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами", що є чинною на момент вирішення спору, затверджено Перелік державних інспекцій та інших контролюючих органів, яким надаватиметься дозвіл Кабінету Міністрів України на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців, до яких, зокрема належить НКРЗІ.

Застосовуючи словосполучення "контролюючі органи", наведене у пункті 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи", законодавець не уточнює на які саме контролюючі органи розповсюджуються встановлені обмеження.

Суд першої інстанційї правильно вважає, що вимоги пункту 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи", на думку суду, стосуються всіх без виключення контролюючих органів, а не лише органів доходів і зборів, як помилково вважає відповідач.

Законом України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи", вносилися зміни лише до податкового законодавства.

Вище вказаний Закон не містить посилань, які б дозволяли дійти висновку, що поняття "контролюючі органи" необхідно розуміти у визначенні відповідно до пункту 41.1 статті 41 Податкового кодексу України.

Таким чином, суд першої інстанції вірно вважає, щл наведене поняття слід застосовувати у більш широкому його розумінні, згідно з яким контролюючими органами вважаються органи уповноважені від імені держави здійснювати перевірку фінансово-господарської діяльності суб'єктів підприємницької діяльності.

Враховуючи положення вищенаведених норм права, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що НКРЗІ належить до переліку контролюючих органів, які мають право на проведення перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб - підприємців виключно з дозволу Кабінету Міністрів України, за виключенням випадків, передбачених пунктом 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва за 2015 рік, ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" за попередній календарний рік (2015 рік) мало обсяг доходу 78,5 тис. грн., тобто до 20 мільйонів гривень. Доказів на підтвердження зворотного судом не встановлено.

Враховуючи викладене, перевірка ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ", як користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування та суб'єкта телекомунікацій у 2016 році може бути проведена лише з дозволу Кабінету Міністрів України.

Доказів наявності інших обставин, які надають право відповідачу провести перевірку ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ", без отримання дозволу Кабінету Міністрів України, а саме: за заявкою позивача щодо його перевірки, рішення суду про проведення перевірки або відповідне рішення щодо проведення перевірки ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" з вимогами Кримінального процесуального кодексу України, відповідач до суду не надав.

Суд першої інстанції обґрунтовано не прийняв до уваги доводи відповідача про поширення обмежень пункту 3 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких законодавчих актів України щодо податкової реформи" від 28 грудня 2014 року №71-VIII, лише на відносини справляння податків і зборів відповідно до Податкового кодексу України, оскільки вказана правова норма не є зміною чи доповненням до Податкового кодексу України, а її дія розповсюджується на всі контролюючі органи.

З урахуванням викладеног, суд першої інстанції правильно вважає, що рішення НКРЗІ від 7 червня 2016 року №296 та від 6 вересня 2016 року №468 у частині, що стосуються проведення планової перевірки ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" як користувача радіочастотного ресурсу України у смугах радіочастот загального користування та суб'єкта телекомунікацій у третьому та четвертому кварталах 2016 року та прийняті на їх підставі накази голови НКРЗІ від 9 серпня 2016 року №104/нк та від 9 серпня 2016 року №125/нк про проведення планових перевірок у відповідній частині є протиправними та підлягають скасуванню.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 38 Закону України "Про радіочастотний ресурс України", підставою для анулювання ліцензії на користування радіочастотним ресурсом України є акт про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації, посадових осіб для проведення перевірки, а також про вчинення перешкод, які не дають здійснювати перевірку в повному обсязі.

Водночас, акт про повторну відмову може бути складений виключно у випадках проведення перевірки на підставах, передбачених законом та безпідставності відмови користувача радіочастотним ресурсом у допуску посадових осіб НКРЗІ до перевірки.

Оскільки, як встановлено судом першої інстанції, відповідач не довів наявність у межах спору правових підстав для проведення перевірки позивача, його дії зі складання акта про повторну відмову користувача радіочастотного ресурсу України у допуску уповноважених посадових осіб для проведення перевірки від 3 жовтня 2016 року №228/пос/13-1 не відповідають приписам Закону України "Про радіочастотний ресурс України" та є протиправними.

Відсутність у НКРЗІ законних підстав для проведення перевірки ТОВ "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" свідчить про те, що відмова позивача у допуску посадових осіб до проведення перевірки щодо додержання законодавства про радіочастотний ресурс України є правомірною.

Протиправні дії НКРЗІ щодо призначення перевірок позивача та складання акта про відмову не можуть мати законних правових наслідків, зокрема щодо наявності підстав для анулювання ліцензій, а тому рішення відповідача від 25 жовтня 2016 року №564 "Про анулювання ліцензій №№5914, 6048, виданих Товариству з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ-ФІНАНСИ" підлягає скасуванню як протиправне, а позовні вимоги - задоволенню.

З урахуванням викладено, Вищий адміністративний суд вважає, що суд апеляційної інстанції помилково зробив висновок про скасування постанови суду першої інстанції та постановив нову ухвалу про відмову в задоволенні адміністративного позову.

За правилами статті 226 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції скасовує судове рішення суду апеляційної інстанції та залишає в силі рішення суду першої інстанції, яке ухвалено відповідно до закону і скасоване або змінене помилково.

На підставі викладеного, керуючись статтями 220, 222, 223, 230 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

УХВАЛИВ:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КЕЙБЛ ТВ - ФІНАНСИ" задовольнити.

Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 6 квітня 2017 року скасувати, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 лютого 2017 року - залишити в силі.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі, та може бути переглянута Верховним Судом України з підстав, у строки та в порядку, встановленими статтями 237, 238, 239-1 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді :